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關鍵詞：海事法律；模塊化教學；高效海事法律

中圖分類號：G642.0 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2015）48-0159-02

模塊化教學（Modules of Employable Skills，MES）在對學生實踐能力的培養方面具有明顯成效，目前已被我國應用技術型高校普遍采用，但在海事法律課程中應用的較少。而海事法律是一門應用型較強的法律學科，應用模塊化教學模式對于培養學生法律實踐能力具有重要意義，對此有必要首先厘清相關理論問題。

一、高校海事法律課程模塊化教學的內涵

目前，國內學界對于模塊化教學的內涵尚無統一性的界定。該教學模式是一種以知識模塊為表現形式、以實踐教學為主要教學內容和手段、以培養學生實踐能力為核心教學目的的應用型教學模式。對此我們可以將高校海事法律課程模塊化教學的內涵界定為一種以培養海事法律思維、職業素質與應用能力為目的，以相關知識模塊和實踐教學為教學形式、內容與手段的應用型法律教學模式。

二、高校海事法律課程模塊化教學的實施價值

從高校海事法律課程模塊化教學的內涵、特征及其實施效果來看，該教學模式具有以下兩方面主要的實施價值。

1.有利于對學生海事法律應用能力與綜合素質的培養。高校海事法律課程模塊化教學相比較傳統的教學模式，它是一種動態化和互動式的應用型教學模式。在這種教學模式下，通過情景教學法、任務教學法、案例教學法、EPO教學法等多種教學手段的綜合運用，教師將海事法律理論教學與實踐技能訓練二者融為一體，充分實現了課堂教學與現實情景的相互融合，使得學生在接近現實的教學情境下切身感受和深刻理解海事法律理論知識的精髓和真諦，切實地將抽象的海事法律知識與相關規范同海事司法實踐結合起來，從而真正掌握將所學的理論知識靈活運用到解決法律實際問題的基本能力、基本技巧與方法，充分鍛煉其實踐能力，實現學以致用的應用型人才培養目標。

2.有利于完善和優化課程教學評價體系。與傳統的課程教學評價體系相比，高校海事法律課程模塊化教學的教學評價體系具有如下幾方面的顯著優勢：其一，評價標準更加全面。在海事法律課程模塊化教學模式下，學生的海事法律專業知識與能力都被列入課程教學評價標準之中，從而促使學生全面發展。其二，評價標準更加明確。海事法律課程的模塊化教學按照培養目標將相關海事法律專業知識有機分解為各知識模塊，并為各知識模塊設定不同的教學目標、任務與相應的課程評價標準，這樣可以隨時發現和解決教學中存在的具體問題，促進教學質量的不斷改善和提高。

據此，海事法律課程的模塊化教學則將評價主體擴大到了學生與海事法律實務部門，從而實現教學相長的良性互動，縮小海事法律課程模塊化教學與海事法律實務部門所需實際職業能力之間的差距，更好地促進教學效果的有效提升與應用型人才培養目標的實現。

三、高校海事法律課程模塊化教學的實施原則

根據海事法律課程模塊化教學的人才培養目標及其內在規律，筆者認為高校實施該教學模式應當遵循如下幾點基本原則。

1.前瞻性原則。前瞻性原則要求我們在高校實施海事法律課程模塊化教學的過程中，應當注意在幾方面具有前瞻性。一是相關海事法律教材編寫應當具有前瞻性。優秀的教材是教學成功的重要前提。這要求相關教材的編寫者在編纂教材時要著眼于學生未來的職業走向，融入具有前瞻性的教學內容。二是相關海事法律課程教學計劃應當具有前瞻性，即應當注意緊密結合航運發展趨勢與相關職業發展前景來設計相關教學目標、教學內容與教學環節，為其未來發展打下堅實基礎。為此筆者建議：其一，注重及時更新和完善教學計劃，尤其是根據海運業的發展變化和人才需求的變化，及時調整教學目標與能力培養目標。其二，注重及時更新教學內容，及時將國內與國際新近出臺的各類重要的海事法律法規補充到教學內容當中，并根據教學內容的變化及時更新和完善相應教學環節的設計。其三，注重教學手段的不斷更新，鼓勵教師積極采用EPO、微課、慕課等卓有成效的新型教學方法和手段，以此不斷提高教學水平與教學效果。

2.動態性原則。所謂動態性原則就是我們在高校實施海事法律課程模塊化教學過程中，應當注意與時俱進，根據我國及國際海事法律發展變化的情況，及時更新和完善我們的教學計劃、教學手段與教學理念，以此培養出具有較強實踐能力與適應能力、能夠滿足未來海運發展需要的高素質海事法律人才。

3.實踐性原則。美國著名教育家杜威曾說：“最好的教學，就是牢牢記住學校教育和實際經驗二者相互聯系的必要性，使學生養成一種態度，習慣于尋找這兩方面的接觸點和相互聯系。”據此，實踐性原則要求我們在實施海事法律課程模塊化教學過程中，首先要注重實踐教學，即在海事法律課程模塊化教學中，我們應當充分鼓勵教師積極采用案例教學法、任務型教學法、情境教學法等多種行之有效的實踐教學手段，努力培訓學生的海事法律知識的實踐能力與法律思維，并通過開展各種實踐教學活動引導學生發展和鍛煉相應實踐能力與思維。

4.針對性原則。針對性原則要求我們首先應努力遵循“因材施教”的教學原則與理念，根據不同專業背景、不同層次水平的學生，以及其專業特點與職業走向來設計能夠切實提高其實踐能力與職業素養的海事法律教學內容、方法與能力培養目標。其次，針對不同專業背景與層次水平的學生，制訂靈活多樣的考核方式，以此激發和保護學生的學習積極性與主動性，并對學生的實踐能力做出科學、準確與客觀的分析，從而實現積極鼓勵、正確引導與客觀判斷方面的考核作用，達到以評促教的積極效果。

四、高校海事法律課程模塊化教學的基本內容

根據海事法律課程模塊化教學的基本內涵與人才培養目標，筆者認為可以將該教學模式的基本內容劃分為以下三個基本模塊。

1.基礎性模塊。這一模塊旨在通過將海事法律基本理論的傳授與相關實踐教學相結合，培養學生運用海事法律基礎知識發現問題、分析問題、解決問題的基本能力，具體內容主要涉及三個方面：一是關于航海業務方面的法律教學內容，重點內容包括《海牙規則》、《漢堡規則》等海上貨物運輸國際公約以及我國《海商法》中涉及航海業務的法律內容。二是有關航海安全方面的法律教學內容，內容包括《1992年國際油污損害責任民事公約》等國際公約以及我國《海商法》、《海上交通安全法》中有關海難救助、船舶污染損害賠償等涉及航海安全的重要內容。三是有關船員權益與職責方面的法律教學內容，內容包括《STCW78/2010公約》等國際公約以及我國《海商法》、《船員條例》中有關船員勞動權益保護與工作職責等基本教學內容。筆者認為應當積極鼓勵開展模塊化教學的教師有效利用案例教學法、EPO教學法等多種教學手段，圍繞上述基本教學內容展開相關實踐性教學，切實提高學生的基本應用能力。

2.提高性模塊。這一模塊旨在通過具有探索性與創新性的實踐教學設計來引導、培養和提升學生的創造能力與創新思維，同時激發其求知欲望與學習海事法律的主動性。為此，這一模塊的教學內容主要是教師利用任務型教學法為學生設計實踐項目，讓其結合所學的海事法律基礎知識，積極運用發散性思維與創造性思維完成解釋或解決海事司法實踐中出現的疑難問題的任務。例如，教師可選取實務中存在較大法律爭議或面臨法律調整空白的海事法律糾紛案件作為教學任務，讓學生們通過合作探究與自主探究相結合的方式，積極發揮主動性和創造性來尋求解決之道，并針對現有海事立法存在的空白與缺陷提出完善建議甚至是立法建議，以此更進一步地培養其創造性思維與創新能力，為其今后的可持續學習與發展奠定堅實的能力與思維基礎。

3.職業性模塊。這一模塊旨在通過基本海事法律職業技能訓練來培養學生的相關職業能力、職業思維與職業素養，為其今后從事海事法律及相關職業提供充分的知識與能力儲備，因而這一模塊對于今后立志從事相關專業的學生至關重要。為此，筆者建議在此模塊中，任課教師可以通過情境教學法為學生模擬出接近海事法律糾紛實際的逼真情境，并讓學生模擬航運公司的法律顧問、船長、輪機長、大副、大管輪、船員等角色，根據自身職業要求與特點，尋求運用海事法律知識解決與其職務相關的各類海事法律糾紛的途徑，從而掌握利用法律武器化解航海過程中的權益糾紛的實踐能力，以此將學生培養成為自覺依法航海的、具有較強海事法律職業能力、職業思維與較高職業素養的復合型航海人才。

五、結語

本文對于高校海事法律課程模塊化教學的相關基本問題所作的研究尚屬于探索階段，今后還將繼續努力對其持續探究，并愿就相關問題廣泛求教于學界同仁。

參考文獻：

[1]趙忠江.對外漢語模塊化教學設計研究[J].渤海大學學報（哲學社會科學版），2010，（2）.

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一、法律價值的內涵

 

法的價值是以法與人的關系作為基礎的，法對于人所具有的意義，也是人關于法的絕對超越指向，同時，法律價值既是是人的需要的滿足，又是人的需要的法律化。法律價值不僅取決于它本身所具有的性能，更取決于人們對它的需要及需要的程度。法所追求的社會目標是多元的，因而法律價值也不是唯一的，法律價值的區分有多個維度，但是，從法的實體價值來看，一般可以把法的價值歸納為正義、秩序、自由、安全、平等、效率等。這些不同的價值在法的運行中各自發揮了獨特的、不可替代的作用。

 

二、法律概念的定義

 

(一)法律概念的定義

 

對于法律概念的定義，中外學者有不同的見解。美國法理學家霍爾爾德認為：“法律概念指的僅僅是法學領域中基本范疇。”英國法學家哈特則是從“法律是什么”意義上使用“法律概念”的。我國有些學者認為“法律概念僅僅是指刑法規范中的罪名概念。”上述觀點的缺陷是比較明顯的。筆者認為，所謂法律概念，是指所有在法律規范中出現的、用以指稱那些應由法津規范調整的事件或行為的特有屬性的思維方式。

 

(二)法律概念的本質

 

對“法律概念”一詞的含義，不同的法學著述和法律邏輯學著述中有不同的見解和看法。有人認為，法律概念僅僅指法學理論中的基本范疇，如美國法理學家霍菲爾德就認為，法律概念指的就是“權利”、“義務”、“責任”、“權力”等。有人認為，“法律概念是法律思維的基本方式，它是通過對各種法律現象、法律事實進行描述和概括，以窮盡列舉所囊括對象特征的方式而形成的一般意義或抽象意義的概念。”還有人認為，“法律概念是對各種有關法律的事物、狀態、行為進行概括而形成的術語。”我國著名學者雍琦教授認為，法律概念“是指法律規范中出現的、用以指那些屬于法律規范調整的事件或行為的概念，亦稱‘法律專門術語’。”

 

綜上，筆者認為，法律概念指的就是在法律規范中出現的、用來反映法律規范所調整的事件或行為的特有屬性的概念。由法律概念的定義可知，法律概念是對其所反映的具有法律意義的人、事、物及其行為或關系本身所具有的法律性質的抽象和概括，但其形成并不是一個純粹簡單的反映過程，而是包含了立法者的主觀創擬性。法律概念產生于多種途徑。

 

法律是靠國家強制力保證實施的，而任何一部法律都是由法律概念組成的規范體系，作為構成法律規范基本要素的法律概念，其內涵和外延都是經過明確規定的，在司法適用中要求必須以法律規定的含義為標準，任何人不得隨意改變或歪曲解釋，從而充分體現了法律概念的權威性。由法律概念自身的特有屬性所決定，法律概念具有其他概念所不具有的一些特點，而這些特點實則是一對一對的辯證統一體。

