導語：如何才能寫好一篇工程施工合同論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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由于“走出去”時間、經歷及管理水平上的差異，某些企業仍然存在不同程度上的經驗欠缺，在國際工程中的合同索賠能力上與西方公司相比仍存在著較大差距，因未能在規定時間內發出索賠通知從而喪失索賠權利的事件屢有發生。其主要原因可以歸結為：索賠意識淡薄；項目組織機構分工不明確，索賠工作無專人負責；擔心冒犯工程師或雇主，不愿輕易提出“索賠”；索賠通知的內容欠規范。

（二）可能的挽救手段

在索賠事件涉及承包商的利害關系而索賠通知被雇主/工程師認定為無效時，盡一切可能予以挽救在實踐中具有重要意義。挽救索賠時效的方式可有以下幾種。

一、可替代“通知”的其它書面文件

承包商的索賠通知并不必然是信函。那些送達工程師/雇主的其它書面文件，如會議紀要、進度計劃修訂的說明、提交的現場施工日志等，只要其中包括對事件的描述且表明承包商的權利主張（索賠工期延長或/和額外付款）的內容同樣可以被認定為一個有效的索賠通知，這種形式的通知也稱為“可推定通知”。需要注意的是，由于合同規定“通知”必須是書面的，因此任何口頭通知都會被排除在外。

二、“知道”或“應該知道”的時間

合同中規定的28天通知時間，是承包商“知道”或“應該知道”的事件發生后的時間。在某些情況下，索賠通知晚于事件發生后的28天是因為承包商由于某種原因未能及時獲取事件信息的緣故。因此，即使通知的時間超出該法律頒布的28天，承包商應能證明其實際獲取信息的時間滯后性，以保持索賠通知有效。

三、有缺陷的索賠時效

有缺陷的索賠通知往往會被雇主/工程師判定為無效通知。常見的有以下幾種情況。1.在索賠通知中未能準確援引相應的合同條款承包商雖然遵守了合同中28天通知的規定，在通知函中陳述了事件的性質并表明了索賠工期延長及損失補償的意向，但沒有援引索賠所依據的合同條款或援引合同條款不當，都可能被工程師判定為索賠通知無效。如此類情況發生，承包商絕不可輕易讓步。解決的辦法是，如索賠事件發生時承包商一時無法對事件進行準確定性，則可暫不援引與事件定性有關的任何合同條款，僅對事件做出客觀陳述并表明索賠意向，或者將可能相關的合同條款一并列出。在爭端解決過程中，獨立的第三方（如爭端裁決委員會或仲裁人）一般不會因為索賠通知中未能援引或援引合同條款不準確而判定索賠通知無效。2.未明確述明相關函件為“索賠通知”承包商雖然在事件發生的28天內致函工程師，陳述了事件的性質并表明了獲取工期延長及額外支付的意向，但未說明該函件為“索賠通知”，或未援引與索賠通知相關的合同條款因而其有效性會受到雇主和工程師的質疑。對此，承包商抗辯的理由可以是：合同中并未規定“索賠通知”的格式，因此通知的形式是任意的；合同要求承包商在發出索賠通知時必須根據第20.1款的相關規定但并未要求必須明確提及該款。也就是說，只要函件內容中包含了對索賠事件的描述且表明了承包商的索賠工期和/或費用的意向，該索賠通知就應被認定為有效。具有持續性影響的事件對于一個具有持續性影響的事件，如果承包商未能在事件發生后28天內發出索賠通知，則應在事件的影響結束前及時補發。在此情況下，工程師/雇主雖然可能以索賠期限為由否定通知的有效性，但在爭端解決過程中，爭端裁決委員會或仲裁人完全可能認定索賠通知有效，充其量承包商將喪失部分權利，即承包商應該獲取的補償只能從發出有效的索賠通知之日起算。4.不輕易放棄索賠權在任何情況下，索賠的程序及時效問題都不應成為雇主懲罰承包商的工具。因此，在承包商有權根據合同或合同適用法律索賠的情況下，即使出于某種原因未能及時發出有效的索賠通知，承包商也不可輕易放棄自己的索賠權。在某國發生的一個索賠案例中，雇主以承包商未能遵守時效規定為由全盤否決了承包商的索賠，然而爭端裁決委員會最終依然判定承包商的索賠有效。在裁決書中，爭端裁決委員會認為，承包商未能遵守合同第20.1款有關索賠通知及詳細的索賠報告呈報的要求。然而，鑒于其它信函以及承包商、工程師和雇主之間的會議記錄的存在，此類失誤并未阻止或妨礙對承包商索賠事件的調查。5.無需索賠通知的合同事件在工程項目實施過程中，工程數量的增加或減少（紅皮書第12.3款）都可能引發的單價變更，BOQ（BillofAuantity，工程量清單）中工作項目的取消（紅皮書第12.4款）則應給予承包商補償。此類工程量的清算往往只能在工程項目的后期才能進行，因此屬于合同程序的履行，不屬于承包商索賠的范疇，因此不存在索賠通知的問題。對于此類變更或補償，承包商一定要警惕雇主/工程師以索賠時效為由否定承包商要求對價格進行變更或對取消的工作項目進行補償的正當要求。

