導語：如何才能寫好一篇商業秘密保護，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：知識產權；商業秘密；競業禁止；員工流動

一、保密協議及保密制度

簽訂保密協議是大家熟知的、也是最基本的保護商業秘密的措施。其意義在于，根據《反不正當競爭法》規定，商業秘密限于經權利人采取保密措施的、不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性的技術信息和經營信息。一般地，公司與員工簽訂保密協議被認為公司已經采取保密措施。從訴訟中舉證的角度看，公司通過舉證已經與員工簽訂保密協議來證明已經采取保密措施，也是較為經濟便捷的方式。

就保密協議而言，公司應當注意下列問題：

1、明確商業秘密的范圍

如上所述，商業秘密的認定受制于法律規定的條件。實踐中對于公司主張的相關信息是否構成商業秘密，亦會采取較為嚴格的審查。最高法院及各地法院一般均對商業秘密的認定條件做了更為具體的解釋。從文件規范的角度，公司在保密協議中約定商業秘密的范圍時，應當盡量詳盡地列明公司的商業秘密類型及范圍 ，并應特別針對員工因其崗位職責所可能接觸的商業秘密進行明確約定。

2、強調保密義務的期限

一般地，保密義務應當持續至該項商業秘密已為公眾知悉時為止。為使員工對此有明確的認識，保密協議中應當對此做出明確約定，并明確約定勞動關系的解除或終止將不影響保密條款的效力。

3、把握簽訂保密協議的時間點

一般地，公司可要求員工在簽訂勞動合同的同時簽訂保密協議。在員工已經入職甚至已經決定離職的情形下 ，如公司再要求與員工簽訂保密協議 ，將處于被動的地位。

二、離崗脫密

簽署保密協議及建立保密制度重在員工雇傭期間的管理；而離崗前脫密則重在員工離職前將其與商業秘密隔離（脫密），以盡量減少員工離職后的不可控因素。

根據法律規定，員工辭職的，應當提前一個月通知公司。部分地方還規定，對于負有保守用人單位商業秘密義務的勞動者，勞動合同當事人可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期在勞動合同或者保密協議中作出約定，但提前通知期不得超過六個月；在此期間，用人單位可以采取相應的脫密措施。

公司應當充分利用員工離職前的提前通知期，盡量在此期間將員工與其所接觸的商業秘密分離。

三、競業限制

隨著《勞動合同法》的出臺，競業限制越來越為公眾熟識，并被用人單位采用作為保護自身商業秘密及競爭優勢的手段。

1、何為競業限制

競業限制，即員工在離開原單位后不得到與原單位相競爭的單位工作，或自行從事與原單位相競爭的業務。《勞動合同法》第一次以法律的形式對此做了規定，即員工不得"在解除或者終止勞動合同后"，"到與本單位生產或經營同類產品、同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制企業"。

2、關于"競業限制"的限制

競業限制是對員工就業自由的限制。由此產生了企業商業秘密保護與勞動法、憲法規定的員工就業自由的沖突：一方面，員工有自由就業的權利；另一方面，員工的原用人單位有要求公平競爭、要求其他單位不得通過雇傭自己的員工與自己競爭的權利。

為在上述沖突中取得平衡，法律規定，公司可以要求其員工在離職后承擔競業限制義務，但應當符合下列條件：

（1）競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。

（2）公司應當向員工支付競業限制補償。根據法律規定，公司應當在解除或終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者補償，以補償員工因此受到的損失。

（3）競業限制的期限不得超過2年。

關于競業限制補償的標準，目前尚沒有全國性的法律規定；但是部分地方已經就此做出規定。 例如，《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》規定，競業限制協議約定的補償費，按月計算不得少于該員工離開企業前最后十二個月月平均工資的二分之一。在尚未規定相關補償標準的地區，原則上，用人單位與員工可以自行約定競業限制補償的標準。

3、公司如何使用"競業限制"

競業限制是一把雙刃劍：一方面，競業限制可以限制員工的就業去向，較為徹底地保護商業秘密不被不當披露或使用；另一方面，公司需為此付出競業限制補償作為代價。

一般地，競業限制協議亦應在員工入職時與勞動合同同時簽訂，這也有利于員工全面判斷雇傭的具體條件。 但因員工的崗位在雇傭期間可能發生變化，相關商業秘密也可能隨市場及技術變化而不再具有保密性，因此可能出現員工入職時存在簽訂競業限制協議的必要，而離職時競業限制已然沒有必要的情形。此時公司未免陷入被動：不履行協議將構成違約，履行協議又已沒有意義，并需支付補償。為此，公司應當為自己留有余地，可以在競業限制協議中約定公司有權決定是否執行競業限制條款。如此，則如公司在員工離職時決定不執行競業限制協議，公司亦無須支付競業限制補償。

4、競業限制與離崗前脫密的關系

競業限制的法律原理在于，員工如到單位競爭對手處工作，則不當披露及使用原單位商業秘密的可能性較大。而對于離崗前脫密而言，其著眼點恰恰相反，旨在在員工離職前隔離員工與其所掌握的商業秘密。

正因為競業限制與離崗前脫密的上述關系，對于競業限制與超過一個月的提前通知期是否可以并用存在爭議。一種觀點認為，二者保護的側重點不同，故只要雙方協商同意，可以并行使用；另一種觀點則認為，企業在脫密期內采取脫密措施后，再行限制員工的就業范圍即缺乏合理性，顯失公平。部分地方立法對此已經做了明確，例如《上海市勞動合同條例》、《江蘇省勞動合同條例》均規定，勞動合同雙方當事人約定競業限制的，不得再約定解除勞動合同的提前通知期。

四、禁止招攬

禁止招攬是指，員工在離職后不得誘導或促使原用人單位的其他員工離職。從廣義的角度，禁止招攬還包括員工在離職后不得誘導或促使原用人單位的客戶與其進行交易。

禁止招攬更多是出于公平競爭的考慮，但是，因禁止招攬可以限制、防止更多的員工流動，并可以限制員工主動接觸原單位的客戶，其對于保護企業商業秘密也具有積極防范的意義。

目前法律對于員工在離職后的禁止招攬義務并未明確規定，因此，公司如要求員工在離職后承擔禁止招攬義務，應當事先與員工在勞動合同中進行書面約定。

五、離職員工管理制度

對離職員工進行管理，對于商業秘密保護也具有意義。公司可以通過與員工進行離職談話，了解員工的新用人單位。這不僅有利于理解員工離職的原因，更有利于判斷員工是否在競爭對手工作，便于公司了解員工是否存在違反競業禁止、違反禁止招攬以及侵犯公司商業秘密的情形。

保護公司的商業秘密需要系統的文件及制度設計。除上述制度外，公司亦可考慮將保守公司商業秘密作為給付相關福利待遇的前提條件，通過簽訂知識產權協議來鞏固公司的商業秘密歸屬等，這些對于保護公司的商業秘密也具有促進意義。

參考文獻：

[1]張玉瑞：《商業秘密的保護》，專利文獻出版社，1994。

[2]屈月華：《競業禁止研究--以競業禁止協議為中心》，復旦大學碩士論文，2008年

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關鍵詞：民法保護；商業秘密；建立和諧的市場競爭秩序

中圖分類號：DF5

文獻標志碼：A

文章編號：1673-291X（2012）23-0152-03

商業秘密（Trade secret）作為知識產權的重要組成部分，其法律保護已愈來愈引起人們的重視。它作為能夠給企業帶來巨大經濟利益的無形資產，往往帶有一定的壟斷性，可以使企業在一定時間、一定領域內獲得豐厚的利潤回報。正是因為如此，商業秘密對其他競爭企業來說具有極大的誘惑力，因此必然導致灰色、黑色市場的出現，即企業、個人等各個競爭鏈條上的對手，都有可能以不正當手段去進行灰市甚至黑市買賣。可以想象，在未來越來越激烈的市場競爭中，我們將越來越多地面臨大量的竊取商業秘密的行為，即使我們的法制隨之日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地運用法律武器保護商業秘密，成為經濟大潮中每一個成員必須認真對待的問題。充分運用法律武器保護商業秘密權利人的合法權益，維護社會正常的經濟秩序，已成為市場經濟向前穩步邁進的必然條件。