 

(三)研究法律概念的重要性

 

法律概念是法律邏輯研究的重要內容。它是法律規范中出現和使用的具有特定法律涵義的概念，在法律體系中占據著不可或缺的重要地位，對于立法、司法和理解解釋法律都具有至關重要的意義。任何一門科學都是由概念構建起來的理論大廈。沒有概念，就不能形成判斷和推理，也就談不上思維。從這種意義上說，法律概念既是人們認識成果的總結，又是人們進行理論研究和實踐的出發點。

 

正如美國法理學家博登海默所指出的那樣：“概念乃是解決問題所必須的，必不可少的工具。沒有限定的專門概念，我們便不能清楚地、理智地思考法律問題沒有概念我們便無法將我們對法律的思考轉變為語言，也無法以一種易懂明了的方式把這些思考傳給他人，如果我們試圖完全摒棄概念，那么整個法律大廈就將化為灰燼。”法律概念作為法律的基本構成要素，是法律的“磚石”。從法律適用的角度來看，法律概念又是對具體案件進行司法歸類并在此基礎上適用法律規定、進而通過法律推理得出裁決、判決的支柱。可是，與其它學科相比較，我國的法學從法理學到部門法學，對法律概念的研究卻顯得相對薄弱。然而要正確運用法律推理，就必須首先研究法律概念。因此，對法律概念的研究就顯得十分必要。

 

三、法治建設下解決法律價值沖突的建議

 

立足于現實，以法律價值在生活中的實際排序為基礎，并且兼顧滿足價值要求的現實條件來大致安排價值的位階。

 

在日常生活中人們通常有著各種各樣的價值需求，但在一定的條件和發展階段下，人們的各種生活要求是有先后和輕重緩急的，由此帶來的價值需求也有一定的序列，比如在動亂社會，秩序是首要的，在發展經濟的時候，效率又是不可忽視的，因而，法所確認的價值必須有鮮明的民族和時代特色，它所提提倡的法律價值，必須與它所存在的那個社會環境和歷史環境相呼應。同時在不同社會條件下實現價值目標的能力也有所差異，因此法所進行的價值選擇必須從實際出發，來兼顧理想和現實的差距，才能更好地避免法律價值實現過程中所發生的摩擦和沖突。

 

雖然法律價值的種類繁多，難以窮盡，但是總有一部分法律價值，在人類的歷史長河中，經久不衰，成為了法律價值這座金子塔的基座。這就是那些涉及普遍人性和需要的價值目標，諸如生命、自由、正義、秩序、安全、個人尊嚴等，因為不管社會如何發展和變化，人的生存和自由是所有歷史活動中最基本的事實，因此必須把這些目標在法律上優先考慮。而在當代我國社會提倡”以人為本”的背景下，就更應看著法律價值中對人生命、尊嚴、正義方面的看重。盡管秩序也是基本價值中一種，但是秩序價值目標的實現就是為了更好地維護正義，保護人類利益，因此，當目的和手段產生沖突，我們要選擇的當然是目的價值，而并非是正義價值追求下的手段價值。因此在”孫中界釣魚執法”一案中，盡管行政部門本意是為了更好的維持社會秩序，打擊違法現象，但是，在盲目追求秩序這一價值過程中，無形之中損害了法律的最高價值正義，它采用設圈套的”釣魚式執法”，引誘普通公民違法，是極其不公正的。因此法律在運行過程中的價值選擇必須牢牢立足于以人為本這一基點，不背離法律中的一些基石地位的價值。

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[關鍵詞] 價值理念 價值內涵 隱私權

2013年1月1日起實施的《中華人民共和國刑事訴訟法》，第二條明確寫入“尊重和保障人權”的內容。這也是中國憲法確立的一項重要原則。它充分體現了社會主義制度的本質要求，反映了中國特色社會主義社會以人為本的價值理念。2010年7月1日起已施行的中國《侵權責任法》，在民事訴訟法領域首次并直接確立了隱私權的法律地位，將公民受保護的隱私利益上升為獨立的法律權利。二者相得益彰，互為促進，表明中國法律從宏觀到微觀領域對人權的尊重和保障比以往任何時候都更加重視和完善。這既有利于充分地體現中國司法制度與時俱進的社會主義性質，也有利于司法機關在刑事與民事訴訟程序中更好地實施這一憲法原則。做到有法可依，于法有據，切實保護公民的基本權利，開創了中國法律對人權尊重和保障的新時代。

一、隱私權價值的理念

理論上探討隱私權價值對于司法實踐中確立隱私權法律制度是一種邏輯上的先導，立法賦予公民權利的前提是因為社會有呼吁權利的必要。若社會呼吁沒有充分的理由，則隱私權保護在立法上的腳步勢必滯后。社會的超前性與法律的滯后性是一對與生俱來的矛盾。法律是死的，而法理是活的，唯有用活的法理去解釋死的法律，才能使相對滯后的法律與變化發展的社會同進步、相協調，這是社會賦予法律人的使命。因此，探求隱私權價值的理念，對進一步完善中國隱私權法律制度顯得尤為必要，必將成為隱私權立法前瞻性的綢繆工作。

當前，隱私權利之所以越發凸顯，是因為社會進步和人權發展賦予公民個人隱私已經成為現代社會一種新的權利，如此，文明社會關注并保護公民隱私權利就應當有一種與時俱進的價值理念。

美國社會對隱私權的基本價值理念建立在自由之上。美國人保護個人隱私的目的是為了保護人的自由。從沃倫和布蘭戴斯論獨處權時起，強調要以自由作為隱私的基礎。歐洲國家則是以保護人格尊嚴為隱私權價值理念基礎的。歐洲人之所以要保護公民的人格尊嚴，是因為二戰時期，歐洲各國公民的人格尊嚴遭受了德國法西斯的嚴重摧殘。雖然同是西方社會，但由于兩種價值理念的不同，因而產生了美國與歐洲關于隱私權在價值內涵上有很大的區別。誠然，不同國家、不同時空條件下對隱私權的價值理念及其內涵要求是不同的，是有其本土化和傳統文化傳承及其特定歷史原因的。隱私能夠發展成為現代社會一種新的權利，究其內核，有哪些價值理念應當予以尊重，有哪些價值內涵應當予以確立呢？中國社會隱私權價值理念及其內涵又該如何構建呢？在建設中國特色社會主義法治國家進程中，如果一項權利能夠具有促進關乎人的獨立、尊嚴、自由、民主和秩序等人權內涵豐富和發展的價值理念，那么它必定是公民的一項基本權利，必定是保障公民權利的一把利劍，必定是維護社會和諧的一劑良方，就應當在立法制度上予以確立、尊重和保障。

二、隱私權價值的內涵

隱私權的價值當指隱私權所體現的社會功能和作用。目的在于強調公民個人內在的自主地位，在于促使其他更高價值的達成。隱私權同人的其他權利一樣，是人類文明進程的產物，是社會進步的標志。今日之世界，隱私權作為一種獨立的人格權利已被法治國家廣泛承認與接受。一方面，隱私權具有彰顯獨立價值，即獨立、自主地思考是公民意志自覺、人性自由的反映；體現尊嚴價值，即通過個人自由意志的實現，保障人格尊嚴和人格利益；保障自由價值，即個人活動空間的自由和對隱私控制的自由。另一方面，隱私權具有實現民主價值，即隱私的實現是保證民主多樣化的體現，是個人實現民主自治的先決條件；維護秩序價值，即隱私權的實現是私人領域與公共領域實現平衡的結果，是倫理道德和行為規則的反映。可見，隱私權承載的法律價值、蘊涵的法律理念極其豐富。

1.隱私權能夠彰顯獨立的價值。隱私權的價值在于個人擁有自由和尊嚴，體現于個人獨立自主，不受他人的操縱及支配。換言之，若一個人可以被任意監視、竊聽或干涉，則他將無法對自己的事務擁有最終決定的權利，勢必聽命于他人，不再是自己的主宰，喪失其作為獨立個體的地位。[1]一旦大多數人被剝奪獨立思考及判斷的權利能力，則勢必人云亦云，趨炎附勢，隨主流將成為社會風氣。獨立的真義就在于它能使個人獲得若干思想、判斷和偏好，完全歸屬于自己，不受他人擺布，不能被強迫與他人分享，即使是最親密或信賴的朋友也不例外。隱私具有極其特別的獨立性，以確保私的領域之自利，必要時得以對抗現代社會各種壓力。社會的任一個體都有獨立思考和評價社會的權利，而隱私權正是實現個人獨立思維的基本前提，因為個體的思考永遠無法被社會化，它需要在個體的獨立生活中得到提煉、升華。隱私權是私人生活的防火墻，是個人得以藏身、靜心的場所，是個人參與公共事務之前得以靜思、著述的城堡。雖然必須承認，再自由的社會，也離不開公權對私權的介入，不能一味強調私權神圣而毀棄公權，否則“世有私法，而無以之為基礎的公法，私法內容，難以推行，私法精神，亦難以擴展”[2]。但是這種公權力的介入必須合理地限制在一定范圍內而不能恣意妄為。隱私權天生地承載著私權與公權如何協調、共處的重任，然而，行走在權力刀尖上的隱私權是最脆弱的權利。因此，隱私權是最易遭受公權力踐踏的、首當其沖被犧牲掉的私權。法治國度確認隱私權并進行獨立保護，就是使人們在與公權逾矩對抗時于法有據，以保障公民的私權利益不受公權非法侵害。隱私權圈定出的這塊專屬于公民個人的“領地”，使得個體在公權日趨擴張而個人處于弱勢的現代強權社會中，依然能夠保持獨立性，并且在某種程度上，能夠獨立思考、自由發聲，以督促公權運行的程序化、規范化。

事實上，獨立的人應當是有隱私的人，能夠保留有自己的想法和判斷，而不會感到且也不懼有外力去強迫他與別人分享每件有價值的事情。如果沒有隱私，就完全沒有了個體獨立性，也就喪失了自我，那么人便成為一個無意義的空殼。“沒有了隱私，便沒有了個性。如果他從來沒有機會獨自面對自己的思想和感受，誰也不知道他在想些什么、他的感受是什么？”[3]（P53）而且，個人隱私的實現，對于個人不受干擾的選擇是非常重要的。失去隱私的保護，一個沒有任何隱私的透明人，既不是一個獨立的主體，也無力對抗強大公權力的整體化、支配擾。

可見，保護個人隱私，是為隱私的獨立性構筑起一道以維護公民人格尊嚴為目的的鋼鐵長城，使個人隱私得以有所保留，從而對抗外力干預，實現隱私權人成為“人”所應該享有的權利。

2.隱私權能夠體現尊嚴的價值。隱私權屬于一種具體人格權，所謂人格權是指權利人以自己的人格利益為標的的權利。而人格尊嚴是人格權客體即人格利益的基礎。利益是一種觀念性的要求，是一個人對自身主體性的認知。如果這種主體性能夠得到自身之外的他人與集體的認可，也就成為了權利。隱私權是法律賦予隱私主體的一種用以享有或維護隱私利益的力量，并且因為權利的確定性而具有排他性。因此隱私權自然體現出人的尊嚴，保護隱私權即保護人的尊嚴。“人格尊嚴是一個極抽象的概念，是指作為一個‘人’所應有的最起碼的社會地位，及應受到社會和他人最起碼的尊重。換言之，所謂人格尊嚴，即把人真正當作‘人’。”[4]（P133）隱私權是人格尊嚴在個人領域的體現，是人格尊嚴不可缺少的基礎。在隱私權被提出之初，沃倫和布蘭戴斯還僅僅將隱私權定義為“不受侵擾的權利”，主張為不受曝光而享受安寧生活的權利，這僅是人格尊嚴中很小的一部分。隨著社會不斷地進步發展，隱私權漸漸地演變成個人事務自決的權利，保持獨立、差異性與個性的權利，進而向人格尊嚴的內核逐漸邁進。可以說，隱私權確認、擴展和完善的歷史正是不斷實現人格尊嚴、賦予其積極價值內涵的歷史。