四、結語

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【關鍵詞】 水利工程；合同管理

【abstract】the contract management is an important content of the construction project, the construction contract management is one of the contract of engineering construction, performance, alteration or termination of planning and control on the process.

【key words】water conservancy project；the contract management

        合同管理是建設工程項目的重要內容之一。施工合同管理是對工程施工合同的簽訂、履行、變更和解除等進行籌劃和控制的過程。其主要內容有：根據項目特點和要求確定施工承發包模式和合同結構、選擇合同文本、確定合同計價和支付方法、合同履行過程的管理與控制、合同索賠與反索賠等。

        1. 施工承發包模式的選擇

        1.1平行承發包

        1.1.1含義。平行承發包又稱分別承發包，是指發包方根據建設建設工程項目的特點、項目的進展情況和控制目標和要求等因素，將建設工程項目按一定的原則分解，將其施工任務分別發包給不同的施工單位，各個施工單位分別與發包方簽訂施工承包合同。

        1.1.2平行承發包的一般工作程序。施工圖設計完成——施工招投標——施工——完工驗收。一般情況下，發包人在選擇施工承包單位時通常根據施工圖設計進行施工招標，即施工圖設計已經完成，每個施工承包合同都可以實行總價合同。

        1.1.3平行承發包的合同管理

        （1）業主要負責所有施工承包合同的招標、合同談判、簽約，招標及合同管理工作量大，對業主不利。

        （2）業主要負責對多個施工承包合同的跟蹤管理，工作量較大。

        1.2施工總承包

        1.2.1含義。施工總承包是指發包人將全部施工任務發包給一個施工單位或多個施工單位組成的施工聯合體或施工合作體，施工總承包單位主要依靠自己的力量完成施工任務。當然，經發包人同意，施工總承包單位可以根據需要將施工任務的一部分分包給其他符合資質要求的分包人。

        1.2.2合同管理。業主只需要進行一次招標，與一個施工總承包單位簽約，招標及合同管理工作量大大大減少，對業主有利。在很多工程實踐中，業主為了早日開工，在未完成施工圖設計的情況下就進行招標選擇施工總承包單位，采用所謂的“費率招標”，實際上是開工合同，對業主方的合同管理和投資管制不利。

        1.3施工總承包合同管理

        1.3.1含義。業主與某個具有豐富經驗的單位或者由多個單位組成的聯合體或合作體簽訂施工總承包管理協議，由其負責整個項目的施工組織與管理。一般施工總承包管理協議，由其負責整個項目的施工組織與管理。一般施工總承包管理單位不參與具體工程的施工，而具體工程的施工需要再進行分包單位的招標與發包。

        1.3.2合同關系。施工總承包的合同關系有兩種，即業主與分包單位直接簽訂合同或者由施工總承包管理單位分包單位簽訂合同。

        1.3.3合同價格。施工總承包管理合同中一般只確定總承包管理費，而不需要事先確定建安工程總造價，這是施工總承包管理模式的招標可以不依賴于設計圖紙出齊的原因之一；分包合同價，由于是在該部分施工圖出齊后再進行分包的招標，因此采用實價，即單價或總價合同。

        1.3.4合同管理   一般情況下，所有分包合同的招標、合同談判、簽約工作由業主負責，業主方的招標及合同管理工作量大，對業主不利。對分包單位工程款的支付又可以分為總價承包管理單位支付和業主直接支付兩種形式。前者對于加大總承包管理單位對分包單位管理的力度更有利。