商業秘密不同于專利技術，它的范圍比專利技術的范圍要廣泛得多。雖然他們都包含了由人創造出來的有價值的科技成果，但兩者的區別是顯著的。專利是通過國家授予專利權這一認可權利的形式由國家的專利法給予保護，凡是侵犯專利技術的行為都由專利法來加以糾正，并且專利技術是以充分公開其技術要點為前提來獲取最大限度的法律保護。商業秘密不但包括技術成果，而且包括企業實體經營過程中的其他信息，比如客戶信息、銷售渠道信息以及價格信息等等，都可以成為一個企業的商業秘密。只要是在商業競爭中對企業經營至關重要的各方面信息，并且被該企業實體以一定的保密形式加以保密的，都可以稱之為商業秘密。

一、商業秘密民法保護的重要性

商業秘密本質上是一種具有經濟價值的“未公開信息”，盡管世界各國對其理解有所不同或偏差，但依法加強對商業秘密的保護，已經成為大家的共識。

（一）加強對商業秘密的民法保護，以維護正常的市場競爭秩序

凡是商業秘密侵權行為，都不同程度地損害了商業秘密權利人的經濟利益，而且破壞了正常的市場競爭秩序。市場的穩定和平衡需要誠信經營來保證，凡是參與到市場中來的實體都要保持一種正常的競爭狀態。如果違背了這個基本規律，市場的平衡將被打破，被侵犯商業秘密者以及侵犯者都會被卷入惡性競爭，引起畸形后果。因此，加強商業秘密的法律保護，有助于打擊擾亂市場秩序的不良行為，有助于樹立公平、誠實、信用的市場經營理念。它可以使民法的基本原則與市場經濟的內在要求有機結合起來，逐步構建和鞏固良好的市場秩序。

（二）加強對商業秘密的民法保護，以維護商業秘密權利人的合法權益

商業秘密可以為權利人帶來相當大的經濟利益，這是大家有目共睹的。一些想坐享其成的不法分子為獲一己之利，采取各種手段侵犯他人的商業秘密，往往給商業秘密權利人造成重大損失。比如，企業重點開發項目的研發人員在成果研制成功后集體辭職，另起爐灶成立新的實體，并以以前的研發成果為主打產品同原企業展開同業競爭，使原企業蒙受了不小的損失。這種案例在侵犯商業秘密的行為中只是冰山一角。 要解決這種問題，必須加強對商業秘密的法律保護，不僅可以通過民事賠償的方式有效彌補權利人的經濟損失，而且可以通過刑事制裁使侵權人承擔其侵權行為所帶來的嚴重法律后果。通過對侵犯商業秘密行為的制裁，不但達到處罰侵權人本人的目的，也通過他的被罰而警醒其他有侵犯商業秘密意圖的人放棄侵權行為，從而最大限度地維護商業秘密權利人的合法權益。

二、商業秘密的法律特征及其權利歸屬

（一）商業秘密及其法律特征

關于商業秘密的內涵，每個國家的解釋都不盡相同。世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協議》（Trips）將其稱為“未公開信息”。美國《不正當競爭法重述》將其定義為“能被應用于商業活動或者其他事業中，并具有提供現實或潛在的經濟優勢的足夠的價值和秘密性的任何信息。” 我國《刑法》、《反不正當競爭法》將其定義為“不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性，并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”

盡管各國對商業秘密內涵的表述不盡相同，但對商業秘密的本質特征的認定卻基本一致：秘密性、價值性、創新性，是商業秘密的三大法律特征。“秘密性”是指作為商業秘密的信息必須處于秘密狀態，權利人對該信息采取了相應的保密措施。信息處于“秘密狀態”是商業秘密的基本要求，采取保密措施是秘密性的重要保障。“價值性”是指作為商業秘密的信息能為權利人帶來現實的或潛在的經濟利益，具有一定的經濟價值。這里的經濟價值既包括經濟收益，也包括市場競爭優勢。“創新性”是指作為商業秘密的信息未被公眾了解或沒有進入公共領域，具有一定的創造性和新穎性。它要求該信息具有一定程度的難知性和非顯而易見性。

（二）商業秘密的權利歸屬

商業秘密的權利歸屬即商業秘密歸誰所有，由誰使用，產生的收益如何分配的問題。我國現行法律尚沒有對此做出明確規定，但可以參照《合同法》、《專利法》等相關法律中有關技術成果權利歸屬的規定，確定商業秘密的權利歸屬。

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一、商業秘密的法律定義和特征

商業秘密是企業發展的核心動力,而它也有特殊的法律定義。根據反不正當競爭法第十條中規定:“商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”可見,商業秘密有以下幾個特征:

一是秘密性,它是不被公眾所知的,即作為商業秘密的信息是不會被公眾和社會直接獲得的,這里的公眾并不是指社會上的一般群眾,而是指具有本專業、本行業或相關專業和行業的技術人員。

二是實用性,即商業秘密本身具有的價值,作為企業的秘密信息,是具有商業價值的,能給企業和社會帶來一定的經濟利益。

三是保密性,秘密信息的擁有人對這種信息采取了合理的措施加以保護,包括訂立保密協議,建立保密制度等,這也是判斷該信息是否屬于商業信息的標準之一。商業秘密的法律性質不同于專利、注冊商標或者著作權,因為它沒有確定的專有權,當事人只有利用各種方法對商業信息進行保護,保護好自己的合法權益和經濟利益。

二、企業商業秘密保護過程中出現的問題

(一)企業保護商業秘密的制度不具體,措施不力,水平不高

雖然有很多企業已經認識到本企業中的一些信息和技術都屬于商業機密,但還是沒有采取有效的保護措施;一些企業也制定了相應的保護措施,但形同虛設,商業秘密保護只是一件軀殼。現實中,對商業秘密的保護一般采用行政手段,很少采取經濟和其他法律手段。在企業的人才流動中,一些職工在辭職后帶走了企業的商業機密,雖然企業與職工之間有簽訂合同,但機密泄露的事情仍有發生,特別是一些技術型的生產企業,商業機密外流的情況時常發生。雖然企業可以依據保密協議追究員工的泄密責任,但已經泄露的機密和經濟損失是無法挽回的。

(二)現代企業在商業秘密的保護、司法救濟方面存在著問題

對本企業商業秘密區域缺乏系統有效的保護。首先,沒有完善企業商業機密的保護范圍,僅將企業商業秘密的保護限制在技術型機密的保護上面,忽視了一些經營性機密的保護。

其次,缺乏系統有效的保護。關于商業機密的保護,有的企業不分范圍、不分類型的開展保護,保護方法不系統,最后的效果也欠佳。再次,缺乏多種知識產權保護方法的綜合保護。對于一些商業秘密,企業完全可以適用專利、商標、著作權等多種知識產權的綜合保護,而不是不分情況,片面的進行保護。

三、中小企業保護自身商業秘密的途徑及辦法

(一)企業內部的保護途徑

一是商業秘密應取得專利權,所以,企業應對商業機密積極地申請專利權。

二是商業秘密應該保證只有相關的少數人知道,并使這些人清楚該秘密是機密信息。加強對技術人員的管理并對骨干技術人員實行特殊薪酬政策。

三是企業與職工簽訂勞動合同時,在合同中應制定相應的保護商業秘密的條款,并擬定員工泄露商業秘密應承擔的責任;或者與掌握商業秘密的職工協商,簽訂長期或無固定期限的勞動合同;對一些關鍵員工,企業可以規定職工在調離原崗位或離開企業后,3年內不得從事類似或相關的業務,也不能直接或間接幫助同行業企業使用原單位的商業秘密謀利。一旦有上述的行為出現,企業可以對其提出訴訟,根據相關法律規定要求其承擔責任。

四是每當需要披露機密信息時,要與商業合作對象及時提出保護條款。條款中要明確約定保密范圍以及違反保密協議需要承擔的一系列責任。為更好地保護本企業的商業機密,穩定企業的平穩發展,預防不必要的損失發生,企業要采取各種不同的手段保護商業機密,這能保障企業在社會競爭中占有先機,并為企業帶來更大的利益。