尊嚴總是與個性相聯系的。作為主體的人應該“怎樣被對待”的先在性選擇是立法的前置性工作。現代民法坦率地承認了體現人的尊嚴的差異性，而要求國家保護和尊重個人差異性與個性的制度設計就是隱私權。現代民事主體制度下的隱私權人，因其不是抽象的而是具體的、有差別的，因而使人“成為一個人”，享有依據個體意思自治確定屬于個人隱私的權利。表現在主體間的關系中，即是要求所有人“尊敬他人為人”的尊嚴，接受隱私差異性、多樣化和個性存在的正當性。

隱私權體現人格尊嚴的價值是多方面的：首先，人雖具社會性，但并不意味著人該毫無保留地獻身于社會，人只有在一定的保留基礎上才可能有奉獻。假若人始終處于一種緊張而戒備的狀態中，那么人非但不能自在自為地生活，而且對于社會恐怕也是不利的。因此，隱私權內在體現著現代社會文明的一種生存藝術，與此相聯系，隱私權必然意味著對他人的一種權利尊重。若法律不保護某些屬于個人領域的利益，則人格尊嚴必將蕩然無存。其次，隱私權的客體是穩私，是由隱與私兩部分組成。所謂私，就是純屬于個人的，與集體利益、公共利益無關的事，這是隱私之本質所在；所謂隱，其基本涵義是指當事人不愿或不便他人知曉或干涉的私事，或者當事人不愿或不便他人侵入的領域。最后，現代社會是公民社會，作為現代社會中一項非常重要的人格權――隱私權，要求社會越來越重視保護公民的這種權利，從而使得個人能夠有尊嚴地生活和工作，社會能夠和諧有序地發展。

看來，在現代法治社會中，隱私權是一種已經深入到民事主體日常生活的具體細節和內心世界中保護公民人格尊嚴的一種高層次權利。

3.隱私權具有保障自由的價值。法律的社會功能在于把自由化為公民從事自身活動對他人沒有侵害的權利，授予權利就意味著權利人可以在法律允許的范圍內自由行事。同理，賦予隱私權即意味著隱私權人可以在法律允許的范圍內獨自處理私事。“自由意味著始終存在著一個人按其自己的決定和計劃行事的可能性。”[5]（P4）隱私權旨在保障個人私生活自由，體現他人無權干涉自由的價值。“在一個正義的法律制度所必須予以充分考慮的人的需要中，自由占有一個顯要的位置，要求自由的欲望乃是人類根深蒂固的一種欲望。”[6]（P278）密爾認為：“自由是社會所能合法施用于個人的權力的性質和限度。”[7]（P1）就是說法不禁止便是自由。“唯一實稱其名的自由，乃是按照我們自己的道路去追求我們自己的好處的自由。”[7]（P13）表明享有這種自由之價值是權利主體有權依法獨自利用其隱私，坦露個人的真實想法、宣泄個體的自由意志，促進公民間的自由交流，以滿足其從事各種自主活動的需要。

隱私權是自由的前提，消滅自由最有效的方式就是對公民個體隱私權的剝奪。在文明社會中隱私權本身內含個人選擇的自由，并且負有對自由之行動、言論、思想等的有力保障。自由的人應當是有隱私的人，應該有自己的思想和判斷，其自主性不應被公權力所吞噬。在沒有隱私的社會里，個人的私密和情感被無情剝奪，個體的行動和言論被無辜限制，公民成了任人擺布的傀儡而失去自由。公民一旦喪失了隱私權利，就不可能享有實際的自由權利，也就不可能獲得真正的自由；公共領域諸如言論、思想、信仰等各種自由都將成為空中樓閣，如同海市蜃樓，可望不可及。

隱私權本質上屬于私權，私權具有自主性，它與公權的支配性之間的沖突在所難免。2000多年的皇權統治，中國社會一直以來就存在：權力的發達與權利的萎縮并存，權力對權利的踐踏與權利對權力的依附并存，民眾對權力的膜拜與對權利的漠視并存。常常造成私權成為公權行使下的殉葬品，而公民的隱私權更是首當其沖。現實中，公民隱私權遭受公權侵害的案件時有發生：如延安“黃碟案”、銀行客戶信息外泄等等，已經嚴重地侵害了公民的隱私權。誠然，隱私權的確立是民主法治國家為公民個人的自由成長圈定的一塊不受任何侵害的領地，如同“最貧窮的人在他的茅屋里也可以對抗國王。茅屋可能是搖搖欲墜的，它的屋頂可能會晃動，風可能會進來，雨也會進來，但英國國王卻不能進來，國王的所有權力也不能跨過這破屋的門檻”[8]（P27）一樣。隱私權就是這道門檻：有了這道門檻，人們可以在不同的領域自由發聲，以謀求分歧沖突的和平解決與公共事務的民主協商；有了這道門檻，專家學者可以百家爭鳴、探求真理，理論學術可以百花齊放、千紫萬紅；有了這道門檻，個人的自由和權利可以倍受尊重，能夠最大限度地避免公權力的踐踏。一旦逾越了這道門檻，公權對私權的侵害不可避免：獨立的領地會被侵犯，自由的真義要被，個人的隱私權利也就蕩然無存。因此，保障以隱私權為基礎的自由對于構建和諧社會非常重要。

當然，法律把自由確認為權利的同時，也就確定了各種自由權利的范圍。因此，保障隱私權的自由同樣不得違反憲法、法律的強制性規定，即遵守自由不得濫用原則和不得違反公序良俗原則。

4.隱私權具有實現民主的價值。隱私權是公民的一項基本權利，它的產生和發展，體現了人類社會的民主進步，體現了人類對自身價值認識的逐步完善。對隱私權予以法律保護，有利于維護公民對于社會管理的民利，有助于保護個人對于公共事務的平等參與。現代法治國家賦予公民個人隱私利益的保護，確為個人隱私權利的保障構筑起了一道不可違抗的道德倫理屏障，這是人類社會歷史發展和文明進步的體現，也是個人實現民主的先決條件。因此，實行民主，必須以尊重和保護個人隱私為前提。

首先，保護個人隱私，可以保證民主的多樣性。民主社會的多數決定必須建立在可以而且必然產生不同見解的基礎之上，一種聲音、一種意見本身將使民主失去意義，這是民主的真義所在，也是其個中應有之義。因而，要保護和實現民主的多樣性，尊重和保障個人隱私是一個必不可少的條件。

其次，保護個人隱私，可以為民主的社會塑造出鮮活的具有自治能力和管理水平的個性公民。構建保障個人隱私不受外界恣意干涉的領域，將為公民發展個人秉性和發揮各自才能創造良好的社會人文環境，進而可以幫助公民鍛煉自決能力、豐富個人才干以及享有參政議政的、平等的民利。

最后，保護個人隱私，可以使公民社會各種觀點都能得到平等的對待。民主機制的合理性在于無價值高貴低賤和區別對待的成見，能綜合龐雜的民意，對各種社會意見都予以同樣且平等的尊重。可見，意見的多樣性是文明社會民主的多樣性保持活力的重要保障。英國政治哲學家密爾指出：多樣化是進步的佐料，充分的個性發展是社會發展的前提條件。因此，個人隱私保護是現代社會和諧發展和民主多樣化的體現。

5.隱私權具有維護秩序的價值。隱私權旨在合理劃分公域與私域，保障公民私生活安定，以維護社會秩序，這是健康和諧的多元社會的根基所在。信息化時代，人的自由、尊嚴正遭受高技術的侵犯，先進便捷的工具為不法者刺探他人隱私欲望提供了方便。如果任其肆虐，人的自由、尊嚴便無從談起，社會秩序將無以為繼。人類對隱私權保護的渴望反映出人們對公序良俗社會氛圍的追求和向往，因此，對隱私權的保護就是對社會秩序的維護。秩序意味著一定程度上關系的穩定性、行為的規則性以及人身財產的安全性。隱私權的確立、保護和完善，保證了人際關系的相對穩定性、人類行為的普遍規則性和人身財產的有效安全性，實現了私人領域與公共領域的相對平衡，維護了社會秩序的穩定和諧。表現在：

第一，為社會成員規定明確的權利和義務。區分權利的界限――“私人領域”和義務的邊際――“公共領域”，是為了保護人們之間的權利義務關系，保證人際交往的穩定性和規則性。權利制度的功能在于定紛止爭，明確的權利義務權屬是隱私權人享有利益的正當理由和國家對該正當利益實施保護的依據。可見，區分權利義務歸屬對于安邦治國是至關重要的。如前所述，人類欲望在當下往往輕而易舉地變成現實，個人隱私似乎無藏身之地，“欲望”與“隱私”間的矛盾日益突出。法律正是通過設立隱私權，合理分配權利和義務，平衡知情權與隱私權的沖突，以維護社會秩序的正常運轉。

第二，為個人行為制定行為規則。個人自由應當以法律為前提，在法律范圍內的自由應該是人人都平等而充分地享有的。法律與自由的統一是人類理性的體現。理性使人類了解了自然法并以此制定出現實中的社會法，同時理性也使人們知道對自己的自由意志聽任到什么程度。若人們拋開法律一味地追求所謂無限制的自由，則只會使人類社會變得混亂、野蠻并毀滅。因此，對約定俗成的公序良俗的維護是促進人類社會文明進步與和諧發展的需要和必然。

第三，為人身財產提供安全保障。合法的私有財產神圣不可侵犯，私有財產有了保障，社會成員不至于整天提心吊膽、把精力消耗在人身財產安全的防衛上。隱私權的立法及其嚴格實施，不僅可以維護個人的安全感，實現個人與社會的基本和諧，達成整個社會安定有序的目的，而且能夠保障人們有更多的時間和精力去工作學習，更好地享受生活并貢獻智慧造福人類社會。如此，世界各國在人類和諧有序的氛圍中得以持續且科學發展，公序良俗在個體自覺自為的狀態中得以維系并垂之久遠。

三、結語

我們有理由相信，隱私權在現代法治社會中的地位應該而且必然得到確立、完善和保護。因為“個人隱私要想得到法律的承認而成為一種法律權利，就必須不但獲得某種程度上的確切定義，而且還要進行仔細的研究，認定它所具有的特定的固有價值，而不僅僅為了某種其他法律目的才偶爾被利用一下”[9]（P268）。事實上，隱私權所負載的價值內涵極為豐富，是一個多層次、多面向和多維度的體系，源于對隱私利益的維護，能夠為現有的隱私利益尋找到權利家園。所以，隱私權最終指向可以實現個人自由、尊嚴、秩序、獨立及民主等具有人性要求的價值理念及其內涵。中國立法制度確認隱私權，不僅是法律體系自身建設方面的題中之義，更是滿足社會現實需要和維護社會和諧穩定的大勢所趨。因為，法治的基礎在人，個人隱私觀念是其基本信條，私人生活優于公共生活，于是自由、尊嚴、秩序、獨立及民主等理念對于體現人權的價值的優先性便是個中應有之義和自明之理。所以，法治當然要求所有的社會活動主體都要高度重視和珍視自己的權利，同時要求對他人的權利也都要給予同樣的尊重與珍視，即自尊與相互尊重。唯如此，人類社會才能消除對立沖突、友好共處；才能擁抱秩序和諧、建設美好家園；才能保持久遠的良性發展。這些既是隱私權價值的基本內涵，也是隱私權價值的基本精神。

參考文獻：

[1]參見王澤鑒.人格權的具體化及其保護范圍?隱私權篇（上）[J].比較法學，2008，（6）.

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[6][美]博登海默.法理學：法律哲學與法律方法[M].鄧正來譯.北京：中國政法大學出版社，1999.

[7][英]約翰?密爾.論自由[M].程崇華譯.北京：商務印書館，1959.

