【摘要】訴訟是人們維護自己合法權益的一種重要手段,但有一些人由于受到不法利益的驅使,加之我國法律制度的不完善,惡意提起訴訟,不僅嚴重侵害了他人的合法權益,還擾亂了訴訟秩序,造成了司法資源的浪費,損害了國家的審判權威。故,對惡意訴訟行為應當采取積極的措施予以預防和遏制,建立公正高效的訴訟機制,推動法治進程。

【關鍵詞】惡意訴訟;惡意民事訴訟

隨著社會的不斷發展,民事訴訟作為一種解決民事糾紛的最終手段,解決各種民事糾紛的同時,也出現了所謂的“訴訟領域中的一種病態現象”——惡意民事訴訟。目前,這一現象已引起了很大的重視,也有很多學者專門把惡意訴訟作為一類侵權行為來研究,在此,筆者擬在訴訟的涵義、與濫用訴訟權利相關概念以及構成等方面做一系列的探討。

1對惡意民事訴訟的認識及定性分析

1.1對惡意民事訴訟的認識

目前在我國,已經出現不少的惡意民事訴訟的案例,如早幾年前就有的“湖南農民惡告記者侵犯名譽權案”、06年無錫的多起惡意民事訴訟案件等,在這些訴訟案件中,原告都明知自己提起的民事訴訟不是根據客觀事實或提起訴訟的理由不夠充分,依法其訴訟請求是不應得到支持,但是為了追求某種不法或不當利益,而故意顛倒黑白、甚至無中生有,然后以受害人的身份提起民事訴訟,要求法院予以“維權”。由于我國的實體法中對惡意民事訴訟行為并沒有明確規定,給司法適用帶來了極大的困惑和不便,對于一方當事人惡意提起訴訟,由于法律未明確規定對惡意訴訟行為的規制,故人民法院對無辜被告者可以做出勝訴的肯定性評價,而對于無辜被告者無端身陷訴訟后為證明清白而四處奔波、調查取證、聘請律師等所花費的代價,法官也愛莫能助,只能深表同情。即使法院在發現惡意民事訴訟行為后,能夠做的也只有不予立案受理或者在立案受理后由于缺乏實體法的規定無法進行審理,只得動員當事人撤訴或者駁回當事人的起訴。

內容摘要:近年來,我國產品不斷遭到國外綠色壁壘的攔截,綠色壁壘已成為繼反傾銷之后又一影響我國產品出口的障礙,并呈現出進一步增強的趨勢。事實上,并不是所有的綠色壁壘措施都對我國經濟發展不利,善意的綠色壁壘能促進一國經濟的良性發展,只有惡意的綠色壁壘才是要防范的。本文對惡意綠色壁壘進行了分析和認定并提出了相應的對策,這對規范和促進我國對外貿易的發展具有十分重要的現實意義。

關鍵詞:國際貿易惡意綠色壁壘

近年來,國內主流觀點把綠色壁壘定位為發達國家專門針對發展中國家制定的一種貿易歧視措施,是“某些發達國家借環境保護之名,行貿易保護之實,限制或禁止外國產品進口的貿易障礙”。因此,多數學者對綠色壁壘持否定態度,強調其“歧視性”、“不公平性”。因此在實踐中,發達國家的綠色壁壘的確使我國不少行業、企業飽受其苦,目前國內提得最多的就是反對、對抗或者避免它。本文認為,并不是所有的綠色壁壘措施都對國際貿易的發展不利,相反,善意的綠色壁壘能促進國際貿易的發展,惡意綠色壁壘才是要反對和防范的。

惡意綠色壁壘的提出

綠色壁壘的含義

綠色壁壘是指以保護人類和動植物的生命、健康或安全,保護生態或環境為由而采取的直接或間接限制甚至禁止貿易的法律、法規、政策與措施。這一概念的界定基本上立足以下兩點:一是綠色壁壘的外在表現形式是各國采取的法規、政策與措施;二是綠色壁壘的性質,即以保護生態環境或人類和動植物的健康為由而采取的一種技術性貿易壁壘,是非關稅壁壘的一種形式。

各鎮黨委、街道黨工委，各鎮人民政府、街道辦事處，區委和區級國家機關各部門、直屬機構，各人民團體：

為了進一步推動社會治安各項工作的深入開展，按照市委、市政府和市公安局的統一部署，區委、區政府決定，從今年3月份至年底，在全區開展“打黑除惡”專項斗爭。現提出如下意見：

一、指導思想

“打黑除惡”專項斗爭，是黨中央作出的重大戰略部署。這次專項斗爭，以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，用科學發展觀統攬政法工作，堅持立警為公，執法為民，全面推進社會治安綜合治理各項工作，積極創建“平安**”，營造良好社會環境。