(二)法律救濟途徑

1、完善市場經濟法律體系

目前,我國已對商業秘密的保護形成了一個完善的法律系統。現階段是以《反不正當競爭法》為龍頭,利用相關法律共同管理和協調,但是這種形式的保護方法顯得過于原則化,實踐性不強,還無法適應我國現階段的經濟發展需要,當中存在的法律沖突問題也很難解決。鑒于侵犯商業秘密行為的社會危害性的嚴重性和特殊性,我們應借鑒發達國家在商業機密方面的經驗,盡快制定一部專門的《商業秘密保護法》,以便對商業機密進行統一的保護,讓企業能夠更好地保護商業機密,也有利于政府依法行政,有利于法官依法裁判案例,為社會主義市場經濟服務。

2、根據相關法律規定,實行商業秘密保護

侵權行為法對商業秘密的保護,當不法人員對商業機密實施侵權時,權利人可以根據侵權的事實,向法院提訟,并要求對方停止侵權和賠償損失。如果不法人員侵犯商業秘密,給當事人帶來巨大損失的,構成侵犯商業秘密罪的,權利人也可依據《刑法》第219條的規定,向人民法院,追究侵權人的刑事責任。

合同法對商業秘密的保護,通過訂立合同的方式,來約束他人的侵權行為,明確各方對商業秘密保護的權利和義務。若有一方違反義務和規定,即要承當相應的責任,包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續履行合同中規定的保密義務等。《合同法》主要針對商業秘密中的技術秘密在流傳過程中給予保護,而《勞動法》主要是針對勞動者與用人單位簽訂的有關保密協議的問題。

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    1、分析并購意圖

    有些企業面臨經營困難、甚至是面臨破產倒閉,因此,為了解決資金、方式等問題,這些企業也迫切希望被有實力的企業并購以實現企業的良好發展。然而,有些企業為了獲取競爭對手的商業秘密等,利用競爭對手面臨困境急于并購的心理,打著“企業并購”的幌子,進行虛假并購。由于其實際上并無收購意圖,只是想獲得目標企業的商業秘密等,因此,如果目標企業不對收購企業進行基本的調查、分析,往往會被騙取商業秘密,導致“賠了夫人又折兵”。因此,企業應重視分析、辯別對方的并購意圖,對不具有真實并購意圖的企業,果斷地拒絕并購。

    2、簽訂保密協議

    在并購過程中,目標企業需要向并購企業提交一系列資料,這些資料中一般會包括企業的財務帳簿、客戶名單、貨源信息等,尤其是對有競爭關系的企業實施的并購,一旦遇到惡意并購或并購失敗情況,其所遭受的損失往往無法挽回。因此,在并購實施前,目標企業應要求并購方簽訂保密協議,約定明確的違約責任,這樣,可以增加對方違約成本,減少泄密風險,并且有利于目標企業通過手段保護商業秘密。

    3、拒絕提供與并購無關的商業秘密

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【關鍵詞】商業秘密 不正當競爭 法律保護

商業秘密法律保護是國際經濟貿易中經常談論的一個問題,備受爭議,就目前來說,各國因各自利益和發展情況的不同,制定的商業秘密法律保護條文也是不相同的。當前,之所以強調要完善我國的商業秘密法律保護問題,是因為我國已經加入了WTO,而且正在逐步擴大占據世界市場的份額,可見,完善我國的商業秘密法律保護意義重大。

關于商業秘密的概述

關于對商業秘密內涵的概述。關于商業秘密的定義,每個國家有著不同的界定。如德國規定商業秘密的保護應符合不公開、有守密意愿及正當的守密利益。①而我國的規定則是不為公眾所熟知②,能為信息持有者帶來一定的利益,當然這個信息要具有一定的實用性。從當前的整個發展形勢來看,我國對商業秘密的保護范圍正在擴大,從某種角度上講,商業秘密的保護正由技術秘密的保護延伸到經營秘密的保護。

關于對商業秘密屬性的概述。第一,商業秘密具有不為公眾所知性,也即秘密性,這是商業秘密的最重要特征。之所以強調不為公眾所知,是因為有些商業秘密在本行業并不是秘密,畢竟商業秘密要通過一系列的實施過程才能體現其價值,而在這一系列的過程中,往往需要借助雇員以及其他有實施能力的本行業人員來參與,因此,或多或少他們會知悉一些,當然,一些絕密的商業信息除外。故而說,商業秘密的秘密性只是相對的。

第二,商業秘密的價值性。對擁有商業秘密權利的人來說,維持商業秘密的保密性,其直接目的就是為了謀求經濟上的利益,不僅如此,國家法律保護商業秘密的目的也在于維護權利人的經濟利益和維持社會的經濟秩序。究其原因,商業秘密是無形的,一旦被他人非法竊取或公開,直接就會造成權利人經濟利益上的損失。可見,權利人只有對其所擁有的商業秘密進行嚴格保密,同時防止其為外界或競爭對手所知悉,才能使自己在產品上具有一定的優勢性,才能在競爭中處于有利地位。可見,價值性也是商業秘密很重要的一個屬性。

第三,商業秘密的實用性。簡單的說,實用性就是指商業秘密的客觀有用性。從這里我們也可以看出,實用性條件對技術信息、經營信息有一定的要求,要具有確定性、具體性。確定性,即前面所述,確定的信息才能與其他的信息劃清界線,才能體現出所保密信息的完整性和可操作性。另外,之所以提到具體性,是從法律保護這個角度進行考慮的,因為一種信息要想得到法律的保護,必須轉化為具體的、可以實施的方案或形式。

第四,商業秘密的創新性與新穎性。保護商業秘密的實質就是保護權利人的智力創造性勞動。其中的創新性與新穎性,即是指法律所保護的商業秘密必須在較長的時期內不易被他人總結、研究而知悉,或者說其并非是顯而易見的。英國在這方面的做法還是比較完善的,其明確規定,創新性和新穎性體現在兩點,一是本企業的過去,二是同行業的其他企業。只有滿足這兩點,才能算是創新的。③商業秘密之所以為眾人所認可,或者說其優越之處

就在于:一方面有利于將商業秘密與公開信息劃開界限,另一方面又防止錯誤地保護了一些虛假的商業秘密。

侵犯商業秘密的構成要件

行為人侵犯商業秘密的主體條件。一般來說,侵犯我國商業秘密違法行為的主體有以下幾種:第一,因工作需要接觸、了解商業秘密的人員,這其中可能涉及一些領導層人物也可能會涉及一些普通的員工;第二,合同對方當事人,因為彼此在簽訂了合同之后對合同中的保密信息是比較清楚的;第三,既非企業內部員工又非合同對方當事人的第三人,這一點在現實中較前兩者較少。綜合以上三者,總結具體的侵犯主體及表現形式如下:一是以種種不正當手段獲取商業秘密的人員;二是披露、使用非法獲取的商業秘密的人員;三是明知或應知某商業秘密是他人非法獲取的,仍舊對商業秘密進行使用的人員。正是上述三種人構成了侵犯商業秘密的主體。④

行為人侵犯商業秘密的主觀意愿。無論從《反不正當競爭法》的立法本意看,還是從《刑法》、《合同法》有關商業秘密的立法本意來看,侵犯商業秘密的主體必須是主觀上故意的行為,而不包括過失行為,即行為人明知某某保密信息是商業秘密,還使用或允許他人使用。這其中,之所以沒有將過失行為也全盤否定地認為是侵犯商業秘密,是因為有些行為只是單純的過失,而非行為人主觀意愿,將其與故意行為同日而語,會違背立法的意圖,甚至會擴大法律制裁和打擊的范圍。⑤

行為人對商業秘密的侵犯造成了一定的損害。侵犯商業秘密,主要是指造成了權利人的財產利益損害。通常來說,這種損害又可分為現實的損害和潛在的損害,現實的損害是指對商業秘密權利人的一種直接損害,如造成權利人的業績下滑、造成權利人的利潤損失、造成權利人的客戶資源減少等等;潛在的損害則是指一種間接的損害,即雖然沒有造成商業秘密權利人的直接損害,但存在以后產生損害的可能性。

完善我國商業秘密法律保護的思考

我國的商業秘密法律保護體系是在《反不正當競爭法》、《刑法》及其他相關法律中規定的,這一系列的保護措施所暴露出的問題就是,保護的分散性和滯后性,以及保護的力度難以滿足當前社會的發展局勢,迫切需要一定的完善。基于此,本人提出了幾點思考:

完善我國的商業秘密法律保護,需要制定一套完備的立法。當前,隨著國內企業由勞動力密集型向科學技術型轉變,以及世界經濟一體化的大趨勢,這使得我國企業要與國際接軌,就必須擁有商業秘密資源,因為這已成為企業參與國內和國際競爭的必備工具。在這里,之所以突出強調要制定一套完備的立法,是因為只有對商業秘密進行全面的保護,才能更好地維持商業秘密的使用秩序。目前,我國對商業秘密保護的法律存在一定的交叉錯位性,而且缺乏明確的定位和有效的救濟措施,這兩點直接決定了我國商業秘密專門立法的必要性。

完善我國的商業秘密法律保護,需要規定統一的侵犯行為。我國在《反不正當競爭法》和《刑法》兩部法中,對商業秘密的保護采用的是單獨羅列方式,雖然也規定了侵犯商業秘密的各種行為,其不足之處就在于,無法全面總結概括出現實生活中的所有侵犯商業秘密行為,在將來的立法中應采取概括和列舉相結合的方式。另外值得一提的是,在出現緊急狀態、特殊情況時,可以考慮對商業秘密予以強制披露或許可使用,但應做好對商業秘密權利人予以適當補償的工作。從法律角度對商業秘密進行立法,是為了能維護好社會的秩序,讓人們有法可依,依法辦事,但是在特殊情況下還是需要特殊對待。

完善我國的商業秘密法律保護,應該引入懲罰性賠償責任。就目前來說,我國的《反不正當競爭法》第二十條規定了賠償損失的計算標準有兩種:一種是以權利人的實際損失作為標準,另一種則是以侵權人因侵權行為而獲得的全部利潤作為標準。{6}無論采用哪種標準對被侵權方進行賠償,都是一種補償性的賠償,在以后將設立的專門法中可以考慮增設懲罰性的賠償責任,即要求侵權人在賠償受害人的實際損失之外,還要承擔賠償受害人懲罰性賠償金的責任。因為在現有的補償性賠償制度下,不排除一些人鉆空子,這顯然不利于制止侵權行為,不利于保護商業秘密,更不利于營造公平競爭的社會環境。再者,商業秘密是一種無形財產,權利人本身對其進行嚴密控制的程度是有限的,而引入懲罰性賠償責任在很大程度上不失為一種良策。

結 論

經過20多年的立法進程,我國已經形成了商業秘密保護的法律體系,而且我國的法律也從多方面對商業秘密的保護作出相關規定,然而,由于受各種客觀條件所限,我國關于商業秘密的立法及保護程度,仍存在一些不盡如人意的地方。再加上我國己經加入了世界貿易組織,必然要遵從國際性的各項法律文件規定,面對如此激烈競爭的市場經濟和紛至沓來的商業秘密侵權案件,無論是從保護知識產權的角度,還是從維護市場經濟秩序的角度,都應該對商業秘密給予更多的法律保護。(作者單位:黃淮學院社會科學系)

注釋

①單海玲:“中美商業秘密保護制度比較研究”,《政治與法律》,2004年第5期。

②江岳:“我國商業秘密司法救濟制度初探”,《綿陽師范學院學報》,2006年第4期,第26～29頁。

③張玉瑞:《商業秘密法學》,北京:中國法制出版社,1999年,第151頁。

④姜小川:“商業秘密及其法律保護”,《北大知識產權評論》,2000年第3期。

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1.《反不正當競爭法》的完善措施

 

1.1明確《反不正當競爭法》適用的主體范圍

 

我國的《反不正當競爭法》第2條第2款規定該法的目的之一就是制止不正當競爭行為。不正當競爭意味著違反本法規定，損害其他經營者的合法利益并且擾亂社會經濟秩序的行為。第3款規定，本法所指運營商為是指從事商品經營或者營利的法人、其他經濟組織和個人。我國《反不正當競爭法》主要適用于“經營者”。這樣的規定不僅與后面的相關規定沖突，也不符合現實需要。如第7條規定的濫用權力的行為，其主體就是各級政府及其部門，而政府并不是本法中所說的經營者，這就為本法的執行力埋下隱患。

 

可見，進一步擴大《反不正當競爭法》適用的主體范圍應是在以后修改該法時應予以重點關注的問題。因為，不正當競爭行為的主體不僅僅有經營者，例如雇員、經營者的利益相關人、政府及其所屬的一些部門等等都有可能成為《反不正當競爭法》所要規制的主體或者對象。

 

1.2糾正對不正當競爭行為的不合理的認定

 

我們知道一部法律一旦制定就會具有穩定性，但是社會是不斷發展進步的。我國正處于經濟體制的轉型期，而當前的《反不正當競爭法》只是對具體的行為劃定出適用的法律界限，致使很多新的不正當競爭行為不能融入到法律調整的范圍當中。

 

過于具體的行為規定也使商標法、著作權法這些后盾法很難發揮作用，雖然我國的《反不正當競爭法》為發明創造提供了相應的保護，但面對更加廣泛的著作權又沒有明顯的規定，使對其的保護狀態仍很薄弱。同時，該法也為其后盾法《商標法》提供了相應的保護，但也僅僅局限于違反誠實信用的商業行為，如仿冒知名商標。所以我國在完善《反不正當競爭法》的過程中應該擴大其調整的行為范圍。

 

《反不正當競爭法》中規定禁止擅自使用特有的名稱、圖片等等具有標志性意義的商標，但是其中并沒用規定禁止使用其他經營者的商品或服務方式，這也成為了不法分子在市場競爭中的著足點。事實上風格上的仿冒比裝潢上的仿冒會使權利人在經濟上遭受到更多的損失，現行的法律僅僅保護的是商標的包裝，并沒有保護商品的實質特點，這種保護不得不說是得小失大。

 

還有一些法律法條過于僵化，例如有獎銷售的獎金額度不得超過五千元，這在制定此法的時候是合理的。然而現在這個固定金額的規定不合理，且不利于公平競爭的開展。然而發達國家有一個很好的經驗，即基于價值的高與低來決定價值的主題，我們可以借鑒。

 

1.3反不正當競爭應以民事責任為主并附加刑事、行政責任

 

我國的《反不正當競爭法》的規定是以行政、民事、刑事三種體制并存的制度，主要體現了行政處罰為主對不正當競爭的行為人做出相應處罰，這也過度的體現了行政執法的強硬性，不正當競爭者只能機械的接受相應的處罰。《反不正當競爭法》對于比較嚴重的侵權行為，最高也就是對其處以10萬至20萬元的罰款，而且其中并沒有規定沒收非法所得的物品、財物等等，使有的經營者為了獲得更多的金錢愿意接受罰款的情況，不能在根本上制止這些不正當競爭的行為。

 

但是，我國現在的行政執法能力還沒有完全達到《反不正當競爭法》中所要求的執法能力，這也在一定的程度上影響了經營者和消費者在反不正當競爭中的積極性。現在有很多地方為了解決行政執法能力不足的情況，采取諸如司法行政部門聯合執法、借法執法以彌補這些不足。但是這些做法并不符合法律的原則，同時也大大增加了行政部門的執法成本。由于在平民之間的侵權案件當中主要涉及民法、經濟法的范疇，因此對于市場競爭的行政手段應注重民事責任，因此《反不正當競爭法》應以民事責任為主并附帶刑事責任和行政責任。

 

1.4對不正當競爭行為加大處罰，增加懲罰性處罰條款

 

遭受侵權的行為人的損失如果能夠明確計算出，那么侵權人應賠償計算出的損失，再加上遭受損失的經營者在調查取證侵權人所做的不正當競爭行為所支付的相應費用。遭受侵權的行為人的損失很難計算出具體金額時，侵權人應賠償其在使用不正當競爭手段期間所獲得的數額再加上遭受損失的經營者在調查取證侵權人所做的不正當競爭所支付的相應費用。但是這兩種處罰方式的力度明顯偏輕。可見在現階段，適當提高并加大對不正當行為的處罰水平，增加懲罰性的條款，可以在一定程度上通過提高違法成本，打擊侵權人的侵權行為。具體懲罰數額可以是商業秘密被侵權造成損失數額的數倍，甚至十倍。如果違法行為將要付出慘重的代價，將對準備中的侵權行為產生威懾作用并可以有效制止。

 

2.結論

 