篇4

【關鍵詞】法律英語；翻譯；語義障礙；成因

一、法律語言

法律語言是指人類社會發展過程中某些特定群體，即法律人在從事立法、司法、執法活動過程中所使用的一種語域。它橫跨法律科學和語言學兩個學科。所以研究法律語言也應立足于這兩種學科：基于法律觀點、方法以及規則的基礎上研究語言；在語言學的大環境中加入法律語言所特有的性質來研究。很長一段時間以來，我們對法律語言的研究遠遠落后于其他學科語言的研究。當然這也為我國法律英語水平的提高提供了上升的空間。

二、語義表述障礙

英漢詞義在概念上雖然存在著廣泛的同構現象，但是在概念的表述上卻存在著各自不同的特色。比較而言，英語詞義和思維的表達方式比較靈活、抽象、含糊。而漢語講究“音”、“形”、“義”三維結合而構成語素，因此詞義往往受語素“形”與“義”的約束，這就造成漢語語義執著、具體、明確，以致流于凝滯、偏窄、対語境的適應性較小。上述差異造成了英漢翻譯過程中的語義表述障礙。在法律英語中這種語義表述障礙表現為一詞多義以及多詞一義和表述手段的障礙。

三、法律英語語義表述障礙的成因

（一）一詞多義造成的語義表述障礙

1. 詞語使用范圍的轉移。法律英語要求準確、嚴謹、權威；一個術語只表達一個概念；同一個概念只用同一個術語表達；詞義單一而固定。但許多英語法律詞語并不能滿足這一條件。因為部分法律英語詞語源于民族共同語，在使用過程中擴大或縮小了的原有含義的范圍，或者使用范圍發生了轉移。如，“burglary”最初是普通法上設定的一項罪名，即指的是即普通法上的“夜闖民宅罪”，指行為人以犯重罪或盜竊為目的破門窗闖入他人住宅的行為。旨在保護公民的人身安全。而后，各州的法律開始擴大其適用范籌，因此夜間這層意思逐一被取消。而現在“burglary”卻已經演變為制定法上的“破門入室罪”，可包括在一天中任何時間進入，而非一定是破門闖入任何建筑物意圖犯重罪或其他輕微犯罪的行為。到最后該罪名竟然在某些州演變成了旨在保護公民財產的“入室盜竊罪”。

2. 具有法律含義的普通詞匯所引起的多義。普通法律詞匯是指：“臨時用于法律語境中并被賦予特定法律含義的普通詞匯。”如“brief”在日常生活中表示“簡短的、簡潔的”等，而它在法律語境中則指“案情說明書”，再如“aggravation”的一般詞義是“煩惱因素”，而作為法律術語則表示“處死刑的加重情節”，“service”的普通詞義是“服務”，在法律語境中則表示“送達”。

3. 由于詞語的內涵與外延形成的多義。在研究詞匯的意義時，我們常常會發現詞語意義的多樣化常常是由其內涵和外延決定的，法律詞匯亦是如此。法律詞語本身釋義的不統一也破壞了詞義的單一性和準確性，這也是造成一詞多義的一個原因。如“magistrate”一詞在法律上也存在不同的意思如“地方文職官員”、“治安官”、“政府首腦”等。

（二）多詞一義引起的語義表述障礙

在法律英語詞匯中常常出現很多同義的詞匯，這些詞匯在表意上常常有微小的差異，但在翻譯的過程中卻往往找不到合適的對應詞匯。如表示“律師”一詞的法律英語詞匯有：dvocate，attorney，attorney-at-law，counsel，counsedor，convey，lawyer，practicing lawyer， proctor和procurator等。這些詞匯在英語中的含義不盡相同，這些“律師”在英美社會都有各自的定義。如lawyer為通用詞，泛指所有律師；practicing lawyer指執業律師；proctor指宗教法院執業律師；attorney指法律事務人。Attorney比lawyer顯得正式，但是往往它的使用范圍是比較窄的。從這個例子來看每個詞都有其不同的意思，都是律師行業不同的從業者，但是翻譯成中文卻常常以“律師”一詞出現，這樣的譯文就會使讀者產生理解偏差。

（三）表述手段上的障礙

雖然現代漢語自20世紀20、30年代以來已有很大的發展，詞匯量明顯增大。隨著對外交流的日益頻繁，法律詞匯量也在進一步增大，但是由于漢語法律詞匯本身的束縛，很難表現相關的法律英語詞匯。比如“infamous crime”這一詞在英美法系國家中是指因犯罪性質而定的罪犯（通常是監禁一年以上者），infamous一詞在英語中沒有詞義的變化，而在漢語中卻很難找出與之相適應的翻譯，只能生套“臭名昭著之罪”，顯然這種翻譯是不恰當的，但是限于漢語的表述手段，無法找到與之相應得詞匯。

四、結語

語義障礙在目前這個階段只能逐步減少而不能從根本上消除，這也是社會發展的必然結果，這是語言的本身發展所引起的。作為語言的一個下屬學科，法律英語詞匯由于其本身發展歷程的特殊性，也就必然會引出許多歧義。但是，另一方面，法律語言本身是以準確性而著稱的，在表達過程中也不允許因語義歧義而引起理解的錯誤，從而影響法律的公正。正本文通過探討法律英語翻譯過程語義表述障礙出現的原因，提醒譯者在翻譯過程中要依靠法律語境、詞語搭配來確定詞義，同時要熟悉中英兩國立法。希望通過各方的努力，在不遠的將來能夠在最大程度上避免這些翻譯障礙，促進我國法律英語翻譯水平的全面提高。

參考文獻

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[2] 劉宓慶.新編當代翻譯理論[M].中國對外翻譯出版公司，2005.

[3] 朱永生.英漢語篇銜接手段對比研究[M].上海外語教育出版社，2002.

篇5

《新京報》在訴訟中稱，關于“李頡已去世的消息”，他們是從《新浪網》《留言版》欄目《影視藝術人生緊急尋找〈紅樓夢〉當年劇組人員》一文中得知的。他們刊發此文的本意是為了贊揚和追憶包括李頡在內的劇組演職人員，出發點是好的，對因此而給李頡造成的不利影響，他們表示歉意，事發后，他們又就原告的現狀再次撰寫了文章，并向李頡本人進行了書面致歉，對原告并沒有主觀的惡意，因此不同意李頡的訴訟請求。然而，這樣的規定對于公民的名譽權的保護是周全，卻對民眾的知情權與言論自由的保護卻失之偏頗，過份求責于媒體與民眾，可能使這兩者之間失衡。理由有二：一是在我看來，新聞媒體轉載其他媒體的新聞報道事實上是滿足公民知情權的一個重要體現。某一媒體的受眾畢竟有限，要讓更多的民眾知曉新聞事件，滿足公民的知情權，其他媒體的轉載行為必不可少。但是，如果每一個轉載的新聞報道都要該新聞媒體去核實，否則其就有過錯，要對摘轉內容的失實負責任，在事實上媒體是無力做到的，其結果只能是使媒體畏葸不前不敢轉載，損害的只能是公民的知情權。二是公民享有言論自由，可以對國家事務和事關公共利益的新聞事件進行自由評論，同樣，公民對于新聞事件的評論要引用新聞媒體的報道，時下流行的時評的寫作方式最好地說明了這一點。然而，引用新聞媒體的報道同樣是轉載行為，如果說每個公民對新聞事件在發表評論前都要核實清楚，否則就要對摘轉內容的失實負責，這也是作為個體的公民根本無法做到，其結果也只能是損害公民的言論自由。

因此，筆者提出媒體報道的推定公信力的命題。其內涵是指對于合法成立具有報道權的新聞媒體，其公開發表的報道法律賦予其推定公信力，其他媒體和公民轉載該新聞報道除非有故意或重大過失，否則對于摘轉內容沒有核實的義務，對其內容的失實也不任何負責。這里故意或重大過失主要是指，己有事實表明該報道失實或報道中的有關利害關系人己對報道表示異議或報道含有侮辱人格尊嚴的詞語及報道明顯不符邏輯和正常人的思維等情形下，轉載的媒體執意要轉載或不經核實轉載，該轉載的媒體就應在擴大影響的范圍內承擔責任。當然，這并不意味公民的名譽在轉載擴大范圍內得不到保護，對于因為轉載內容的失實的報道擴大了影響造成的損害，這種損害的根源仍是原刊登報道的媒體和作者造成的，理應由他們承擔。

筆者提出這個命題的理由除了上述所講要在公民的名譽權的保護和民眾的知情權與言論自由的保護達到一種平衡外，還在于合法成立的新聞媒體對其公開發表的報道，作者與原刊登的媒體都有核實的義務，其他媒體和公民當然有理由相信該報道是事實。

但是，僅僅提出媒體報道的推定公信力的命題而沒有其他的配套措施還是遠遠不夠的。因為，作者與原刊登的媒體要對轉載的媒體因為轉載擴大的影響承擔責任，又造成了新的利益不平衡。筆者認為，要在作者與原刊登的媒體和轉載媒體之間達到利益的平衡，就必須引入轉載報酬制度。轉載媒體在轉載其他媒體的新聞報道及有其他作品時，要向作者支付稿酬，向原刊登的媒體支付轉載費用，這是對作者及媒體勞動的尊重及對其承擔風險的一種利益平衡。如果轉載媒體未支付稿酬和轉載費用的，一旦轉載報道或其他作品涉訟，轉載媒體自行在擴大影響的范圍內承擔責任。然而，從我國現行的《著作權法》來看，時事新聞不受該法保護，轉載時事新聞并不需要對作者支付稿酬及原刊登的媒體支付轉載費用。就是對紀實文學及其他受《著作權法》的作品，即使法律明文規定轉載要向著作權人支付報酬，但在實踐中執行的很不到位，不支付報酬成為了普遍現象，支付報酬的倒成了例外。因而，推行媒體報道的推定公信力的制度，這些規定及現象必須改變。

通聯：江西省贛州市人民檢察院 楊濤 華東政法學院法律碩士 郵編：341000

Email:tao1991@163.net

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關鍵詞：案例教學法；兩課；運用

中圖分類號：G642.4 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2013）50-0138-03

現代高校教育活動不是簡單的教會學生一技之長，而是為社會培養高素質的綜合性人才，不僅要專業水平高，還必須思想道德素質好，同時具有良好的創新精神。高校為社會輸送的有用之才，要能夠聰明做事，睿智做人，這就要求現代高校教育活動的思想道德教育必須站在一個更高的角度，來幫助大學生樹立正確的世界觀、人生觀和價值觀。作為思想道德教育的重要課程：理論課和思想政治課，即“兩課”也面臨前所未有的挑戰；社會經濟的快速發展，高校教育的不斷深化改革，大學生渴望吸取各種新鮮知識的愿望與乏味老套的“兩課”教學模式之間的矛盾日益突出。21世紀的大學生，喜歡獨立，張揚個性，有自己的人生觀和價值觀，高校“兩課”教學如何才能引導大學生形成正確的人生觀和價值觀，需要高校教學不斷創新，找到合適的教學方法使“兩課”教學充滿趣味性和活力。如何在新形勢下改革傳統“兩課”單純說教式的呆板教學手段，是高校必須要重視的課題。

一、案例教學法的提出及其內涵

案例教學法起源于上世紀20年代，始于哈佛商學院的課堂上，當時他們運用真實的商業管理活動中出現的案例，采用這種獨特的教學方式，鼓勵學生積極參與課堂討論，發揮學生學習的主動性，實施一段時間后，發現效果不錯。后來這一教學方法被廣泛應用于哈佛大學的法律教學和工商管理碩士等專業教育領域的教學，并成為舉世聞名的哈佛模式的一大特色和內涵。

到了上世紀80年代，美國卡內基小組在《準備就緒的國家：21世紀的教師》的報告中，特別強調了案例教學法的重要價值，并把它作為一種很有效的教學模式進行推廣。我國接觸案例教學法較美國晚，直到20世紀90年代，才出現在少數高校的某些專業學科的教學活動中，經過多年的借鑒和自我探索，案例教學法也日益成熟，為我國高校的教學改革發展起了相當大的促進作用。