        2. 合同類型

        2.1施工承包合同。具體包括：

        2.1.1施工承包合同中承發包的責任與義務。

        2.1.2進度控制的主要條款與內容。有合同工期的約定；進度計劃；工程師對進度計劃的檢查和監督；暫停施工

        (1)工程師要求暫停施工。

        (2)因發包人違約導致承包人主動暫停施工。

        (3)意外事件導致的暫停施工；竣工驗收。

        2.1.3質量控制。施工過程中，承包人要隨時接受工程師對材料、設備、中間部件、隱蔽工程和竣工工程等質量檢查，驗收和監督。

        2.1.4費用控制。包括工程預付款、工程進度款、變更價款的確定、竣工結算，質量保修金等的方面控制。

        2.2物資采購合同。其主要內容包括：

        2.2.1建材采購。

        (1)標的；

        (2)數量；

        (3)包裝；

        (4)交付及運輸方式；

        (5)驗收；

        (6)交貨期限；

        (7)價格

        (8)結算；

        (9)違約責任。

        2.2.2設備采購：

        (1)設備價格與支付；

        (2)設備數量；

        (3)技術標準；

        (4)現場服務；

        (5)驗收和保修。

        2.3施工單價合同、總價合同與成本加酬金合同。單價合同特點：單價優先，可分為固定單價和變動單價合同兩種;總價合同特點：總價優先，最終按總價結算。可分為固定總價和變動總價合同。成本加酬金合同的形式：

        (1)成本加固定費用合同；

        (2)成本加固定比例費用合同；

        (3)成本加獎金合同；

        (4)最大成本加費用合同。

        3. 施工合同執行過程的管理合同的履行是指工程建設項目的發包方和承包方根據合同規定的時間、地點、方式、內容和標準等要求，各自完成合同義務的行為。合同的的履行是合同當事人雙方都有應盡的義務。任何一方違反合同，不履行合同義務，或者未完全履行合同義務，給對方造成損失時，都應當承擔賠償責任。合同簽訂以后，當事人必須認真分析合同條款，向參與項目實施的有關責任人做好合同交底工作，在合同履行過程中進行跟蹤和控制，并加強合同的變更管理，保證合同的順利履行。

        4. 施工合同的索賠工程合同履行過程中，合同當事人一方因對方不履行或未能正確履行合同或者由于其他非自身因素而受到經濟或權利損害，通過合同規定的程序向對方提出經濟或權利損害，通過合同規定的程序向對方提出經濟或時間補償要求的行為。在工程施工承包合同執行過程中，業主可以向承包商提出索賠，承包商也可以向業主提出索賠，即合同雙方都可以向對方提出索賠要求。當一方向另一方提出索賠要求時，被索賠方應采取適當的反駁應對和防范措施，這稱為反索賠。