二、組織機構

為了加強對“打黑除惡”專項斗爭的組織領導，區委、區政府成立由區委副書記魏琦任組長，區委常委、政法委書記梁昕泉、人大副主任金保文、政協副主席竇彩玲、副區長夏長江、武裝部部長崔世榮、公安**分局局長張騏為副組長，公安**分局、區檢察院、區法院、區司法局、工商**分局等為成員單位的領導小組，辦公室設在公安**分局，張騏同志兼任辦公室主任，負責日常工作。

摘要：惡意軟件在網上日益猖獗，已經成為繼計算機病毒后破壞網絡和諧的又一大公害。面對惡意軟件的侵擾，行政主管部門要加強監管力度，網民要提高自我防范意識，更重要的還需要互聯網行業的自律，只有整個互聯網行業行動起來，才能真正抵制網上的惡意軟件。

關鍵詞：惡意軟件；病毒產業；行業自律

惡意軟件俗稱“流氓軟件”，它處于合法商業軟件和病毒之間的灰色區域，既不屬于正規的商業軟件，也不屬于真正的病毒，既有一定的使用價值，也會給用戶帶來種種干擾。

1惡意軟件的定義

自2006年11月8日“惡意軟件定義”征求意見稿出臺后，中國互聯網協會共收到8500多條反饋意見，將其歸納為50條后進行了討論。經反惡意軟件協調工作組討論確定，惡意軟件是指“在未明確提示用戶或未經用戶許可的情況下，在用戶計算機或其他終端上安裝運行，侵害用戶合法權益的軟件，但不包含我國法律法規規定的計算機病毒”。具有下列特征之一的軟件可以被認為是惡意軟件：

（1）強制安裝：指在未明確提示用戶或未經用戶許可的情況下，在用戶計算機或其他終端上安裝軟件的行為；

[內容提要]物權的變動只有經過公示程式，才具有對社會的公信效力，交易安全方可得到確實保障。現行的善意保護規則雖然可以暫時性地彌補公信力的不足，但終究不是法治國家之恰當選擇。當然，采納能夠有效保證物權變動公信力的物權行為無固性規則，并非沒有限度。不過，缺憾的存在并不可怕，我們可以通過造就惡意失權制度，以矯正物權行為無因性規則的缺陷。

[關鍵詞]物權行為無因性/惡意失權/關系

[正文]

物權行為無因性規則作為物權行為理論的重要方面，對我國現行立法尚無直接影響。未來的中國民法典是否采用物權行為無因性理論，這涉及到立法的價值取向和我國民法典的體系構造；（注：現代德國法學家一般把物權行為理論概括為三個原則，即區分原則，指將物權的變動和債權的變動作為兩個法律事實處理的原則；形式主義原則，指物權變動的獨立的意思必須依據能夠客觀認定的方式加以確定的原則；抽象性原則，即物權行為無因性原則，指物權變動不受其原因行為效力制約的原則。（孫憲忠。再談物權行為理論[J].中國社會科學，2001，（5）：113.））但如果不承認物權行為無因性規則，則無法解釋和調整諸多法律現象。（注：自從物權行為無因性理論產生以來，只有《德國民法典》進行了明文規定，我國臺灣地區民法典雖于解釋上采納無因性，卻無明文規定；而且，理論界一般認為，物權行為有因或無因，不僅是邏輯的關系，而且是一項依據價值判斷及利益衡量來決定的立法政策問題。從我國的現實國情出發，我國物權法不應采納物權行為無因性理論。只有少數學者堅持采納物權行為無因性理論。（孫憲忠。德國當代物權法[M].北京：法律出版社，1997，76-78；梁慧星。中國物權法研究（上）[M].北京：法律出版社，1998.174；王澤鑒。民法學說與判例研究（第1冊）[M].北京：中國政法大學出版社，1998.205.））

當然，確立體現公信力的物權行為規則，不是沒有任何限制的。該理論確實存在一定的制度缺陷，但社會物質生活條件，所需要的恰恰是這種抽象基礎上的理論構造。我們完全可以在承認物權行為體制下，通過其他制度對其進行矯正，彌補該理論之弊端，使其具備更豐厚的法律價值。

一、物權變動公信力與物權行為理論之采信

摘要近年來,出現了惡意欠債不還,拖欠工資不還,跳樓討薪現象愈演愈烈,甚至因為討債而非法拘禁的案子逐年上升,導致社會矛盾增加,甚至上訪、殺人事件層出不窮。因此,欠合法債務惡意不還的刑罰化被提上了日程。

關鍵詞惡意債務刑罰化建議

一、欠債不還,是否應當刑罰化?