伴隨著我國市場經濟的快速發展，許多新的不正當競爭行為表現的還很突出。從經濟法角度出發，探討有效的商業秘密的保護措施勢在必行。而我國當前的《反不正當競爭法》在保護商業秘密面前還存在一些不足，如不正當競爭的主體定性不準確，對不正當競爭的行為規定不夠完善、定性不準確、執法手段不足、執法的范圍不廣等。這也說明完善這部法律已經迫在眉睫了。本文從上述角度進行分析，探討了完善《反不正當競爭法》的路徑。

篇7

關鍵詞:商業秘密;企業;;保護

中圖分類號:D92文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2009)18-0105-02

一、商業秘密的法律特征

世界知識產權組織在其擬定的《發展中國家保護發明示范法》中稱,商業秘密為“有關使用和適用工業技術的制造工藝和知識”。關貿總協定知識產權協議(《與貿易有關的知識產權協議》)規定,商業秘密是“未公開的信息”,這些未公開的信息應當具有保密性,并且有商業價值。中國法律(《反不正當競爭法》第10條、《刑法》第219條)借鑒國外先進經驗,結合中國實際,將商業秘密界定為,“商業秘密,是指不為公眾知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”商業秘密應符合四個法律特征:第一,不為公眾所知悉;第二,能為權利人帶來經濟利益;第三,具有實用性;第四,采取了保密措施。商業秘密主要包括:產品、配方、工藝程序、改進的機器設備、圖紙、研究開發的文件、客戶情報、其他資料等內容。

二、較常見的侵犯商業秘密的情形

企業在對自身所擁有的信息是否屬于商業秘密進行認定時,除了要根據商業秘密的法律構成要件進行判斷,還要把目前無法預見其經濟價值的信息列入商業秘密的保護范圍,以免使這些信息失去成為商業秘密的機會。根據企業的實際,企業應把以下信息列入商業秘密的保護范圍:(1)會議內容:如董事會、監事會;公司工作會議、辦公會議、例會以及機關各部門、所屬各單位例會、財經會議、各專業會議、政策法規研討會等;(2)財務信息:如財務預決算、資金計劃、成本核算、對外合作開發資金投入、資產評估、企業經營業績等;(3)企管法規信息:包括企管法規信息中有關合同管理、訴訟管理、法律事務、經營目標考核、發展戰略研究、企業間合作開發、案件檔案、工商檔案、考核指標、關聯交易資料等;(4)計算機信息系統國際互聯網的:向國際聯網的站點提供或信息,在網上開設電子公告系統、網絡新聞組等;(5)生產信息:包括產品開發規劃、計劃、生產、科研、設計、管理、技術、對外合作等生產信息;(6)載體: 載體在其報廢、淘汰、送修之前以及載體匯交、分發、上報、交換、歸檔、借閱、保管、復制、傳輸、發表、回收、處理等各類紙介質、磁介質、光盤各類載體的使用與銷毀。

三、商業秘密保護措施

1.對于會議的保密工作應采取的措施。會議文件發給與會人員時要做好登記、簽字。凡注明“會后收回”字樣的會議文件、資料,會議休會或結束時主辦單位要必須及時收回、清點。對于允許與會人員帶走的文件、資料,必須明確要求文件持有人回到單位后,立即移交本單位文書部門妥善保管,不得擅自復印。

會議結束后,應對會議場所、駐地進行全面檢查,防止文件資料遺留。

2.對于財務信息的保密工作應采取的措施。財務崗位必須建立嚴格的崗位責任制和監督制約機制,制定保密方案。有關財務資產信息和數據必須按照保密規定進行采集、存儲、處理、傳遞和銷毀。財務資產信息和數據必須指定專門科室和人員負責管理、傳輸和匯交,嚴禁他人代辦。

財務資產數據資料要有專門的保管場所,由指定專門科室的專門人員統一管理,并且該場所應具備防盜、防蟲蛀、防潮、防火等設施。企業財務資產工作會、年終財務決算會分發的專業性材料、領導講話、典型經驗交流材料等都要納入資料管理。

3.對于企管法規信息的保密工作應采取的措施。必須指定專職人員進行企管法規信息收發、傳輸和匯交工作,建立嚴格的企管法規信息查閱、使用制度,嚴格控制企管法規信息散播范圍。企管法規信息保管場所應當具備“六防”等條件。企管法規信息的匯交、分發、上報、交換、歸檔、借閱、保管、復制、傳輸、發表、回收、處理等應嚴格遵守《中華人民共和國保守國家秘密法》、《反不正當競爭法》等法規要求。

4.對于計算機信息系統國際互聯網信息的保密工作應采取的措施。對于企業計算機信息系統與外部設備國際互聯網的聯接的保密管理,實行控制源頭、歸口管理、分級負責、突出重點、“誰上網誰負責”的原則。涉及企業商業秘密的計算機信息系統,不準直接或間接地與國際互聯網或其他公共信息網絡相連接,必須實行物理隔離。

禁止利用電子郵件傳遞、轉發或抄送企業商業秘密信息。

5.對于生產信息的保密工作應采取的措施。建立嚴格的信息查閱、使用制度,嚴格控制生產信息散播范圍。企業在進行的科研、工程項目立項時,應當有嚴格的保密條款,并與合作單位單位簽訂保密契約,在整個工程項目進程中,甲、乙雙方共同負責保密工作,直至項目結束。

對于科研、工程項目信息的匯交、分發、上報、交換、歸檔、借閱、保管、復制、傳輸、發表、回收、處理等重要環節,必須嚴格遵守相應的國家法律法規和企業的相關制度。

6.對于秘密載體信息的保密工作應采取的措施。對于涉及商業秘密的載體,應標明密級和保密期限,并確定發放范圍。紙介質、磁介質、光盤等秘密載體,應在本單位制作。委托外單位制作的紙介質、磁介質、光盤等秘密載體必須與協作方簽署保密協議,協作方必須承擔相應的保密責任和法律義務。

人員、秘密載體的管理人員離崗、離職前,應將所保管的秘密載體全部清退,并辦理移交手續;被撤銷、合并的部門,應將秘密載體移交承擔原職能的部門或企業保密委員會,并履行登記、簽收手續。

四、持有商業秘密人員的責任

1.企業員工在工作中,堅持“九個必須與九個不準”。九個必須:(1)保管好所有的、文件、工作記錄。(2)業務洽談、涉及商業秘密的必須約定承擔保密義務。(3)執行項目時必須使用非描述性和非明顯昭示的項目名稱和代碼。(4)電子郵件和語音信箱密碼必須進行防護,發出信息時要多加小心。(5)必須使用碎紙機處置紙質商業秘密文件。(6)對裝有商業秘密文件的所有信封和包裹必須給以足夠的重視。(7)離開會議室必須帶走所有文件并擦掉黑板上的所有字跡。(8)客戶和其他人在企業的任何指定區域合作,除會議外,都必須有人陪同。(9)在家人、朋友、室友或其他來訪者面前必須提高保密意識,謹防隨口說出商業秘密。

九個不準:(1)不準用手機、無線電話和公共場所談論商業秘密。(2)不準將商業秘密文件放在別人容易看得到的地方。(3)不準通過酒店或會議中心的人員收發或復印商業秘密文件。(4)不準在無人值守的情況下,將商業秘密文件放在會議室、復印室和傳真室。(5)不準把文件中使用的代碼和項目名稱換成真實的名稱。(6)非因公務目的,并且沒有防護措施,不準把商業秘密文件帶出辦公室。(7)在討論商業秘密的時候,不準敞開房門。(8)不準與正在洽談生意的重要客戶一道出現在公眾場合。(9)在社會活動中,不準違反保密制度,介紹本企業的技術、經營信息。

2.加強企業員工保密工作管理。(1)加強的員工教育:可以采取入廠面談、員工培訓班、在公共場所張貼標語、在公告板上通告、在企業內部報紙上發表專論等形式,對員工進行教育。如果工作需要,教育內容還可以包括哪些信息屬于企業的商業秘密以及泄密將會造成的后果。(2)員工離職前面談:對接觸過商業秘密、即將解職的員工進行退出檢查。當員工離開企業時,應同該員工做一次面談,重申員工在離開本企業之后應繼續保護商業秘密的義務。必要時,還可以通知此員工未來的雇主,分別或一并向離職員工及其新雇主闡明有關保守商業秘密的法律責任。(3)與員工簽訂有關協議:首先,要求企業員工就其職務發明或其他重要革新與企業簽訂協議,規定員工職務開發、發明等的專有權歸屬、掌握的機密資料的移交、不披露秘密的義務等內容。其次,雖然保護企業的商業秘密可以通過與員工的默契來獲得保護,但正規的方法是要求接觸商業秘密的員工簽訂一份保密協議。