        索賠過程中必須要注意：

        (1)索賠成立的依據；

        (2)證據；

        (3)條件。

        反索賠包括兩個方面內容：

        (1)防止對方提出索賠；

        (2)反擊或反駁對方的索賠要求。

        5. 加強合同管理的建議

        5.1目前合同管理在工程建設中還是薄弱環節

        5.1.1不少項目簽訂的合同十分簡單，不符合標準合同的要求，更不符合國際上通行的合同文本要求。有的干脆不簽訂合同，仍是用口頭委托和政府命令的方式下達任務。

        5.1.2簽約雙方都不認真執行合同，隨意修改合同。5.1.3合同產生糾紛時，不是采用法治形式解決，而大多數采用行政手段。

        5.2加強合同管理的幾點建議。上述種種情況是造成合同管理困難的原因，為了加強合同管理，我建議：

        5.2.1轉變觀念，樹立市場經濟思想，認真貫徹國家制定的招投標法和合同法，把工程造價管理納入法治管理和合同化管理的軌道。

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1．合同管理意識、法治觀念有待增強

我們正面對一個法治不斷完善、審計更加嚴格的社會環境，法律既規范我們的經營管理行為，也保護我們的正當權益，這就要求我們在工作中要依法辦事，不斷增強自己的法制觀念，提高法律修養，學會用法律保護國有資產的合法權益。在國際工程中，合同占據著中心地位，合同的簽訂是個極為嚴肅、嚴謹的法律過程。經過不斷地總結經驗，在國際上已經形成了一批比較完善的合同范本，FIDIC合同就是其中之一。我國近期對建筑市場合同文本不規范的情況也極為關注，為了規范甲乙雙方的簽約行為，維護合同當事人的合法權益，依據《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國招標投標法》以及相關法律法規，住房城鄉建設部和國家工商行政管理總局對1999年版建設工程施工合同文本進行了修訂，新版本《建設工程施工合同（示范文本）》已于2013年7月1日正式實施。2013版合同文本在1999版合同文本的基礎上將合同要素進一步細分，同時增加了安全文明施工與環境保護、計量與支付、缺陷責任與保修等方面要素，可見國家加大了對于工程建設項目在可持續發展、工程成本控制以及工程質量方面的管理力度，使合同文本更加貼切建筑行業的實際情況。作為事業單位工程管理人員，要熟知合同相關法律及標準文本的內容，提高法制觀念，提高合同意識，規范簽訂行為，提前防范工程各類風險。

2．合同檔案管理的信息化水平有待提升

中國正處在互聯網迅速發展的變革進程之中，日新月異的信息技術引領了社會生產的新變革。工程合同管理在今后發展中也同樣會向過程化、信息化以及數據共享方向邁出前進的步伐。傳統合同管理模式中，各式各樣的合同文件讓管理人員頭痛不已，如若再遇到人員調動或者辦公場所變更，就大大增加了存檔合同資料缺損的概率。這樣，導致了合同歸檔管理無條理，合同管理手段落后，管理信息化程度偏低等問題。同時工程基本信息無法在相關部門內共享，形成“信息孤島”。這樣不利于工程后評價工作的開展、工程經驗的積累以及工程信息的查詢。若在工程合同管理中融入信息化技術，按照依法規范管理、完善管理體制、利用信息技術、確保資料安全的管理思路，加強信息基礎設施建設，發展數據共享協作平臺，工程建設合同管理水平就會得到進一步提高。

3．合同管理人員業務水平有待提高

隨著建筑市場的不斷發展，工程合同管理人員持證上崗制度在全國范圍內也在不斷擴展。這就要求合同管理人員具備相應的專業知識、法律知識和崗位工作能力，不斷增強職業道德觀念，通過這一制度的有效實施達到規范合同管理人員行為、提高業務水平的效用。如果部門定期組織合同管理人員參加繼續教育培訓，更新知識體系，吃透政策法規，掌握新的管理方法；此外加強橫向交流，與建筑信息需求部門集中溝通經驗，不斷改進工作中的不足，就會達到縱向規范管理、橫向協同配合，以合同管理人員業務水平提高，增強多方面管理的目標。

二、加強事業單位工程合同管理的措施

1．合理選擇合同類型，有效規避工程風險

工程合同管理直接關系著項目的目標管理，最直接的就是造價控制。工程合同類型比較多，作為建設單位要選擇適宜的工程合同類型，以便于有效地規避工程風險。在訂立合同前，要周全考慮項目的復雜程度、規模和工期長短等關鍵要素，選擇相應的合同類型。如果工程的復雜程度低、規模小、工期較短，則合同類型選擇的空間比較大，可以按照總價合同、單價合同及成本加酬金合同的順序選擇。在這種情況下事業單位更愿意首選總價合同，因為這類合同的特點是主要工程風險由施工單位來承擔，但事業單位工程合同管理人員要加強總價預算的審核，以保證合理性的合同報價。如果工程項目施工前設計方案及工程量都不十分明確，比如涉及隱蔽工程的維修項目，工程實施前無法確定相應的維修方案及工程量，這時單價合同是最合理的合同類型，工程結算時可以依據合同中清單報價的單價，以竣工后實際的工程量來進行結算。