案例教學法是一種以案例為基礎的教學方法，即Case-based Teaching，教師利用真實的事件進行課堂教學談論，學生可以分析事實本身，也可以發表自己的獨到看法，屬于較高層次的啟發式的教學方法，與傳統的灌輸式、說教式的教學相比，更能激發學生的學習興趣。案例教學法，簡單地說，就是運用案例作為教學媒介來進行教學活動的手段。案例教學的模式，是以案例為出發點，在分析的過程中，突出理論，讓學生在生動的教學活動中掌握理論知識，最終又回歸到案例上來，是案例—理論—案例的教學模式。

高校的“兩課”教學在培養大學生的綜合素質和提升其人文素養方面有著不可替代的作用，高校教學管理工作者也必將把“兩課”教學活動作為日常工作的重點。案例教學法作為目前“兩課”教學頗有成效的方法，客觀上提高了“兩課”教學效率，我國教育工作者在這方面也將不斷進行探索，為社會培養綜合素質強，思想道德水平高的棟梁做出更大的貢獻。

二、高校“兩課”中案例教學法的必要性與可行性探析

1.案例教學法是“兩課”教學的必然性選擇。“兩課”是我國社會主義教育的特色課程，幾乎所有的高校都作為基礎課程開設，但目前，高校的“兩課”還存在諸多困難，教學效果并不十分理想，大學生個性張揚，樂于接受新思想的特質與現在“兩課”教學內容存在脫節現象：教學內容落后于社會、教學理念陳舊、落后的灌輸式說教式和的教學手段等，使得“兩課”教學活動呆板，課堂對學生沒感染力，學生沒興趣，課堂氣氛不佳也影響老師教學，這些直接導致“兩課”教學效果不佳，使其陷入形式教學的尷尬局面。為了突出“兩課”教學的針對性和實效性，增強課堂教學的現場感染力和說服力，如何有效地提高“兩課”教學效果就成了“兩課”教學老師日益關注的一個問題。因此，高校“兩課”教學創新顯得尤為重要。在一定程度上，學生的自主學習能力較弱、理性思維能力薄弱、基礎知識不扎實等，決定了高校的“兩課”教學必須以學生為本，從實際出發，不斷創新教學方法，充分挖掘學生的學習興趣，調動其積極性和主動性。案例教學法就能夠很好的運用到“兩課”教學中來，教師把現實中的真實案例引入到課堂上來，學生在分析談論總結的過程中，能很好地理解其基本理論知識，還能培養學生的辯證分析能力，培養科學的理性思維，既能很好的完成教學任務，達到理想的教學效果，又能全面提升學生的綜合素質。案例教學法運用到“兩課”教學中來，是教學方式創新的表現，它能在不斷提高教學效果的基礎上，很好的完成教學目標，是“兩課”教育工作者的必然選擇。

2.“兩課”案例教學法的可行性分析。首先，案例教學法是在課堂中引入真實的案例，學生可以綜合自己所學的理論知識來進行討論、分析和總結，這不但能提高學生發現問題、分析問題、解決問題的能力，還能激發學生發散性思維能力。案例教學法并沒有唯一的標準答案，學生可以各抒己見，自圓其說，在這種開放自由的教學氛圍中，學生才能最大程度的發揮其主觀能動性，更好的消化和運用知識。與傳統灌輸式和說教式的教學方法相比，案例教學法更易于被學生接受，教師不是簡單的思想灌輸，而是引導學生獨立思考，鼓勵學生發現并解決問題，注重學生能力的培養。其次，高校“兩課”教學是世界觀和方法論的教育，其教學的目的，是幫助學生形成正確的思想價值觀和人生觀，不是為了應付考試而死記硬背。世界觀和方法論是統一的，學生有沒有真正接受的世界觀、價值觀，最終是要靠他們處理實際問題的行動體現出來的。因此，世界觀、價值觀的教育歸根結底就是要把正確的理論融入到日常的為人處事的思維方法中來。如果脫離了思維方法的訓練，原理教育就會變成教條主義。案例教學法的引入，真實的案例、逼真的情景演練，有助于學生獨立思維能力的培養，使得“兩課”教學中的理論知識成為學生發現問題、解決問題的行為準則。

三、高校“兩課”教學中案例法的具體應用

1.引導啟發式案例教學法。所謂“師”是傳道授業解惑者，教師在教學活動中所扮演的角色相當重要。引導啟發式案例教學法，就是教師指導學生在熟讀教材的同時，讓學生自己分析討論教材中的思考題，總結答案，鼓勵學生挖掘教材中深層次的問題，以起到延伸思維拓展訓練，讓學生理解教材中的言中之意，并體會其言外之意。教師需要根據學生提出的深層次問題收集真實案例，加以論證。“兩課”教學內容主要以理論知識為主，但是教學不能局限于簡單的教材，要重視鼓勵學生用理論知識解決現實問題。如《政治經濟學》中講述價值規律的作用價值規律調節生產資料和勞動力在各生產部分的分配時，可以形象的運用“孔雀東南飛”和“孔雀西北飛”兩個經典案例來加以闡述，全國各地為什么會有數千萬人到經濟發達的沿海地區打工，形成東南飛的現象；當國家提出西部大開發時，一些投資者利用政策優勢及資源優勢，不遠千里來到西部地區投資辦廠，形成西南飛。讓學生在案例的討論中，學會用理論來解釋現實案例，加深對理論知識的理解。講解價值規律促使商品生產者在競爭中優勝劣汰時，可以運用聯想電腦收購IBM個人電腦業務這個案例，時效性和針對性都很強，容易引起學生能夠共鳴。當然課堂上也要引導學生自己提出問題：如商場買一贈一促銷，是不是違背價值規律等，需要教師針對學生的疑惑，收集案例加以闡述。

2.小組辯論探討式案例教學法。教師針對學生在“兩課”學習中，比較模棱兩可或者有爭議的問題，進行課堂自由討論、小組辯論、個人演講闡述觀點等方式，來達到理想的教學效果。如在講述如何運用法律來自我維權時，教師可以引入現實中比較深刻的法律事件，讓學生按小組形式來進行討論、分析、辯論并總結小組觀點，從而培養學生的法律意識，樹立正確的法律觀念，學會用法律知識來維護正當權益。朝核試驗后，在《形勢與政策》課，可以開設專門的講座來談論朝核問題，學生可以自由分組，收集資料，編寫案例，仁者見仁智者見智，讓各組派代表上去闡述本組的觀點，并進行論證分析，教師適當的點撥、總結。小組辯論探討式案例教學法，師生、學生與學生之間互動性強，課堂氣氛活躍，教學效果良好。

3.音視資料展播案例教學法。圖書音像資料作為教師教學的重要組成，也是“兩課”開展案例教學的重要渠道。教師可以將“兩課”相關的音像視頻資料在課堂或者課下向學生進行展示，提升學生的學習興趣，加深學生對“兩課”知識的理解和印象。比如在思想政治課上可以將一些先進人物的先進事跡的視頻資料向學生播放，在榜樣的引導和示范下，使其樹立正確的人生觀、價值觀和世界觀。

4.實踐調研案例教學法。理論來源于實踐，同時也是為實踐服務的。“兩課”教學過程中，通過組織學生隊、興趣小組等到校外進行相關課題的調研學習等實踐環節，既能加深學生對理論知識的理解，又能使學生更好的把理論知識運用到現實生活中，提高思想理論水平，開發智力。如，在講到道德規范時，可以組織學生對身邊的道德模范進行訪問學習，自己編寫訪問稿，之后提交總結稿等；這樣就會豐富教學模式，學生對社會主義新時代的道德規范感觸深刻，受先進事跡的感染，也會促使自身的行為向他們看齊，教學效果也會十分顯著。

5.設問式案例教學法。在“兩課”教學中，設問要始終貫穿整個課堂，讓學生帶著問題聽課，帶著問題思考，增強學生的主動學習能力和獨立思考能力。一個知識點講完后，教師選擇知識性強的經典案例，讓學生討論思考，然后針對主要知識點進行提問，讓學生各抒己見，教師再總結歸納。這樣可以幫助學生鞏固知識，加深印象。如《哲學原理》講授“意識的來源和本質”這個抽象的概念時，穿插“印度狼孩”的案例，從發現狼孩到對狼孩生活習性的觀察研究，提出問題讓學生進行思考：狼孩本身是人為什么沒有人的意識？人與動物的區別？狼孩的生活環境對意識的形成有什么影響？讓學生思考回答，最后總結歸納結論：意識是區別人和動物根本標志；意識的內容來源于客觀世界，大腦只是意識產生的物質器官；社會勞動對意識的產生起決定作用。

6.情感頓悟式案例教學法。在教學活動中，有些東西學生會不以為然，教師需要用到一些簡單明了的方法，讓學生頓悟，然后加深對概念的理解。如“兩課”中，時間概念及其特點也很抽象，但大家又覺得簡單易懂，印象不深。但是讓學生拿出紙和筆算一下：a.假設父母能活多少歲，自己能陪伴父母多少年b.每年有多少天可以陪在父母身邊c.陪在父母的每天有幾小時能和父母在一起d.加起來和父母呆在一起的天數是多少。最后可以讓同學分享對時間的認識，交流對時間的感悟，這樣簡單的計算，加上老師情感的引導，會讓學生一下子對抽象的時間有了深刻的印象，同時也會提升思想道德覺悟。

案例教學法在“兩課”教學中的應用相當廣泛，效果也十分顯著。在教學過程中，運用真實有效的案例情景與相應的教學內容聯系起來，分析總結案例與所學原理之間的聯系，教師在此過程中要引導、啟發、組織學生積極參與，以學生為本，努力使教學效果達到理想化狀態。

參考文獻：

[1]趙青梅.略論案例教學法在高校兩課教學中的運用[J].甘肅聯合大學學報（社會科學版），2005，21（2）.

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[關鍵詞]法律英語 模糊語言 功能

中圖分類號：G613.2 文獻標識碼：A 文章編號：1009-914X（2013）36-0531-02

入世以來，為了加快我國在法律方面與國外接軌的步伐，大量的外國法規、論著被介紹進來，滿足培養涉外法律人才的需要，不少高等院校法律專業開始使用英文原版的法律文獻作為教材。然而，由于法律英語具有含義模糊、晦澀難懂的特點，要真正弄懂其確切含義往往并非易事。因此，熟悉法律英語模糊語言的特點，不僅能使國人學到原汁原味的西方法律，更能使他們在一定的場合下使用語言嚴謹準確、含蓄貼切，從而維護法律的公正，達到預期的目的。

一、模糊理論概述

作為從數學、哲學、邏輯學和語言學等學科中產生的一門邊緣性學科，模糊理論在1965年由美國學者扎德（Zadeh）在其發表的論文“模糊集”一文中提出以來，并在世界各地得到了發展與推廣。在中國，伍鐵平教授將模糊語言理論引進到我國的語言學界，并把它運用到漢語語法學研究、語義學研究、外語教學以及對外漢語教學等領域，由此推動了我國語言學界對模糊語言學的研究并取得了一些可喜的成績。目前運用模糊理論探討語言方面的問題在我國方興未艾。伍鐵平的《模糊語言學》（1999年，上海外語教育出版社）和王逢鑫的《英語模糊語法》（2002年，外文出版社），可以說是在這一研究領域集大成的著作。兩位作者雖然研究的角度不同但都能高度概括前人的研究成果并在有些方面有了新的突破并對以后的研究指明了方向。[1]

二、法律英語中存在模糊性特征的的原因

精確和嚴謹是法律語言的靈魂，然而，復雜而又難以窮盡的法律現象，決定了模糊性在法律語言中的存在，也決定了模糊性的表現必定也是多方面、多層次的。究其存在的根源，有其客觀基礎，也有其主觀基礎。