員工對企業承擔保密義務的內容包括:保守商業秘密的義務;正確使用商業秘密的義務;獲得商業秘密職務成果及時匯報的義務;不得利用單位的商業秘密成立自己企業的義務;不得利用商業秘密為競爭企業工作的義務,等等。但企業出于保密工作的需要,還必須把將本企業的商業秘密的清單列出。

五、結論

綜上所述,企業必須重視商業秘密的保護工作,特別是作為技術密集型的企業,在中國加入WTO后,對技術秘密和商業秘密的保護更顯重要。我們應該切實做到該保密的信息能夠保住,可以交流信息的還應該要交流,使商業秘密的保護工作和信息交流工作更好地協調,以適應建立社會主義市場經濟體制和高新技術迅猛發展新形勢的需要,為保持企業在市場中競爭優勢作出努力。

Try a Theory a Protection Business Enterprise Business Secret of Measure

ZHANG Da-li

(The limited company of the oil-field dint absolute being in Ta-ching pump industry,Heilongjiang,Daqing163311, China)

篇8

企業要保守商業秘密并非一件易事，商業秘密往往在管理疏忽中有意或無意泄漏。調查顯示，名列《財富》雜志前1000名的公司，每年因商業秘密泄露的損失高達450億美元，平均每家公司每年發生2.45次損失超過50萬美元的商業間諜案。如何做好商業秘密的管理工作，是企業不容忽視的大問題。比起成本高、舉證困難、勝訴率低的事后訴訟，若能提早制訂商業秘密保護計劃并有效執行，企業的商業秘密就可以得到有效的保護。

商業秘密不容有失

2006年6月，全球最大的手機代工生產商富士康公司一紙訴狀，將比亞迪公司告上法庭。原告稱，原富士康手機外觀設計高級員工柳相軍、司少青等人，被比亞迪挖走并擔任手機設計部門負責人后，竊取原公司文件，侵犯富士康商業秘密。相對于富士康年收入上百億美元的龐大規模，年收入不過129億人民幣的比亞迪似乎不是一個重量級的對手。為何富士康要對比亞迪大動干戈呢？

2006年才開始手機代工業務的比亞迪，發展之快令人吃驚。數據顯示，比亞迪2006年手機零部件業務銷售收入達到51.34億港元，超過其傳統業務二次充電電池收入。而令富士康難以忍受是，比亞迪已經開始向諾基亞等手機巨頭發起訂單攻勢。顯然，比亞迪的高速崛起讓富士康感到威脅。而最終導致兩家公司對簿公堂的則是富士康發現比亞迪竊取了原屬于自己的商業秘密。

為保證產品質量，諾基亞、摩托羅拉等跨國公司格外看重代工公司是否擁有完善的管理認證系統。而這套復雜的管理系統，體現在文字上就是相應的系統文件。系統文件由流程、表單構成，流程是生產管理步驟的書面描述，而表單是根據流程制訂出的表格。在代工工廠，工人只需根據表單逐項填寫其完成的工作，就可有效保證生產的有序進行。因此，完整而嚴密的系統文件成為爭取跨國公司代工訂單的重要條件。而富士康公司編寫的系統文件，更是提煉了二十余年代工生產的精華，組織了大量的人力物力而完成的。

在這場商業秘密糾紛中，富士康指責比亞迪利誘其員工跳槽，并承諾跳槽者均可獲得優厚待遇；為了更快啟動手機制造項目，比亞迪指使一些跳槽員工利用曾在富士康任職的便利違規帶走系統文件，或與富士康人員里應外合竊取商業秘密，然后再將系統文件提供給比亞迪。2008年4月，富士康披露其訴比亞迪竊取商業秘密案的進展：比亞迪一位創始人被拘捕，兩位涉嫌泄漏商業秘密的員工分別獲刑。

雖然富士康與比亞迪之間的糾紛尚未落幕，但該事件從一個側面折射出商業秘密在現代企業競爭中的重要地位。商戰中，占得先機才是王道。無庸置疑，能給企業帶來經濟利益的商業秘密，蘊藏著企業占得先機的眾多“錦囊妙計”。然而，對于與商業秘密有關的產品設計圖紙、財會報表、銷售報表、流程、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶資料、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息，中國的大多數企業還都沒有引起足夠的重視。我國企業商業秘密的安全現狀不容樂觀，泄密、流失現象司空見慣。

進入新世紀，日益激烈的市場競爭集中表現為高新技術的競爭、知識財產的競爭和信息的競爭。商業秘密作為無形資產，蘊含著巨大的經濟價值，成為企業核心競爭力的要素，是企業獲利的基礎和條件。因此，在商場如戰場的今天，國內企業應根據實際情況，綜合運用法律手段、經濟手段、管理手段，有效地保護企業的商業秘密。

設立專門機構

在發達國家的許多公司里，一般都設有一個保護商業秘密的機構。例如，IBM成立知識產權管理機構IPL，其職責范圍是處理一切有關IBM業務的知識產權事物，如專利、商標、著作權、集成電路布圖設計、商業秘密等。而一些實力有限的中小企業則雇傭專業安全顧問公司來提供商業秘密的保護服務，通過建立商業秘密保護的約束激勵機制，達到商業秘密為我所有、為我專用、為我獲利。

華為公司有一個近200人的信息安全部，其主要工作內容就是商業秘密的保護。華為公司所執行的商業秘密保護甚至比許多跨國公司要嚴格很多。事實上，除了信息安全部工作人員，華為還擁有令國內其他企業頗為羨慕的強大知識產權部門，該部門不但囊括了國內知識產權界的精英，而且其從業人數的比例達到甚至超過了國際企業對法務人員要求的員工比例，足見華為對商業秘密等知識產權的重視程度。因此，作為知識產權保護重要內容的“商業秘密”在華為也就得到了雙層甚至多層架構上的保護。

目前，對我國大部分企業管理者而言，建立商業秘密保護的專門機構還是新鮮事物。然而，不少專家認為，建立專門機構進行企業商業秘密的保護非常必要。這個機構需要一名企業主要管理者負責商業秘密保護的全面工作，需要既懂技術又懂法律、通業務的專職人員負責商業秘密的日常管理。商業秘密保護機構可以與其他知識產權管理機構重疊、也可交叉設立或者獨立設立。

設立了商業秘密保護機構之后，就可以結合公司的實際，逐步建立相應的管理辦法和制度：商業秘密事項產生、認定管理辦法；商業秘密資料使用和銷毀辦法；商業秘密密級確定及保密期限管理辦法；職工保守商業秘密管理辦法；商業秘密管理獎懲辦法；對外接待保密管理辦法；商業秘密要害部門保密工作管理辦法；會議保密規定；傳真機、計算機和通訊設備使用管理規定等。

分層次管理

要管理好商業秘密，除了設立專門機構，企業還要盡量對商業秘密保護進行分層次管理。例如，重要的、能帶來較大收益的商業秘密，必須付出較大的成本予以保護，次要的商業秘密則可酌情采取低成本的保護方法。

以IBM公司為例，依據秘密與IBM業務的關系、與IBM施政方針的關系、有關業界競爭的影響度、是否為IBM產品技術上及收益上成功的關鍵等因素，將秘密信息依次分為絕密、限閱、秘密、僅內部使用四個等級，然后再依其等級，決定其復印、對外公開、對內公開、廢棄、保管等。在對外公開時，前三類的資料必須得到特定人員的同意；復印資料時，前二類的資料只有原制作單位才能復印；傳送資料時，前二類的資料必須轉成密碼才可傳送。為了徹底實施公司的規定，公司內部設有自我檢查制度，隨時實施內部檢查并指導員工養成自我管理的習慣。接受他人的秘密資料也要得到特定人員的同意。至于接受秘密資料的有關條件，則必須得到IBM知識產權管理機構IPL以及法務部門同意。另外，未被指定為秘密信息者，以及未限定保密期間者，如有礙于IBM的開發及銷售，IBM都會再加批示修改。