2．加強簽證管理，預防合同糾紛

每項工程都存在著許多不確定因素，工程管理人員很難預知工程未來所有的變化，又由于合同必須在工程開工前簽訂，就必然會出現一些工程實施與合同約定不一致的情況。例如，在施工過程中建設單位提出了設計變更及進度變更等，必然會導致工期和合同價款的變化。當由于建設單位原因導致工期拖延或者價款增加時，施工單位往往會依據法律規定在有效期限內提交簽證單，由事業單位工程負責人簽字認可后，方可延長工期或追加合同價款。簽證單是工程竣工結算的重要依據，實質上是對合同的補充，所以加強簽證管理也屬于合同管理的一部分。施工過程中，工程負責人要時刻關注工程的進程，了解施工方案，定期核實工程量，有效控制簽證權限和規范簽證手續。當實際工程量與合同約定工程量進行對比，只簽證客觀實際情況，即簽證施工的工作量、人工數量及施工措施等，而不簽證單價，這樣就可以為工程后續結算審計工作留有余地，合理預防合同糾紛情況的產生。

3．構建信息化數據庫，搭建協同工作平臺

合同管理的內容包含整個建設工程項目生命周期內產生的一切工程相關資料，涉及組織、管理、經濟等方面，其形式為文字、數字、圖片、聲音等。信息來自工程項目的各個參與方、各個階段、各個專業以及各個管理目標，由此可知，合同管理是一項動態化、多維度的管理。AUTODESK公司于2002年率先提出了建筑信息模型（Building　Information　Model－ing，BIM）的方法和理念，近幾年這一技術在全球范圍內得到了業界的廣泛認可，其帶來的管理信息的直觀化、透明化及綜合化對合同管理工作有很大的輔助作用。近年來，在中國BIM理念也正逐步走進建筑行業，成為一種發展趨勢。今后在事業單位基建部門可以嘗試建立小型BIM數據模型，其中包含建筑立體模型，同時匯入建筑項目的空間信息、時間信息以及費用信息，將各方信息進行匯總整合，通過數據庫及三維呈現方式讓工程信息立體化、直觀化。同時BIM數據庫還能為單位內相關部門提供協同工作的信息查詢平臺，針對不同部門的工作需求開放相應的信息查詢領域，專人管理，在滿足部門內部所需信息查詢的基礎上，保證關鍵信息不泄露，例如BIM模型能夠清晰呈現出發生緊急狀況的具置、建筑物內部消防報警設備布局以及安全出口的位置，單獨提取這些數據將提高安保部門應對突發狀況的能力；維修人員可以通過提取建筑結構圖紙部分查詢相關的管線信息，近而可以因地制宜地制訂維修方案；單位財務部門人員可以從數據模型中查詢到每次建筑維修或者改造所支付的成本費用，有助于時刻了解工程款支付情況以及固定資產增值情況。由此BIM不僅集成了建設工程的多維度信息，同時還提供了一個多方交流的環境，將為工程建設合同管理帶來更大的價值。

4．強化廉政風險控制，做好廉政風險管理與工程合同管理的有機結合

眾所周知，工程項目一直都是腐敗現象易發多發的重點領域。我國深入開展了黨風廉政建設工作，要求把黨風廉政建設始終與各項業務工作有機結合。工程合同管理是工程管理中一項重要崗位，管理人員要將廉政風險管理思想融入合同管理工作中，在工程合同中增加廉政補充條款，將廉政風險控制貫穿工程建設各個階段，做到早預防、早控制，有效遏制工程建設中可能出現的商業賄賂行為，營造良好的廉潔氛圍，使工程合同管理項目成為廉潔、高效的管理示范工程。

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《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）自2005年1月1日起施行至今已有兩年多時間了，它的及時出臺有效地減少社會上一些普遍存在的無施工資質借用他人資質或超越資質承攬工程合同的非法行為，但對上述無施工資質借用他人資質或超越資質承攬工程合同的非法行為合同無效后如何處理雙方的后續問題時，上述解釋卻與《民法通則》和《合同法》的規定相互矛盾，使得在實踐操作上卻有難處多多，現筆者結合在承辦案件過程中的案例作以下探討。

一．前期“莫名敗訴”基本案情

上海A實業有限公司（以下簡稱A公司）因廠房翻修需要，經介紹委托吳江B鋼結構廠（以下簡稱B廠）制作安裝廠房屋頂鋼結構，簽訂建設工程施工合同時B廠向A公司出具了江蘇省建設廳頒發的鋼結構安裝兩級資質證書，合同約定，在B廠結束工程后向A公司送達工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內，如A公司不予答復的，應視為工程竣工驗收合格并確認工程決算金額。