理論上有兩種觀點,一種觀點認為欠債不還無須規定為犯罪。主要理由是,首先欠債不還是民事法律關系,已有民法調整。如果由刑法調整,民法的規定就失去了意義,民法的規定形同虛設。其次,民法保護的是個人權利,刑法保護的是社會利益,無須由刑法來調整。再次,對欠債不還行為規定為犯罪,則會使許多人受牢獄之災,不符合刑法的謙抑性原則。最后,欠債不還的債權人不僅已經受民法的保護,可以通過民事法律向法院提起訴訟,刑法已規定“拒不執行人民法院判決、裁定罪”,法院判決之后,可以強制執行。反對者認為欠債不還是民事法律關系,但并非民事法律關系就不能再由刑法予以調整。民事違法和刑事違法行為的不同在于社會危害性大小不同,而不在于社會關系的性質不同。刑法的地位本來就是后位法,在民事法律無法調整的時候予以調整。刑法和民法的調整對象是有重疊的,一種平等主體之間的財產關系和人身關系,當它受到嚴重侵犯時,當民事調整的力度不夠時,就同時應當受刑法調整。如婚姻家庭關系,盡管已由婚姻法調整,但當這種關系受嚴重侵犯時,刑法也可以調整。《刑法》第261條規定,負有撫養義務而拒絕撫養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或管制。事實上,我國刑法調整的不少關系,同時由其他法加以調整。欠債不還行為已經造成眾多的社會問題,足以證明民事法律關系在此領域的失敗。其次,很多債權人本身處于弱勢地位,如很多被惡意欠薪的打工仔被欠工資僅一兩千元,其要承受民事法律的煩瑣過程,從審判到執行,且有債權人惡意不還,無法執行,使很多債權人對民事法律的調整望而卻步,而更多的尋找私立救濟。形形色色的要債公司的成立足以說明這一點。《民法通則》第九十條規定:“合法的借貸關系受法律保護。”可現實生活中,法律并不能很好地保護債權債務關系,不能保護債權人的合法利益。近年來因為索要債務而非法拘禁債務人,進而導致觸犯刑法,被刑法判處刑罰的人并不在少數,其對社會造成的后果是,不僅欠債人可以不還債務,還可以逍遙法外,嚴重打擊了人民群眾對法律的認可和擁護。刑法的謙抑性表現在對某種危害社會的行為,國家只有在運用民事的、行政的法律手段仍不足以抗制時,才能運用刑罰的方法,但不能以刑法的謙抑性為由面對整個法律系統被損害而限制刑法的適用。縱觀我國刑法的立法史,每一種新的罪名都是在該種行為發生比較普遍、社會危害性大、不懲治不足以制止這種犯罪時才確立的。刑罰的目的并不是為了懲罰、不是為了讓犯罪人身陷囹圄,而是通過刑法的規定、適用來教育犯罪人,來防止危險犯走上犯罪道路,最終達到預防犯罪、消滅犯罪的目的。如何判斷有能力執行,長期以來,刑法理論界和司法實踐中認識不一。在欠債不還的案件中,相當一部分的債務人是有能力返還而故意不返還,有非法占有或使用的惡意。從其心理上看,不少債務人抱著“走著瞧”、“試試看”的僥幸心理,能拖就拖,能賴就賴,如果不定罪判刑,則很難令其及時履行債務。此外,大量的欠債不還案件得不到解決,債務人長期欠債不還卻一直逍遙法外,導致欠債不還現象的蔓延。

二、欠債不還刑罰化的社會必要性

判斷一種行為是否構成犯罪,關鍵看該種行為的社會危害性有無及大小。黨中央提出構建和諧社會,和諧社會應是一個安定、繁榮、公平、正義的社會,誠信、有序的社會。欠債不還行為違反了公平正義,破壞了誠信,嚴重影響了社會秩序。

刑法謙抑性的理念下，某一行為劃入犯罪的條件不僅僅是具有嚴重的社會危害性，而且還不能忽略刑法的不可替代性、經濟性和寬容性，只有這樣才能體現刑法追求的價值目標———公正、效益、謙抑。而刑法謙抑則既是刑法的價值目標，也是價值目標實現的“指導思想”，它是把握刑法與其他法律和道德的“度”。