在生產程序、工藝流程方面，則可以根據分層次管理的辦法將生產程序、工藝流程劃分為多級。根據每一級的重要程度，分層次、分車間限定知悉人員。越是關鍵和重要的部分，知悉的人員應該越少。對于重要部位，更應實行相對封閉式的分區管理，不允許無關人員進入，本崗人員憑證出入。采取了上述辦法，即使本崗技術人員和操作人員故意或過失泄露了其掌握的局部技術，甚至被別的廠家“挖”走了，也不會泄露本單位整體商業秘密。

根據分層次管理的思想，也可以對一些影響大的關鍵技術數據、配方資料等進行分解，這樣只有經過組合、合成才能掌握完整的技術資料，在某種程度上可以減低商業秘密泄露的概率。在華為，很多研發設計是分項目進行的，把一個產品分解，由多個項目組完成。因此，泄密者不可能拿到一個產品所有的東西，最多只能拿到一部分。而且，華為在分項目的基礎上，又采用分地域完成的方式，將分解的軟件，由處于全球不同地區的公司開發，然后再組合在一起，形成一個完整的產品。

把好員工關

現代企業中，員工在每天的工作、生產和經營當中，接觸的都是客戶名單、生產流程、產品配方、營銷策略等商業秘密。一旦有員工把企業的商業秘密泄露出去，這個企業的競爭能力就會受到影響。因此，把好員工管理這道關卡，對于構筑完善的商業秘密保護體系非常重要。

企業在建立商業秘密保護體系時，要把公司的保密制度寫入《員工手冊》。在員工進入公司時，就向其灌輸保密觀念，了解保護商業秘密的職責，了解公司各類信息資料的保密等級，讓員工在平時的工作尤其商務談判中防止無意泄密。同時，企業可以把保密協議作為簽定合同的一部分，這種做法不僅僅是為了約束員工，同時也能增強員工的凝聚力，增強員工對企業的忠誠度和企業的競爭力。根據權利和義務對等原則，在員工工資中，特別是在員工的工資中可以增加保密津貼，讓員工了解公司保護商業秘密的重要性。一旦員工竊密，也容易依法追究其法律責任、賠償經濟損失。

在人員流動比較普遍的今天，用長期化勞動契約來保護商業秘密顯得非常重要。勞動契約長期化，可以使接觸、掌握商業秘密關鍵崗位的職工，由于收益長期化的預期，而留在崗位上。如果再輔之以較優厚的工資、獎金，對增強企業重要職工保護商業秘密的責任感會更有作用。例如，允許商業秘密的持有者，接觸、掌握商業秘密的人擁有部分股權，成為企業的股東，使之與企業形成休戚相關的命運共同體。日本許多中小企業中掌握和從事關鍵技術、工藝的職工，往往是“基干社員”（一般不予解雇，終身雇擁的職工）或是企業的股東，其用意是既防止人才流失，又防止商業秘密外泄。

為了有效地保護商業秘密，對于離職員工有必要規定競業避止。所謂競業避止，是指員工在單位工作期間不得到競爭企業兼職或任職，不得自行組建公司與單位競爭，在離開原單位一定期限內，未經原單位同意，不得從事同原單位業務有競爭性的業務。世界大多數知名公司為防止發生商業秘密的泄露和糾紛，都會設立競業避止等約束條款，如在保密協議中規定，雇員在解聘一段時間內不得受聘到企業競爭對手的公司工作；要求雇員在提出辭職時，不得泄露公司的商業秘密。通用電氣公司更規定，辭職人員需簽訂保證書，表明自已未帶走任何屬于公司的秘密材料。

警惕合作“雷區”

與企業接觸較多的的客戶、供應商、經銷商、商以及其他類型的合作伙伴等，由于“合作”的關系，他們也了解企業的商業秘密，并成為“泄密”的一個新雷區。

在商業活動中，合作方經過一段時期往往成為企業最有競爭力的對手，甚至把以前的老伙伴打得落花流水，這種例子舉不勝舉。究其原因，主要是在協作過程中，對方利用業務關系漸漸掌握了工藝、生產技術和管理訣巧等商業秘密，一旦條件成熟，就踢開合作伙伴，自立門戶。有鑒于此，企業謹慎選擇合作對象也是保護商業秘密的重要一環。

篇9

關鍵詞：離職競業禁止；商業秘密；保護

勞動力資源的自由流動是市場經濟的必然要求。但是，這種流動又容易導致侵害商業秘密現象的大量出現。當前，離職雇員攜帶原雇主的商業秘密到與原雇主有競爭關系的新雇主那里就職或自己開展競爭性營業，與原雇主進行不正當競爭的情況屢見不鮮，這給商業秘密保護帶來了嚴峻挑戰。原雇主與雇員簽署的保密協議存在先天不足，流動中的人才在面對利益沖突時，選擇個人利益使用其原雇主的商業秘密，這可以說是一種合乎理性人性的選擇，因此需要約定離職競業禁止。離職競業禁止已經引起中國業界的廣泛關注，企業開始認識到它對商業秘密和競爭力保護的優勢所在。1996年11月11日，勞動部《關于企業職工流動若干問題的通知》規定掌握原用人單位商業秘密的職工在終止或解除勞動合同以后一定時期內（不超過三年）必須遵守競業禁止的約束，保守原單位的商業秘密。1997年7月2日國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》也規定了不超過三年的競業禁止期限。2008年1月1日施行的《勞動合同法》第23、24條，針對保護商業秘密的離職競業禁止做出了規定。但是，這些規定過于原則，缺乏操作性，加之對于離職競業禁止背后的理論知識沒有清楚的認識，使得離職競業禁止協議存在這樣那樣的問題，造成企業與員工的離職競業禁止協議存在種種不完善，既不利于保護企業商業秘密，也可能損害員工的合法利益。本文正是基于對此的認識，對作為保護人才流動中商業秘密的離職競業禁止進行一些研究，并從立法和司法的角度對規范離職競業禁止提出建議，以期完善保護商業秘密的離職競業禁止制度。

競業禁止的基本含義是指在企業有特定地位的人不得在企業之外從事與企業相競爭的業務活動。離職競業禁止的法律特征：①離職競業禁止的主體為特定的主體，是雇主和雇員。②離職競業禁止要求員工承擔的是一種不作為（不競爭）義務。③離職競業禁止制度的價值在于它是一種事前的預防手段，而不是事后的救濟手段。④離職競業禁止的直接目的是為了保護雇主的商業秘密，最終目的是維護公平良好的競爭秩序。⑤離職競業禁止的本質是對相沖突的合法利益的平衡。離職競業禁止的本質是要在商業秘密的財產權和勞動者的擇業自由權之間尋找一個平衡點，以謀求社會利益的最大化。為了尋找平衡，競業禁止制度必須設計在合理的范圍內，而且要給予勞動者適當的補償。競業禁止的這種本質是判斷離職競業禁止合同是否有效的核心因素。

明確權利義務和限制行使權利作為誠實信用原則的兩大法律功能，是競業禁止義務的精髓。在離職競業禁止法律關系中，義務人不得在競爭企業工作；不得用不正當的手段教唆利誘企業職工脫離本企業；不得為個人利益將本企業客戶轉向其他企業；不得泄露、使用、許可他人使用本企業不為外界所知曉的技術信息和經營信息。這些都是誠實信用原則的體現。誠信原則要求一切市場參加者在市場活動中講究信用、恪守諾言、誠實不欺、在不損害他人利益和社會公共利益的前提下追求自己的利益，這正是競業禁止的理論內涵。

實踐中，離職競業禁止存在的問題以及需要完善的幾個方面：

1. 合理限制的競業禁止主體范圍。競業禁止的主體范圍是指雇主與哪些雇員可以簽署競業禁止協議。實踐中，因為法律沒有規定離職競業禁止的主體范圍，容易造成雇主擴大競業禁止主體范圍，損害一些員工的合法權益，國家應該在法律法規層面做出規定。雇主只能要求下列受雇人訂立離職競業禁止協議：①高級研究開發人員，經營管理人員。②一般技術人員和關鍵崗位的技術工人。③市場計劃和銷售人員。④財會人員。⑤文秘人員。這些人負責日常的接待會議記錄、文件的管理保存，因此他們接觸商業機密的機會很多，所以對于這部分人是可以簽訂競業禁止協議。一般雇員，如司機、工人、后勤人員等，一是不可能接觸到商業秘密，二是其所從事的職務具有一般性，通用性，其掌握的知識有限，技術含量相對較低，通常情況下不會成為單位的潛在競爭對手，所以這部分員工不應該簽訂競業禁止協議。