但在B廠制作安裝鋼結構屋頂的過程中，A公司發現其施工質量有嚴重問題，遂停止支付工程款并要求B廠返工，但B廠依就我行我素并“按約”完工，此時正好離中國人傳統的春節還有一個月，A公司法定代表人因老家有事便提前放假回老家去了。在之后B廠在確認A公司已無人后，卻突然通過郵局EMS向A公司送達了工程竣工驗收通知書和工程決算書，A公司所在的經濟園區工作人員因與A公司法定代表人較熟便代收了下來，但因鄰近過年也沒打電話通知A公司也沒拆開看EMS，一直等春節正月十五后A公司法定代表人回滬后才將EMS交出。

就在A公司拆看EMS認為無所謂的時候，法院的開庭傳票不會就到了：原來B廠已到法院，認為其承攬的工程竣工驗收已合格，工程決算金額已經A公司確認，要求支付工程款X萬元。A公司還是不以為然，認為B廠的安裝質量不合格不應支付工程款，但法院還是采信了的B廠所主張的合同約定：在B廠結束工程后向A公司送達工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內，如A公司不予答復的，應視為工程竣工驗收合格并確認工程決算金額，并支持了原告B廠的訴訟請求；A公司不服提出上訴，但二審以同樣的事實和法律依據維持原判。A公司感到不公正，通過介紹找到本律師，詢問追究B廠法律責任的有效辦法。

二．后期“轉敗為勝”有效訴訟

（一）。前期法院判決的分析

1．事實依據：在B廠結束工程后向A公司送達工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內，如A公司不予答復的

2．法律依據：合同約定及《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規定，在B廠結束工程后向A公司送達工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內，如A公司不予答復的，應視為工程竣工驗收合格并確認工程決算金額。

3．存在問題：事實上B廠的工程質量肯定是不合格，但法院生效判決卻已確認“工程已竣工驗收合格”的事實！

（二）。前期調查

筆者接受委托后，從A公司提供的B廠資質證書著手，發現其有一定的瑕疵，于是轉門赴江蘇省建設廳調查確認資質證書的真實性，結論卻另人大吃一驚：B廠資質證書系偽造！后又馬上去調查B廠的工商檔案，發現其只有生產/銷售鋼結構的經營范圍！

（三）。法律和司法解釋規定的相互矛盾

1．《民法通則》第61條和《合同法》第58條規定，合同無效或被撤銷的，因該合同取得的財產應當返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償；有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。

2．《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規定，即使確認工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格的，承包人要求參照合同約定支付工程價款的，應予支持；結合合同法相關規定，筆者給出了初步訴訟方案：通過依法申請法院確認雙方簽署的建設施工合同無效而達到拒付工程款的目的。

毋用質疑，從法的效力來講，《民法通則》和《合同法》要高于最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，但按照《民法通則》和《合同法》規定，合同無效后發包方不但不用支付工程余款，連已支付的工程款也可要求承包方返還；但根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格的，承包人要求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。上述規定明顯相互矛盾：如按照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定A公司只好啞巴吃黃連-有苦說不處-支付全部工程款，而按照《民法通則》和《合同法》規定，B廠卻是分文未得。一個國家的法律，同樣的事實規定不同導致的結果卻是截然相反？那到底應該如何處理呢？

（四）。可行性訴訟方案的確認實施和法院判決

盡管從法的效力來講，《民法通則》和《合同法》要高于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，但由于中國法制建設的國情決定了人民法院在審理此類案件時判決所依據的主要法律依據明顯側重最高院的司法解釋的事實，筆者根據國情和結合司法實踐，合理避開了上述法律規定的相互矛盾，從委托人的最終目的（不付工程款給對方）出發，確認了以下訴訟方案：

1．依法申請法院對B廠承建的屋頂鋼結構質量進行質量鑒定以確認其不合格；

2．依法判令被告B廠承擔經司法評估對B廠承建的屋頂鋼結構質量不合格后返修費用；

法院根據A公司的申請委托相關機構對B廠承建的屋頂鋼結構質量進行了質量司法鑒定，確認其質量不合格，結果被告B廠需承擔的對B廠承建的屋頂鋼結構質量不合格后返修費用遠遠超過合同規定的總結算工程款，A公司可謂揚眉吐氣，達到了教訓B廠的目的，真是爭氣又爭財！