一、“惡意欠薪”入刑標準分析

有人認為，“惡意欠薪罪”的增設完全是多此一舉，因為“欠薪”的現象主要是因為民事行政法律的不完善、執法不嚴造成的，應著眼于如何完善非刑法制裁方法而不應增設“惡意欠薪罪”，這樣用刑法來彌補民事、行政制裁的不足，立法有陷于“錢穆制度陷阱”之嫌，并且如果危害結果影響重大刑法已有詐騙罪、侵占罪等罪名可以解決，新增罪名只能造成刑法的臃腫，有違刑法的謙抑性。刑法應當謙抑，但謙抑并不意味刑法規定的犯罪越少越好，使刑法適應社會需要才是謙抑精神的要求。“惡意欠薪”造成的后果不可謂不惡劣，嚴重危害了社會的安全和穩定，因此“惡意欠薪”入罪應無爭議，而何種行為是“惡意”欠薪才是應該去思考的問題。倘若將一般欠薪行為納入犯罪圈，則刑法有越權之嫌，是違反刑法的不可替代性、或曰緊縮性的要求的。因此筆者認為，應當嚴格界定“惡意”的范圍，避免將屬于一般欠薪范圍的行為納入刑法。由于刑法具有斷片性，即補充性、不完整性，其不可能“十全十美”，如果刑法將不屬于自己能力所及的行為硬強迫納入自己規制的范圍，那么就如同人們不切實際的理想一樣，不能實現刑法本來的目的，反而使社會喪失了活力，造成“無犯罪、無風險”的狀態。所以對于惡意欠薪行為，刑法必須嚴格限制其囊括的范圍。雖然一般欠薪行為也危害到了勞動者的經濟權益，但它并沒有嚴重危及到個人的生命安全和社會秩序，應將一般的欠薪行為剔除刑法的視野，在勞動法和民法的領域內就得以解決，無需啟動刑法。刑法的寬容性要求刑法體現人文關懷。其中“期待可能性”理論就是寬容性的具體體現。期待可能性理論是指如果行為當時不可能期待行為人不法行為不為違法行為而為適法行為，則不應對其加以非難。根據行為表現的不同欠薪是否具有犯罪性也不同，我們可以劃分出一般欠薪行為和惡意欠薪行為。一般欠薪行為是指由于單位或個人資金短缺，不得已而不支付勞動者工資或無法定理由支付不足薪酬數額較小的行為。這種行為的主觀惡性較小，一般是由于不可避免的資金問題而造成欠薪，應當認為具有期待可能性。可以在根據民事法律，按合同違約來處理，也可按照侵權來處理。從刑法的經濟性來看，將“惡意”的范圍限制的過寬，就使刑法越權行使了民法、行政法的職能，造成了司法資源的重復使用;如果將“惡意”范圍限制的于狹窄，又同樣使部分犯罪分子逍遙法外，那么該罪設置的目的就未達成。所以“惡意欠薪”如何界定，是刑法介入的關鍵問題。

二、“惡意欠薪罪”之犯罪構成的分析

《刑法修正案(八)》規定，惡意欠薪被定義為“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為。”這一法條排除了一般性的欠薪行為，但同時將惡意欠薪的行為客觀行為表現局限在兩種:第一是以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者報酬，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為。另一種是有能力支付而拒不支付勞動者報酬，經有關部門責令支付仍不支付的行為。筆者認為，這種界定一定程度上狹窄。隨著現時犯罪形式的多樣化，“惡意”的表現亦會層出不窮，如此一來許多犯罪人會用其他手段逃脫付薪，最終還要通過啟動“侵占罪”、“欺詐罪”等其他的罪名來處以刑罰，那么“惡意欠薪罪”的法條就失去了意義，成為一紙空文。這無疑增加了認定犯罪行為的難度和成本，也造成了罪名的閑置，刑法的效益性就無從實現。因而應參照“侵占罪”的規定，定義為以“非法占有為目的，無正當理由拒不支付、或者支付不足，數額較大的行為”。修正案出臺后，有學者對法條中“經政府有關部門責令支付仍不支付”的規定提出質疑，稱多此一舉，筆者認為亦同。現在欠薪問題嚴重原因之一就是執法不力，而既然已經將“惡意”的范圍限縮，就更使犯罪人有理由逃脫犯罪的制裁，“惡意欠薪罪”就鮮有用武之地。犯罪人則會以各種方式進行法律規避。缺乏可操作性的“惡意欠薪罪”如何切實保護勞動者權益呢?與其規定由政府責令，不如改為“經勞動者催交”，這樣比較符合“惡意”的認定。