（一）客觀方面

1、法律英語存在模糊性特征是由語言的客觀屬性決定的。語言本身就具有概括性，體現在一些詞語的概念是模糊的，無法準確地將所要反映的事物――所指――再現出來，它所能表達出來的意義――能指――往往與“所指”是不一致的，有裂縫，“有時候達到二者幾乎完全脫節的地步”，二者很難達到同一關系。[2]法律英語中常見的一些詞語，其含義帶有明顯的模糊性，如proper（適當的）、many（許多），serious（嚴重的），more or less（或多或少）、strictly speaking（嚴格的說）、basically（基本上）、particularly（特別，尤其，格外），等等。在規定數量、期限和范圍時，也免不了要使用within（以內），below（以下），not less than（以下）、outside（以外）等模糊性詞語，而這些表述本身是不精確的，但他們在語言中卻占有一定的比例。制定法律的國家之不同自然導致其采用的意思之不同。[3]如我國《民法通則》就明文規定：“民法所稱的‘以上’、‘以下’、‘以內’、‘屆滿’，包括本數；所稱的‘不滿’、‘以外’，不包括本數。”這類含義模糊的詞語，我們稱之為模糊詞語。語言本身的特性，也造就了法律語言的模糊性特性。語言具有精確性和模糊性的雙重特性，這是由語言的客觀屬性決定的。

2、法律英語存在模糊性特征是由法律現象的復雜性、無限性決定的。無論多么準確無誤的語言，都難以把所有具體行為方式、動機、結果等全部收羅進來。因此，有限的語言符號要想承載、傳遞和表達無限的法律現象，就必然要使用模糊詞語。法律現象本身的復雜性，是法律語言模糊性特征存在的土壤。人們對這些現象進行抽象、綜合、概括、判斷、推理等邏輯思維時，有時難以精確地確定某一思維對象的內涵和外延。要表達這種思維的結果，就不得不借助帶有模糊性特征的詞語。如我國在修改后的《刑事訴訟法》第84條中規定：“任何單位和個人發現有犯罪事實或犯罪嫌疑人，有權利也有義務向公安機關，人民檢察院或者人民法院報案或者舉報。”其中“任何單位和個人”在修改前為“機關，團體，企業，事業，單位和個人”，這樣改用含義較為模糊的詞語就使該款的權利義務的主體的外延更大了，因而表義也更周密了。[4]因此，法律現象的復雜性及其難以窮盡決定了法律語言模糊性特征的必然存在。

（二）主觀方面

法律語言存在模糊性特征主觀基礎，主要是人的認知能力和法律現象本身的發展性。一方面，由于人認知客觀事物受環境、時代和人的認知能力等條件的制約，在一定歷史時期內，人們不可能對所有法律現象、法律行為逐條作出界定和定性。這樣，在人們有限的認知能力和尚未定性的法律現象之間，形成了一個中間空白地帶，僅靠精確的法律語言是無法描述這個地帶的。如對“安樂死”這種行為，既有被法律認定為是犯罪的，也有被法律認定是無罪的，二者的關鍵就在于對生命的認識存在著分歧。被法律認定是無罪的認為生命是有價值的，當生存只意味著痛苦而沒有價值時，就應該幫助他結束苦難。被法律認定為是犯罪的則認為生命本身就是價值，即使是活著很痛苦，也不能隨便剝奪他人的生命。人們很難界定清楚生命與價值之間的區別，因而生命和價值這兩個詞語也相應地成為沒有明確的語義邊界的模糊詞語。至今，這種爭論仍在繼續，原因之一就在于生命與價值之間，仍未找到一個準確而又明晰的邊界。另一方面，在具體的法律現象沒有出現之前，要想讓語言作出科學的預見，給予準確的判斷和概念，也是不現實的。所以在某些法律現象未出現之前，為了使法律本身具有完整性和現實性的執行效力，就需要模糊語言加以概括性制約，以使可能出現的新的法律現象適應目前的法律文本的要求和規范。如我國刑法中有關“危害公共安全罪”第114條對“放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險方法破壞工廠、礦場、油田、港口、河流，水源.倉庫、住宅、森林、農場、谷場、牧場、重要管道，公共建筑物或者其他公私財產，危害公共安全，尚未造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑”。該條款中的“或者其他公私財產”就是為可能出現的新法律現象而設定的詞語。除類似的用語外，人們還不斷地制定新法以適應不斷變化的社會需求。如在本世紀接連發生的恐怖事件，“非典”疫情及禽流感疫情等突發性情況出現之后，各國均先后出臺新法規，對新問題加以規范。[5]

三、法律英語中模糊語言的語用功能

法律英語具有具體、簡潔、嚴謹清晰的特點，但是，適當地使用模糊語言會使法律英語更準確、精當，確保法律語言的周密和嚴謹，增強語言表達的靈活性，提高語言表達的效率。

1、使語義更準確、精當，確保法律語言的周密和嚴謹。由于法律、法規帶有強制性，任何組織和個人都不能隨意變通和修改，而且一般時效較長。在此情況下，法律采用精確語言來概括可能出現的問題和解決的辦法，就可能因形勢的發展而給執行帶來障礙。所以，法律往往采用具有彈性、內涵豐富的模糊語言，不僅覆蓋面廣，而且語義更加準確、精當，疏而不漏，使之能更準確地表述法律，最大限度地打擊犯罪。[6]

例如，我國婚姻法第三十七條第二款就離異雙方對子女生活費有這樣的規定：關于子女生活費和教育費的協議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。（Article 37：The agreement or court judgment on the payment of a child's living and educational expenses shall not prevent the child from making a reasonable request， when necessary， to either parent for an amount exceeding what is decided upon is the said agreement or judgment.――Marriage Law of the People's Republic of China）

這里的“必要時when necessary；合理要求a reasonable request”均為模糊語言。如果孤立地看這些詞語的語義都比較抽象、模糊，但若聯系實際來審視，就感到恰如其分，非常貼切，其內涵的豐富，表達也周密、嚴謹。比用精確的數字表示得更準確，也更有說服力。

2、增強語言表達的靈活性。由于模糊語言能增加語言表達的靈活性，它就成了人們實現其交際目的的主要工具。在法律事務中，特別是在外交場合，為了避免把話說得過死、太絕，而拴住自己的手腳，說話人往往運用模糊語言來表達自己的觀點。

例如，在《中華人民共和國和美利堅合眾國聯合公報》中有這么一段：

…and that it intends gradually to reduce its sale of arms to Taiwan， leading， over a period of time， to a final resolution.（……它（美國）準備逐步減少它對臺灣的武器出售，并經過一段時間導致最后的解決。）

The two sides will maintain contact and hold appropriate consultations on bilateral and international issues of common interest.（雙方將就共同關心的雙邊問題和國際問題保持接觸并進行適當的磋商。）

對于究竟何時停止向臺出售武器，用gradually reduce （逐步減少），而未說明具體時間。maintain contact（保持接觸）和hold appropriate consultations（進行適當的磋商）都有是模糊詞語，用來表示一些未定的概念。誰也說不出它們究竟意味著多大程度，但在這里用卻是恰如其分，非常貼切，這比用精確的數字表示得更準確，也更有說服力。[7]

3、提高語言表達的效率。由于語言符號具有局限性，其傳達的信息和符號所寓指的對象之間永遠不可能達成完全同一的關系。語言交際講究效率，模糊語言能有效彌補人類語言表現力不足的缺陷，留給人們一個可供把握的空間。這種情況在描寫人物特征的法律文書中最為常見，尤為突出的是公安機關緝拿犯罪嫌疑人的通緝令或尋找案件線索查找無名尸的啟示。以查找無名尸體的啟事為例：“……路旁發現一女性無名尸體，該人身高一米六五，體態微胖，膚色較黑，年齡二十歲左右，短發，圓臉，上穿紅色T恤，下穿黑色短裙，無其它隨身攜帶物……。”在這段啟事中，一連用了“微胖”、“膚色較黑”、“二十歲左右”、“短發”、“圓臉”等數個模糊詞語，形象地描述了女尸的主要特征，使人們可以準確地運用模糊性思維來進行正確的分析、認識、判斷。反之，如果硬要用精確詞匯進行描述，如把“短發”改為“發長6.5厘米”，把“二十歲左右”改為“二十歲零八個月”，把‘微胖“改為“體重65公斤”，反而讓人難以把握，達不到預期效果。

4、體現法律的人文精神。法學本質上是人學，法律在適用過程中必須注意到法律本身對人的尊重和關懷。如在涉及、猥褻、侮辱、誹謗等行為的刑事或民事案件中，必然要涉及到當事人隱私的內容。這部分內容進行精細的描寫，必然有悖于社會公共道德和社會良好風尚，對受害人感情的再一次刺激和對其隱私權的嚴重侵犯，往往會造成惡劣的影響。這時，模糊語言的使用就可以避免這種嚴重后果的出現。[8]

例如：……李某用下流的語言調戲侮辱陳某，并對陳某婚前不貞的事實大肆辱罵，……當晚陳某臥軌自盡。

在上述案例中，用模糊語言進行了巧妙的概括，既完整的對案情進行了描述，又隱去不宜敘述的內容，這正是模糊語言的用處所在

四、結束語

總之，語言的客觀屬性、復雜無限的法律現象和人的認知能力決定了法律英語存在模糊性特征。模糊語言在法律英語中的使用雖然受到限制，但其作用還是很重要的。恰當使用模糊語言不但可以確保法律語言的準確和嚴謹，而且能極大地滿足各種具體情況的要求。充分了解模糊語言的表義功能，充分掌握模糊語言定向明確、語言容量大、含義深刻豐富等特點，發揮它的不可代替的積極作用，既是當今發展的需要，也是一種實際需要。

參考文獻

[1] 魏小璞，法律英語的模糊現象及其翻譯[J].西安外國語學院學報，2005，6.

[2] 董曉波.法律語言中模糊詞語的辨證分析[J].《西南政法大學學報》2004，5.

[3] 廖學全，法律英語詞匯特點分析[J].汕頭大學學報（人文社會科學版），2002，1.

[4] 孫茹華，周廣然.法律語言學[M].北京：中國政法大學出版社，1997.

[5] 王青梅，法律英語的模糊性特征[J].寧波大學學報（人文科學版，2005，11.

[6] 賈蘊菁，法律語言精確性與模糊性相應相異析[J].北京市政法管理干部學院學，2002，3.

[7] 肖云樞，法律英語模糊詞語的運用與翻譯[J].中國科技翻譯，2001，1.

[8] 董曉波，略論立法語言的模糊及消除[J].外語與外語教學，2004，2.