三．給雙方的合理建議

實踐中，根據筆者辦案經歷，除了如本案例中承包單位的上述惡意行為外，也有些發包單位為了減少建設費用，故意將工程發包給無施工資質借用他人資質或超越資質的單位承攬，更有甚者，利用對方無施工資質借用他人資質或超越資質的單位承攬工程合同無效的事實來惡意拖欠工程款，造成建筑市場的更加混亂無序和訴諍不斷，嚴重影響了正常的經濟秩序。為此筆者有以下合理建議：

一．如無施工資質借用他人資質或超越資質承攬工程后，為保護自己的合法權益：

1．應保證施工質量，如實在不能保證但碰到發包方一定要求無資質施工的，可與發包方簽訂買賣合同（如只有生產和銷售許可而無施工資質的）和施工合同，這樣肯定能保證材料款的支付，避免因質量糾紛血本無歸！

2．應在合同中約定竣工驗收的“視為合格”條款或在工程完工后應及時要求發包方簽字蓋章確認合格。

3．返修后應立即請發包方予以合格確認以保證自己的工程款請求權。

二．如發包方有意或無意已將工程發包給無施工資質借用他人資質或超越資質的單位承攬，為保護自己的合法權益：

1．養成要求承包方出具相關資質證書／營業執照并到發證機關核實的良好習慣。

2．發現質量問題馬上發書面通知并要求承包方確認以避免入合同約定竣工驗收的“視為合格”條款的圈套，并避免委托無施工資質單位進行修復。

3．如因施工資質承包人過錯造成工程質量不合格的，可依法要求其承擔返修費用等損失并可要求減少支付工程款。

4．必須確保自己在無效合同中沒有過錯，否則，也要根據過錯程度承擔自己損失和對方損失的部分，如交付的中間工程不合格的，建設工程手續不齊全的，提供的設計或材料設備有問題的，有意將工程發包給無施工資質借用他人資質或超越資質的單位承攬的等等。

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【關鍵詞】水利工程；施工合同；問題及對策

水利工程施工合同是指水利項目中建筑安裝工程的承包合同，其簽訂的主要目的是為了明確發包人和承包人的責任關系，確保兩者能夠分工協作共同完成國家水利工程建設項目的設計任務。由于水利工程施工合同涉及的內容多且雜，通常包含合同雙方及監理人的權利、義務、施工場地、施工工期、施工費用等一系列與該水利工程有關的一切問題，并且由于施工項目的不同，合同的內容也會隨著項目的不同而發生變化。這些情況都加大了對水利工程施工合同管理的難度，使得在實際的生產生活中，水利工程施工合同的糾紛不斷，令人頭疼。鑒于上述種種情況，筆者希望能結合自己多年的工作經驗，來談談自己對于水利工程施工合同管理的看法，以期為今后的水利工程施工合同管理做一點貢獻。

一、水利工程施工合同管理的突出問題

（一）合同內容

當前發生在水利工程施工合同內容方面的問題主要有以下兩點：一是合同條文存在不規范、不嚴謹的現象。常常出現的情況是協議書、專業條款中用詞不當甚至錯誤，這使得最后的合同條款與招標文件中的條款相差甚遠，嚴重影響合同的履行。二是簽訂雙方對合同內容了解不夠深入，簽訂合同過于簡單。因為水利工程施工合同與其他合同相比有著其特殊性，即不同項目之間合同內容相差較大，因此合同雙方以及工作人員應當充分了解合同內容，避免在實際操作中產生對合同理解的偏差。而實際情況卻是雙方雖然在形式上是合同關系，但由于對合同內容的忽視，使得在施工過程中產生摩擦糾紛，造成不必要的經濟損失。

（二）合同管理

水利工程施工合同管理方面主要有以下三方面的問題。一是缺乏合同管理意識，即不重視合同，對合同的內容、簽訂持輕視態度。普遍認為簽訂合同只是一種應付國家要求的表面形式，在水利工程的具體施工中根本不按照合同來執行。二是缺乏專業合同管理人才。目前水利單位的工作人員一般可以分為施工者和管理者兩派，施工者對于施工現場、施工流程較為熟悉，而管理者雖然理論層次較高卻缺乏實踐經驗，因此在施工合同的管理上，缺乏理論、實踐都擅長的專業人才。同時缺乏專業人才對水利工程合同進行管理也是合同管理意識淡薄的原因之一。三是合同管理流于形式。有的單位雖然制定了合同管理的規章制度，但卻沒有按照要求實行，合同管理的規章制度就如一紙空文，流于形式。