2. 合理限制的競業禁止協議范圍。競業禁止的范圍是指競業禁止協議應該限制雇員到哪些企業任職或擔任某類職位的工作，約定在哪些領域雇員不得與雇主進行競爭。雇員離職后的就業范圍限制應該是和原單位具有競爭性的事業，而且應該和雇員在原單位所涉及的商業秘密范圍具有一致性，不可將禁止再就業的行業范圍擴大到與本單位商業秘密無關的、雇員僅使用所掌握的一般知識、經驗和技能的非競爭性的事業上。判斷的標準是，如果雇員在今后的工作中將會用到原雇主的商業秘密，并且新雇主能夠利用它與原雇主進行競爭，那么就應該認定存在競爭關系，需要實行競業禁止。一些離職競業禁止糾紛中，雇主將雇員在雇傭期間學習，掌握的一般競業知識、經驗、技能，作為商業秘密來保護，司法中是不能支持的。這些知識、經驗、技能，已成為雇員賴以謀生的基礎，已構成雇員人格的一部分，雇員享有使用的權利。如果對雇員這一部分權利加以限制，必會傷害雇員的勞動權和基本人權。世界知識產權組織對反不正當競爭示范法的注釋中也指出：離職后的雇員為了謀生，享有使用和利用其在以前受雇期間所掌握的任何一般技術、經驗和知識。

如何界定一般的知識、經驗、技能和商業秘密的范圍，是理論研究和司法實踐的難題。美國的判例確立了幾種方法：（1）將信息區分為一般性和特殊性的，商業秘密應該是特殊的技術和經營信息。（2）根據權利人是否在雇傭關系中禁止雇員使用該信息來確定是否屬于商業秘密。（3）根據雇員的能力判斷是否是商業秘密。很顯然，專業能力越強的雇員，屬于其擁有的一般知識、經驗和技能的范圍就廣。

3. 雇員履行競業禁止義務，雇主應該給予合理的補償

競業禁止在一定程度上縮小了雇員的就業范圍，限制了雇員以自己的勞動獲取報酬的權利；因此，應當從公平的角度來考慮，保護雇員生活角度出發，雇主應該給予雇員一定的經濟補償。因為法律還沒有規定遵循的基本原則，實踐中，雇主給雇員的經濟補償差別很大，不利于保護員工的合法權益，國家應該在法律法規層面做出規定。

4. 競業禁止的地域限制

篇10

乙方：

鑒于乙方受聘于　及其下屬各子公司、分公司、辦事處（以下簡稱甲方），在職期間從甲方獲得商業秘密和技術秘密，并獲得增進知識、經驗、技能的機會，

同時甲方對乙方的勞動支付了工資、獎金、提成等報酬，乙方有義務保守甲方的商業秘密和技術秘密，甲、乙雙方在自愿的原則下訂立以下協議，保護雙方的權利和利益。

一、商業秘密：

是指不為公眾所知悉、能為公司帶來經濟效益，具有實用性并經公司采取保密措施的技術信息和經營信息。

不為公眾知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。

能為公司帶來經濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應用性，能為公司帶來現實的或潛在的經濟利益或者競爭優勢。

保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

構成甲方商業秘密的技術信息和經營信息：

乙方因工作關系獲得或交換所得的保密信息，包括但不限于甲方的財務數據、經營方案、管理規程、客戶名單、貨源情報、銷售計劃、技術構思、軟件、硬件、系統集成方案、供銷渠道以及計劃、措施等一切與甲方有關的信息，這些信息可能全部是乙方本人的工作成果或間接取得。而這些信息的產生可能包括但不限于：

乙方為完成甲方分配的工作而產生；

乙方為了工作而獨立構思或取得；

甲方對公知信息進行選擇、整理而形成的新的信息；

甲方合法向第三者取得；

甲方偶然取得。

二、保密義務：

乙方有不披露或使用信息的責任，如果甲方有明示或默示的授權，僅在授權范圍內披露或使用信息。

乙方有進行合理注意的責任，乙方對所獲得的甲方信息給予合理的注意，保證不超出授權范圍披露或使用。

乙方不得以下列不正當手段獲得或幫助他人獲得甲方的信息：

獲得信息是未經授權而獲取、控制包含有信息的載體，或采取任何技術手段而取得的；

獲得信息是使用暴力、脅迫、欺詐、賄賂、盜竊或其他任何非法手段的結果；

獲得信息的地點是未經授權而進入的地點；

勸誘或幫助他人勸誘甲方內掌握商業秘密的員工離開甲方。

競業限制：

1．　保密義務：乙方同意為甲方利益盡最大努力，不組織、不參加任何與甲方競爭的企業，不從事任何不正當使用甲方商業秘密和技術秘密的行為。

3．　保守構成秘密信息要素的信息：甲方的上述秘密信息的部分個別要素可能產生這種情況，即其雖未被公眾所知，但未產生該信息的其他部分或整體成為公眾知識，這種信息整體仍然具有保密價值，因此乙方同意遵守這種部分或個別要素的公知不影響其對仍處于秘密狀態信息的保密義務，乙方不得泄露這些信息，不得誘導第三人通過收集部分公開信息以整理出甲方的秘密。

4．　保密信息的使用：除因工作需要之外，乙方無論受聘于甲方期間還是聘用勞動合同終止、解除以后，保證不使用、不發表和不泄露有關甲方及其客戶的任何秘密，不使他人獲得、使用或計劃使用這些信息，并盡最大努力確保資料不遺失、不殘缺、不污損，在甲方指示和在業務范圍內，可以允許進行商業秘密和技術秘密的交流，但：

不得直接或間接地向甲方內部、外部的無關人員泄露；

不得為私人利益使用或計劃使用；

不得復制或公開包含甲方商業秘密和技術秘密的文件或文件副本；

對工作中所保管、接觸的有關甲方或甲方客戶的文件應妥善對待，未經許可不得超出工作范圍使用。

5．　負責高級管理、掌握技術秘密的員工，無論是因故還是無故終止、解除合同，未經甲方事先書面同意，不得自營與甲方相同的產品或相關類似的業務及不向這些企業提供技術性指導等顧問工作，也不得引誘現在是或在其終止、解除合同前任何時候是甲方職員的任何人離開甲方。（競業限制及其補償）

6．　文檔的移交處理：當結束在甲方的工作時，乙方應及時將所有與甲方經營活動有關的文件、記錄或材料（包括個人筆記本和復印的資料）交給甲方指定的代表。

7．　發明的歸屬及報告：乙方在受聘于甲方期間，由甲方資助或由甲方提供工作環境創造的技術成果歸甲方所有；為了甲方的利益，應將其職務創造中有關商業秘密和技術秘密迅速向甲方匯報，并以書面形式作出報告，同時協助甲方獲得和增加上述權利。乙方保證在合同期內向甲方完整透露關于業務活動的一切構想。

8．　發明歸屬文檔上交：乙方應該寫出并保管第6條涉及的發明、革新或設計的文字記錄，并及時將這些記錄及補充的說明提交給甲方指定的代表。

9．　時效及時效期內應遵守的規則：鑒于甲方擁有的商業秘密和技術秘密在競爭中有重要價值，存在于勞動關系存續期間和終止、解除之后，因此乙方同意：上述義務在勞動合同有效期內和勞動合同終止、解除之日起壹年內有效，對重要的商業秘密和技術秘密長期有效。

10．　乙方承擔因泄密或非法使用、轉讓甲方的知識產權和商業秘密，而給甲方造成的經濟損失和名譽侵害的責任。如果甲方對乙方的保密要求違反公共利益和國家安全或顯失公平、加重保密義務的，甲方應負違約責任并賠償乙方的直接損失。

11．　執行本協議產生的爭議應交勞動爭議仲裁委員會或法院解決。

12．　本協議任何部分的修改和無效，均不影響其他部分的法律效力。

簽字生效