三、“惡意欠薪”之刑罰規定的分析

【論文關鍵詞】：信用卡詐騙惡意透支認定防范

【論文摘要】：隨著隨著社會的進步、經濟的發展，我們的生活中出現了許多新型的金融支付工具，例如金融機構發行的各種信用卡。當我們享受著信用卡帶來的便利的時候，信用卡已成為犯罪分子的重點攻擊目標利用信用卡進行詐騙犯罪活動的現象也趨于增加，且呈現高發之勢，極大地損害了信用卡的信用度，我們要加大對其的防范和打擊力度。

信用卡在日常生活中給我們帶來了許多方便給經濟帶來了發展，但隨著信用卡的日益普及和廣大人民的使用，一些不法分子也在悄悄的利用信用卡詐騙來獲取自己的不合法利益。

信用卡詐騙犯罪依托信用卡這一新興的金融工具，在犯罪手法利用信用卡進行詐騙犯罪活動的現象也趨于增加，且呈現高發之勢，極大地損害了信用卡的信用度偵查策略上都有別于傳統刑事犯罪。

一、詐騙案件信用卡的現狀與發展趨勢

（一）發案數逐年增多，案值大，案件損失驚人。

內容摘要:近年來,我國產品不斷遭到國外綠色壁壘的攔截,綠色壁壘已成為繼反傾銷之后又一影響我國產品出口的障礙,并呈現出進一步增強的趨勢。事實上,并不是所有的綠色壁壘措施都對我國經濟發展不利,善意的綠色壁壘能促進一國經濟的良性發展,只有惡意的綠色壁壘才是要防范的。本文對惡意綠色壁壘進行了分析和認定并提出了相應的對策,這對規范和促進我國對外貿易的發展具有十分重要的現實意義。

關鍵詞:國際貿易惡意綠色壁壘

近年來,國內主流觀點把綠色壁壘定位為發達國家專門針對發展中國家制定的一種貿易歧視措施,是“某些發達國家借環境保護之名,行貿易保護之實,限制或禁止外國產品進口的貿易障礙”。因此,多數學者對綠色壁壘持否定態度,強調其“歧視性”、“不公平性”。因此在實踐中,發達國家的綠色壁壘的確使我國不少行業、企業飽受其苦,目前國內提得最多的就是反對、對抗或者避免它。本文認為,并不是所有的綠色壁壘措施都對國際貿易的發展不利,相反,善意的綠色壁壘能促進國際貿易的發展,惡意綠色壁壘才是要反對和防范的。

惡意綠色壁壘的提出

綠色壁壘的含義

綠色壁壘是指以保護人類和動植物的生命、健康或安全,保護生態或環境為由而采取的直接或間接限制甚至禁止貿易的法律、法規、政策與措施。這一概念的界定基本上立足以下兩點:一是綠色壁壘的外在表現形式是各國采取的法規、政策與措施;二是綠色壁壘的性質,即以保護生態環境或人類和動植物的健康為由而采取的一種技術性貿易壁壘,是非關稅壁壘的一種形式。

內容摘要:近年來,我國產品不斷遭到國外綠色壁壘的攔截,綠色壁壘已成為繼反傾銷之后又一影響我國產品出口的障礙,并呈現出進一步增強的趨勢。事實上,并不是所有的綠色壁壘措施都對我國經濟發展不利,善意的綠色壁壘能促進一國經濟的良性發展,只有惡意的綠色壁壘才是要防范的。本文對惡意綠色壁壘進行了分析和認定并提出了相應的對策,這對規范和促進我國對外貿易的發展具有十分重要的現實意義。

關鍵詞:國際貿易惡意綠色壁壘

近年來,國內主流觀點把綠色壁壘定位為發達國家專門針對發展中國家制定的一種貿易歧視措施,是“某些發達國家借環境保護之名,行貿易保護之實,限制或禁止外國產品進口的貿易障礙”。因此,多數學者對綠色壁壘持否定態度,強調其“歧視性”、“不公平性”。因此在實踐中,發達國家的綠色壁壘的確使我國不少行業、企業飽受其苦,目前國內提得最多的就是反對、對抗或者避免它。本文認為,并不是所有的綠色壁壘措施都對國際貿易的發展不利,相反,善意的綠色壁壘能促進國際貿易的發展,惡意綠色壁壘才是要反對和防范的。

惡意綠色壁壘的提出

綠色壁壘的含義

綠色壁壘是指以保護人類和動植物的生命、健康或安全,保護生態或環境為由而采取的直接或間接限制甚至禁止貿易的法律、法規、政策與措施。這一概念的界定基本上立足以下兩點:一是綠色壁壘的外在表現形式是各國采取的法規、政策與措施;二是綠色壁壘的性質,即以保護生態環境或人類和動植物的健康為由而采取的一種技術性貿易壁壘,是非關稅壁壘的一種形式。