作者簡介

袁華平（1977，3-- ），男，湖南衡陽人，湖南警察學院副教授，碩士。研究方向：法律英語，英語教學。

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缺少了職業化的素養,單純的規范無法得到真正有效的實質性的貫徹實施;同時,職業化的技能也無法充分發揮作用實現最終的價值訴求。所以,必須要關注職業素養的問題,必須要強化法律職業素養的培養,這是法律職業化正常發展的必備條件,更是實現依法治國方略不可或缺的內容。法律職業者的素養有兩個層面:其一是基礎層面上的素養,即與法律相關的最基本的素養,并非法律職業者所特有;其二是在更專業層面上的素養,即完全基于法律職業的特殊性而對應的特有的素養,是法律職業與其他職業的區別所在。顯然基礎層面上的素養是一般意義上的要求,也是法律職業素養根基性的所在;但特有素養卻是法律職業素養的核心所在,也最能體現法律職業素養的價值以及訴求。我們稱之為法律職業者雙層面的法律職業素養。

一、法律職業者的基礎素養

1.法律職業者要有對“法治”的信仰信仰是人對人生觀、價值觀和世界觀等的選擇和持有。正如伯爾曼所說,法律只有被信仰才能得到切實的遵守。我們認為法治是一種信仰,而這種信仰來自于對人性的深刻觀察和對法律的透徹領悟。法律職業者必須信仰法治,必須對“法律至上”“人人平等”“權利本位”“程序正義”等法治的基本理念抱有深刻的甚至是刻骨的信念。信仰也可以被理解為是一種崇尚和追求,更是從法律職業者內心深處發出的對以公平正義為內核的法治精神的敬畏。

2.法律職業者應具有清晰的法律意識法律意識是人們對于法和有關法律現象的觀點、知識和心理態度。法律意識是一種觀念的法律文化,它表現為探索法律現象的各種法律學說,對現行法律的評價和解釋,人們對自己權利、義務的認識,對法、法律制度了解、掌握、運用的程度,以及對行為是否合法的評價等等。法律意識對于立法、執法、司法、守法等都具有重要的作用,因此提高全社會的法律意識一直是我國依法治國理念下的目標之一。對于法律職業者而言,更要在以上方面表現出清晰的意識,而且這種意識還應當比普通人更為強烈。

3.法律職業者應具有不斷更新完善的專業知識無論是法官、檢察官還是律師以及其他法律工作者,對法律的精通都是最起碼的職業素養,這不僅僅是法律職業本身的要求,也是現代化國家在法治路上前進的基石之一。例如法官這種職業,“定紛止爭”是其工作的核心和實質,那么為了實現這一職業目標就必須對有關爭議的實體法了如指掌,同時為了能夠真正地平息紛爭,其在矛盾和糾紛的解決過程中又必須審慎地履行各種程序法上的要求和限制。

4.法律職業者在行使職責時要掌握“法律方法”所謂“法律方法”一般認為包括法律推理、法律解釋、法律論證等等,另外也包括法律程序技術、證據運用技術、法律文書制作技術等技術性手段。這些方法與技術具有鮮明的專業化特性,不可能通過短時間的接觸和了解便能掌握和適用。相反,對于法律方法和技術的學習是一個循序漸進且專業化程度很高的過程,同時還需要大量的積累與實務性的操作訓練。法律職業者正是通過各種法律技術和法律解釋方法的運用才能把成文法和司法有機地結合起來,也才能更進一步和更形象地展示“法”的面目和精神。

二、法律職業者的特有素養

1.法律職業者要具有現代司法理念理念是比意識更加清晰、更加堅定,比信仰更加客觀和理性的一種心理狀態或者說是思想狀態。作為法律職業者,在信仰法治和具有法律意識的基礎之上應當再進一步升華為具有現代司法的理念。現代司法理念的內涵實際上是極其豐富的,例如司法的公平、公正、獨立、中立、民主、及時、清廉以及程序正義等。可以說,現代司法理念包含了對法治的信仰,實行法治的宗旨和法治的價值追求,因而是法律人的靈魂,是衡量法律職業者夠不夠格的重要標準。

2.法律職業者需掌握“法律人”的思維方式法律人的思維方式是從法律的邏輯和角度觀察問題、分析問題和解決問題的方式。法律職業思維有自身特點,比如:借助于法律概念進行觀察和思考;通過程序進行思考;注重縝密的邏輯,謹慎地對待情理因素等。法律思維實際上也是一種慣性的思維,但是這種“慣性”來自于“法律之上”“權利保障”“公平正義”“程序正義”等法治理念,同時也來自于法律的邏輯,強調對于社會事務的看待和評價一律以“法”為統一和唯一的標準。更進一步來看,法律思維講求的是以權利和義務為思考問題的基調,以程序正義為衡量的基本標準,以注重合法性和普遍性代替注重客觀性和特殊性……概括起來,法律思維就是“重形式正義、重秩序、重形式意義的合法性思維”。

3.法律職業者特定的職業道德是其職業素養的重要組成法律職業道德指法律職業者在其職務生活與社會生活中應遵守的相應的道德行為規范。其內容主要體現為對法律的恪守、對當事人訴訟權利的保障、對自身職業操守的維系等等。當然,在法律職業者內部,由于具體分工不同,法官、檢察官和律師的職業道德并非完全一致,但從整體上來說它們仍具有高度的共性。而且隨著民主法治的建設進程,法律在社會中的地位越來越高,作用越來越大,對法律職業者的職業道德要求必然越來越嚴格。

4.法律職業語言的掌握和適時運用是法律職業者重要的特有素質法律語言是與司法機關、司法活動性質相適應的法言法語,也就是民族共同語在長期的法律科學和法律實踐中逐步形成的、服務于一切法律活動并且具有法律專業特色的一種社會方言,是在法制發展過程中,按法律活動的要求逐步磨礪、逐步構建的一種有別于日常語言的“技術語言”,它包括表述各種法律規范的立法用語和為訴訟活動、非訴訟的法律事務服務的司法用語。法律正是通過法律人專用的法言法語向公眾語言轉化,并成為我們稱之為法治的生活方式的規則。正是由于法律職業具有高度的專業化特點,所以以純粹和精準的法言法語來進行相關活動不僅是職業化素質高低的體現,更能很好地向公眾傳達法的精神,促使人們形成對法治的信仰。

5.法律職業者與眾不同的氣質風度是其不可或缺的職業素養之一“氣質”一詞在《辭海》里的解釋為“人的相對穩定的個性特點和風格氣度”。我們將這樣一個本不帶有任何專業化、職業化特點的詞用在這里是為了強調對于法律職業者而言,必須具有與眾不同的且與其職業特點相匹配的內在個性,并且時刻外化顯現的風格氣度。這種氣質風度并非定型的或者唯一的,但至少應讓人感覺到正派、沉穩、細致、嚴謹、誠信、無私和執著。#p#分頁標題#e#

三、法律職業者特有素養的培養

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法律文化作為整體性的思維方法，包含兩個層面的含義：①法律現象是社會現象的一部分，并且在事實上是不可分割開來的，因此要在社會的背景里看法律：在社會現象中看法律現象，在文化中看法律文化；②法律現象是一整體，由這一整體構成了法律文化，而法律文化也因此是對法律現象整體的觀照。這一觀照指出了法律現象間是相互聯系著的，決非零散的、彼此不相關聯的存在。

法律文化作為思考法律問題、解釋法律現象的方法，從本質上來說是唯物辯證法的、系統論的方法。法律文化概念的提出，在理論上，顯然是基于這樣的認識：事物是普遍聯系的，也就是，是普遍地相互作用、影響、制約的，而系統，作為聯系的一個特定的情況，是事物、現象間的內在的、本質的、必然的聯系（各要素的相互匹配）（從內容上看，系統論是辯證法的具體化、細化。系統內各要素的聯系，是辯證法所說聯系的具體分類中的一個特別的類，特指事物間、事物內部諸要素之間的內在的、必然的聯系）。因此，作為思想方式、方法的法律文化，從邏輯關系上看，是辯證法、系統論思想方式、方法的演繹，一個特例，故而在本質上也是整體性的思維方法。

從實踐的角度，同樣可以看到辯證法與法律文化之間的關系。事實上，如果我們試圖用唯物辯證法的方法去分析、理解、解釋法律研究和法律實踐中的問題，比如法律制度的有效運行問題，會相當自然地得出法律文化的概念：當我們試圖了解法律制度的有效運行問題的時候，以法的產生和運行的過程為線索，逐一考察法律制度、法的概念解釋及法律實現的過程和法律的調整機制，結果會發現，幾乎所有的法律現象都會對法律制度的有效運行發生影響。法律制度，即使是良好的制度，也只是制度有效運行的必要條件，而非充分條件。制度的有效運行還取決于其它種種因素，包括：人們對法律的態度、信念、價值評價；人們是否了解法律、尊重并且愿意遵守法律；執行法律的人的素質，包括是否熟知法律、理解法的本質與精神、高尚的道德；一個國家的法律傳統造成的思維模式、和行為模式；但是同時，每一個因素又都不足以單獨決定法律制度之能否有效運行。它們各有其功能和作用，又不是各自為政、互不相干。它們有機地結合在一起，共同地發揮作用，決定了法律制度能否有效地運行。對這一關系和現象，或者說，這一有機體加以描述和解釋的，正是法律文化概念。這就是前面所說的，用唯物辯證法分析具體的法律問題會自然地到達法律文化的概念。如果有興趣，可以找一些通行的法律文化概念解釋看一下。

辯證法已經是歷史悠久而成熟的理論，經過了許多大哲學家的探索、豐富與闡發，有著豐厚的內容與成就，作為成熟的理論，對法律文化研究可以起到指南的作用，提供分析與思考方法。辯證法、系統論的諸多原理，比如：聯系的觀點；系統內各要素有機聯系的觀點（不僅是相互作用，還有相互匹配）；主要矛盾和次要矛盾的觀點，對于了解法律文化，對于法學研究，法律實踐的是很有助益的。了解了法律文化與辯證法的關系有助于提高法律文化研究的自覺性、目標的明確性：從宏觀上看清楚法律文化研究的目的、作用、意義，更好地解釋法律現象，解決法律問題。同時，有助于加深我們對作為方法的法律文化的認識，豐富其內容。

我們為什么可以以法律文化的名義，或者說，在法律文化的標題下談法律傳統、法律意識等等所有的法律問題，客觀地說，就是因為諸種法律現象是一個相互聯系著的，這個事實，是我們論述法律文化及其方法論作用的客觀基礎，由于這一基礎的存在，才使得我們可以在整體中去討論其中的各要素，使得我們可以構建起一個思想的背景，將具體的法律現象、法律問題，包括法律傳統、法律意識、法律制度等等置于這一背景中加以考察，既看到其特殊的地位，又看到它們彼此之間、各自與其他要素之間的關系，避免出現只見樹木，不見森林，沉浸在具體細節中而忘記了整體，甚至模糊了目標的問題。換一種說法，法律文化作為思想方法就好象提供了一張法律現象之網，將所有的法律現象整合在了這面網上，使我們直觀到、意識到法律現象的整體。法律文化概念有助于我們自覺審視法律的全貌。也有助于引導我們去探索法律現象是如何組織在一起的。從認識的過程看，首先呈現在我們面前的是法律現象，將法律現象加以區分，逐一認識清楚，在認識到它們之間的內在的有機的相互聯系之后，得出法律文化概念。這正是一個從具體到抽象再到具體的辨證的認識過程。也是從實際出發，實事求是的過程。

了解了法律文化作為思考的方式方法的含義、性質，了解了作為方法的法律文化與唯物辯證法的關系，我們可以清楚地看到它的方法論意義：

法律文化首先是思想的方法。這一方法要求我們在試圖理解、解釋具體的法律問題、法律現象，比如法律制度的有效運行時，不能僅就制度言制度，或者，只是東鱗西爪地抓住某些要素，即使是非常重要、關鍵的要素，做出我們的解釋、尋找解決問題的對策。而是必須要將所有圍繞法律制度的產生、運行的各要素既看作各有其獨立作用與功能，又相互關聯、影響、作用、制約的有機整體，進而尋求問題的解決之道。這是法律文化作為思想方法的意義與價值。

法律文化還有重要的實踐意義。在我們大聲疾呼要實現法治，建設社會主義法治國家，并且大力推進這一進程的時候，一個嚴酷的事實是，有法不依成為隨處可見的現象。在這種情況下，如何實現法治，如何建設社會主義法治國家，首先和集中地體現為如何實現法律制度的有效運行問題。認識、了解了法律文化的方法論作用，這種方法的性質、內涵，我們就會知道，解決法律制度的有效運行問題該從何處人手，如何著手：徹底考察制度運行依賴于哪些條件，涉及到哪些因素，這就是我們的實際入手處。沒有這樣的意識，就會出現就制度論制度，就事論事，只注意到某些因素，而忽略了其他因素的問題。解決其他法律問題也是如此。沒有任何的捷徑可走。

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關鍵詞：行政規范 法律外在體系 法律內在體系

適用一個法條就是在適用整部法律。

——【德】魯道夫.斯塔姆勒

一、《公司法》“責任專章”內容和體系的橫縱比較

2005年新《公司法》延續了“專章責任”的編制體例，在第十二章集中規定了“法律責任”。同時，該責任章的內容大多屬于行政處罰的性質——在其十七條的立法規模中，借大量法條授權公司登記機關進行“罰款”，是為明證。1顯然，前者屬于立法技術上的體系安排，而后者屬于法律規范的內容性質。正是基于如上兩種角度，筆者愿意就此，與不同法律部門和地區的《公司法》，以及2005年《公司法》的前后變動，展開橫縱兩個緯度的探究……