（三）合同實施

目前，水利工程施工合同的實施主要存在著實施未按要求完成，實施進度、實施質量達不到規定等問題。這些問題的發生，部分除了與合同內容本身和合同管理者存在關系以外，更重要的一點是缺乏完善的檢查審核機制，使得水利工程項目在進行時，無法得知其完成進度，對于完成質量也缺乏檢查監督，這樣日復一日、積少成多，最終在接收工程時出現水利工程施工項目沒有完成或是完成質量過不了關的情況，與合同要求相差甚遠。這樣的情況不僅為雙方都帶來了直接的經濟損失，為社會、環境、地區經濟也帶來了影響。

二、水利工程施工合同管理的對策分析

（一）合同事前管理

選取理論、實踐經歷豐富的人員作為合同管理者，并對其進行事前培訓，使其清楚在合同執行過程中應該注意什么，在開始工作前就為合同管理者打好“預防針”，減少今后會出現的隱患。對于簽訂合同的雙方來說，應當培養合同管理意識，使雙方對合同的簽訂有一個正確的態度，切不可將簽訂合同當作應付上級的形式，以一種松懈的態度對待。正確的合同管理意識，是保證合同順利執行的基礎，因此一定要端正合同管理的態度。同時，鑒于現在水利工程施工合同條文混亂的情況頻發，合同雙方因為合同不規范的問題也糾紛不斷，因此應當大力推廣使用合同規范樣本，使合同條文規范化、嚴謹化，為后續的管理打好基礎，避免在合同管理前就埋下隱患；同時，個別施工單位利用自身在業務方面的優勢而惡意在合同內容上動手腳，用索賠或是其他不正當手段解決合同糾紛，給對方造成極大的經濟損失。為了避免此種情況的發生，在訂立合同時，就應嚴格按照《合同法》所規定的平等、志愿、公平、誠實守信的原則，切不可投機取巧、恃強凌弱。

（二）合同事中管理

合同的事中管理只需要注重合同的執行與監督即可，這是合同事中管理中最為重要的部分。對合同的執行進行監督是指在水利工程施工過程中對施工作業進行跟蹤檢查，對與合同內容不符的情況一一分析、解決，確保施工過程按照合同的要求順利完成。為了能使實際的施工情況與合同相符，應當建立完善的合同審查考核制度，明確規定考核事項、考核與被考核雙方的責任，使得對合同的執行、監督有據可查，建立起考察部門的威信。審查時，一定要尤其注意工程進度和工程質量這兩個方面的問題。在工程進度方面，應當嚴格按照簽訂合同以及相關部門的規定，要求施工方制定一個詳細的施工進度流程表，細化到每月甚至每周計劃完成的進度，做好對整個過程進度的把控。工程質量方面，主管部門在施工單位施工前，就應檢查施工材料、施工設備是否符合國家要求的標準，嚴格執行“三檢制”。在階段性的驗收時，應仔細檢查過程質量，一旦發現不符合標準之處，立馬責令施工單位整改，直到符合標準為止，才可進行下個階段的施工。總之，管理部門和建設單位都應按照合同和國家相關要求，對過程進行執行。

（三）合同事后管理

鑒于水利工程施工合同的特殊性，使得經驗對于此類合同的管理尤為重要。除了具備理論以外，如何應對不同水利工程項目也十分重要。必須具備一定的經驗，才能在真正的操作中如魚得水。因此，在結束了水利工程施工合同后，應及時對此次施工合同實施過程中遇到的問題進行反思，思考“為什么會出現這樣的問題”“是什么環節沒有做好使得問題出現”，避免在下次的施工合同中出現類似情況。同時，每次出現的問題都是一次學習的經驗，應及時對于解決途徑進行回憶甚至記錄，看看解決方式是否存在不足，有沒有更好的解決途徑。經過不斷地反思、總結，有利于提升工作人員和單位對于施工合同的管理水平，使得在今后的工作中更加從容、高效。