（一）橫向比較

差不多與《公司法》同步頒行的1992年《海商法》，并沒有進行專章的責任規制，甚至整部法典都未出現“處罰”二字。至于其他責任的體系安排，也大多采用“散見”的形式予以規定，如“承運人責任”便在第四章“海上貨物運輸合同”的第二節作出規定。如果將這種比較從部門法之間移向不同地區的《公司法》規范，或許將更為直接明晰。筆者在此以臺灣地區《公司法》舉例：其在不設立責任專章的情勢下，對“責任”內容的規制基本也是采用了散見的形式，比如在第412條有關“公司設立登記程序”規定的要件列舉之后，便定有“公司負責人違反第一項申請登記期限之規定時，各處一千元以上五千元以下罰鍰；申請登記為虛偽記載者，依刑法或特別刑法有關規定處罰”。顯然，臺灣地區《公司法》帶有綜合性的色彩，一方面不回避刑事或者行政責任“進駐”《公司法》，另一方面，該類責任的規定一般采用對應性列舉，即緊隨“法律構成”。綜上，無論是我國大陸地區的不同法律部門，還是與臺灣《公司法》的比較，其共同之處便在于責任體系的安排是相應于“法律構成”之后，而非專章規制；至于內容性質方面的比較，行政責任是否納入商法范疇（以《公司法》為例），不一而足。

（二）縱向比較

通過比較1993年至今的《公司法》“責任專章”，發現其變化主要集中在如下三點：其一、至1993年《公司法》法典化以來的董事、監事和高級管理人員的法律責任（2005年之前，該責任內容均規定于第214條），全部移出了“責任專章”；其二、之前規定于責任專章中的刑事責任部分也通過修訂，被現行《公司法》第216條所引致，即“違法本法規定，構成犯罪的，依法追究刑事責任”；2其三、證券發行審核相關責任問題被分散到《公司法》相應章節以及《證券法》當中。

一方面，《公司法》在體系上總體堅持采用專章的形式規定責任內容，而區別于其他部門法和地區立法；另一方面，這種堅持的同時，立法者在對《公司法》縱向修正的時候又對其部分內容進行了分散規制和分別立法。于是，筆者追問：我國《公司法》關于責任部分的體系和內容，所采取的這種“變（同）”與“不變（不同）”，究竟該如何認識？

二、《公司法》“責任專章”的區別對待

（一）責任章內容之贊成

1、行政責任的邏輯必要性

針對責任編的內容及性質而言，此處需要重點回答這樣一個問題：為何《公司法》責任編的內容僅限于上文提到的那七大類，并且這些內容的性質基本屬于行政規制（行政處罰或行政處分）的范疇。

一方面，就“責任”的內涵確定而言，筆者認為當時立法將《公司法》第12章的責任內容限定在前文所述的七大類，必然與其規定的義務對象存在某種必然的關聯。于是，從現行責任專章的內容反推，其規制的義務來源主要明確于公司設立之前的“登記”、運營期間的“財務”以及解散清算期間的“公告”等內容——《公司法》內部規范與行政規制的交集；

另一方面，筆者對現行《公司法》上存在的三種責任類別下的主體進行分類，主要包括如下七種，3公司、發起人和股東、董監高、直接負責的主管人員和其他直接責任人員、清算組及其成員、有關機構、任何冒用公司名義的組織和個人。具體而言，現行《公司法》第12章包括了公司作為責任主體在設立、運營以及清算過程中的全部責任形式，以及直接負責的主管人員和其他直接責任人員、有關機構的全部責任形式，除此之外的發起人和股東、清算組及其成員、其他組織和個人的法律責任也在該責任專章中得到了絕大部分的規定，僅零星的一些責任內容散見于《公司法》其他各章節——成立行政相對人。

綜上所述，現行《公司法》責任專章所規制的對象大約是與不特定第三人或者秩序穩定相關的一些內容，比如虛報注冊資本、虛假出資、另立會計賬簿、公司合并等情形下不通知（公告）債權人等。換句話說，現行《公司法》責任編是對管理上義務者的行政規制。這也可被認為是集中落實現行《公司法》第1條有關立法目的的舉措——“為了規范公司的組織和行為……維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展……”。所以，一方面，筆者基本同意對公司——特別重要的法人形式——進行全面責任規制（民事、刑事與行政），而另一方面，筆者質疑：如此大規模的行政規制緣何進入了《公司法》的領域。

2、行政責任的歷史合理性

追根溯源，在《公司法》中采專章的形式集中規定行政責任的做法，最先形成于1993年的舊《公司法》，并且除了1998年新制定《證券法》將其中部分內容（如第207條、第210條和第221條等）吸收之外，其體系架構以及內容均在《公司法》內部基本保持不變。所以，為了揭示這種體系結構形成的原因，筆者將目光主要集中在1993年我國《公司法》法典頒行的前后，以此探究——究竟是哪些因素影響了那個年代的《公司法》對與此相關的行政責任進行專章規定。

1、重復性立法與法律“競合”

《公司法》采用“責任專章”的體系后果之一，便是大量的重復性立法變得不可避免。前文已述，“責任作為義務違反的后果”，它必然要對《公司法》其他章節中的各主體行為規制所產生的義務內容進行責任明確，尤其是涉及行政責任的部分。這樣，本來在其他部門法當中已經規制的內容，還需要在此予以明確。筆者就以第202條的“另立賬簿”為例：看似“四平八穩”的立法規制，卻在《會計法》第42條同樣明確了“私立會計賬簿”的行政責任，并且責任主體和內容更為全面與詳致：“……可以對單位并處三千元以上五萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處二千元以上二萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關單位依法給予行政處分……”。

同時，這樣的規范又造成了法律適用上的競合，甚至沖突。比如另立賬簿的行政責任大小，在《公司法》上的處罰幅度是5萬—50萬，而《會計法》則是3千—5萬。前例雖然可以根據《立法法》上關于法規范沖突之間的適用原則進行解決，但筆者在此要強調的是：為了實現《公司法》責任專章的體系性，三大責任必然需要得以規定，但正是在這種“必然性”的要求之下，大量的重復性規范也不可避免的產生了，并導致了學界一直關注的一個問題——“法條或者法律規范間的競合關系”。

又正是這樣的“競合”，不可避免地造成了司法適用上的繁瑣，甚至錯誤。暫不論，“法律競合”在法學理論上的復雜程度和研究狀況，單是這樣的競合對法官適用造成的壓力便足以有理由懷疑可能引起適用上的瑕疵，尤其是在現在大量民商事案件擠壓的背景之下。

2、不完全性法條下的適用困境

《公司法》第203條規定了提交財務會計報告違法的法律責任，但要將該責任規范發揮規制效果，則需要首先明確 “公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料……”中，“依法”以及“等材料”的具體所指，比如前者是否包括部門規章等。4諸如此類的法律條文，可能產生的一項重要后果便是法律漏洞，即“當一個法條不能對其規范的對象單獨地給與清楚的答案時，它便具有類似于法律漏洞意義下的不圓滿性”，5為使該法條能發揮其規范的功能，務必需要進行漏洞補充。一方面，筆者不反對這樣的法條客觀上的存在，因為立法簡約的一種要求；而另一方面，《公司法》采責任專章的體系必然加重了說明性法條的存在量：同樣基于“責任反映義務”的要求——其回應義務內容時不可能累贅其內容，而責任范圍卻絲毫未見減少。于是，《公司法》責任專章作為矛盾的集合，產生大量不完全性法條，并進一步加重法律適用上的繁瑣，甚至錯誤。

三、體系性違反的再展開

（一）法律體系理論的一般解說

從概念法學到利益法學，再發展到評價法學，6其關于“法律體系”的定義認識雖變動不居，但其核心內容始終是法規范之間的脈絡關聯——身處大陸法系的我們對于這一點并不陌生。而關于其分類，學界通說認為包括外在體系與內在體系兩部分。至于前者，其形成理論在于“由——作為規整客體的——構成事實中分離出若干要素，并將此等要素一般化。由此等要素可形成類別概念，而增、減若干——規定類別的——要素，可以形成不同抽象程度的概念，并因此構成體系。借著將抽象程度較低的概念涵攝于‘較高等’之下，最后可以將大量的法律素材歸結到少數‘最高’概念上”。7至于后者，內部法律體系的構造，通說認為其在于借助“法倫理性的原則”，作為客觀的目的論的解釋標準以及在有鑒于彼而從事法的繼造的脈絡中，8換句話說，法律的外部體系在于通過概念之間的不斷抽象與具體來達致法律學的科學性要求，具有高度的可縱覽性和可預見性。但正是這一點，被概念法學發揮至極——排除了“價值判斷”，難怪有學者批評一味構造外部體系，是為“無謂的嘗試配合本適用于精確的學術中的方法”。9于是，法律的內在體系應運而生：特別抬舉作為體系建構基礎的法律原則。

（二）體系理論對“責任章體系之反對”的再深化

將此法律體系的理論思維具體到現行《公司法》，立法者外在體系的追求可以反映在對 “權利——義務——責任”，這一法理邏輯的貫徹方面。比如《公司法》在第172條第1款明確公司會計賬簿的建立制度，即“公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿”，若有違反則必然涉及相關法律責任的問題。于此，《公司法》在第202條相應地明確了該種管理上的責任，即“公司違反本法規定，在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由縣級以上人民政府財政部門責令改正，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款”。10

針對《公司法》責任章的內在體系反思，如果說1993年的《公司法》立法受到了學術爭鳴中有關“經濟行政管理法”的影響，那么2005年的《公司法》修訂，無論是從修正建議稿（包括立法說明），還是從學者的論述當中，始終看到的有一種法律原則上的趨勢，那便是“加強公司自治”。11而作為行政責任的規制對象，其內容與性質必然涉及大量的管理色彩（前文已述），這便在一定程度上會減弱，甚至影響《公司法》內部一致性對“自治”的要求。換句話說，責任專章的大規模行政規制，可能使得“體系為一種意旨上的關聯……，以排除或防止其間在邏輯上或價值判斷上的矛盾”，12這一核心功能落空，其實這也在一定程度上解釋了現在公司法理論研究將“強制性規范效力判斷”作為熱點之一的部分原因。

注：

1.有學者直接指出，《公司法》責任章絕大多數條文規定的是行政責任和刑事責任，民事責任散見于其他章。參見王保樹、崔勤之：《中國公司法原理》（第三版），社會科學文獻出版社2006年版，第325頁。

2.類似這種對刑事責任的轉致性立法技術在2005年修訂是全面采用，比如原《公司法》206條—213條，及其之后的條文中關于“構成犯罪的，依法追究刑事責任”，全部得到了清理。應該將此認為是，我國立法技術上的一次成熟，該種成熟不可不謂是與刑事法律研究的成熟相適應。

3.參見王保樹、崔勤之：《中國公司法原理》（第三版），社會科學文獻出版社2006年版，第326頁。

4.筆者在此僅以“說明性”法條為例，展開對不完全性法條適用在《公司法》責任專章中的論述，特此說明。

5.參見黃茂榮：《法學方法與現代民法》（第五版），法律出版社2007年版，第162頁.

6.參見[德國]拉倫茨：《德國民法通論》（上冊），王曉曄等譯，法律出版社2003年版，第95—第100頁。

7.參見[德國]拉倫茨：《法學方法論》，陳愛娥譯，商務印書館2003年版，第317頁。

8.同注17，第348頁。

9.同注17，第319頁。

10.正是按照這樣一個外在體系的認識（權利——義務——責任），筆者并不講《公司法》的“責任專章”作為是概念抽象集大成體現的“總則”構成，這與后文將述的“民法典總則”之責任部分明顯有別，此不贅述。