2005年八月中,我在根河板業(yè)有限責(zé)任公司實(shí)習(xí),期間,我對(duì)根河板業(yè)有限責(zé)任公司的運(yùn)作和經(jīng)營(yíng)有了一定的了解,其公司狀況和經(jīng)營(yíng)模式及產(chǎn)品的營(yíng)銷(xiāo)過(guò)程如下.

根河板業(yè)有限責(zé)任公司于2002年12月18日成立，以新企業(yè)、新機(jī)制為標(biāo)準(zhǔn)，先后重組擴(kuò)容了內(nèi)蒙古大興安嶺林區(qū)七家規(guī)模較大人造板廠，同時(shí)承租了黑龍江省大興安嶺林區(qū)圖強(qiáng)板廠，實(shí)行了集團(tuán)化管理，集約化經(jīng)營(yíng)。使資源優(yōu)勢(shì)、技術(shù)優(yōu)勢(shì)、品牌優(yōu)勢(shì)、管理優(yōu)勢(shì)、人才優(yōu)勢(shì)得到充分發(fā)揮。近兩年該公司實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)近3000萬(wàn)元，職工工資兌現(xiàn)率達(dá)100%，增長(zhǎng)率達(dá)13%。在自治區(qū)政府及中國(guó)證鑒會(huì)的積極支持下，正在進(jìn)行融資上市前期工作，2005年2月已完成注冊(cè)工作，進(jìn)入了三年輔導(dǎo)期階段，充足的資金將會(huì)給根河板業(yè)公司創(chuàng)造更多、更大的機(jī)遇。

公司擁有刨花板、中密度纖維板、地板基材生產(chǎn)線八條，年設(shè)計(jì)生產(chǎn)能力30.5萬(wàn)立方米。固定資產(chǎn)總額3.8億元，生產(chǎn)線成套設(shè)備及配套設(shè)備分別來(lái)自德國(guó)、意大利、芬蘭、挪威、瑞士和國(guó)內(nèi)知名廠家，為生產(chǎn)合格優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品提供了先進(jìn)的技術(shù)保障。

公司堅(jiān)持走名牌之路，注重產(chǎn)品質(zhì)量管理。2003年10月，通過(guò)了ISO9001-2000版國(guó)際質(zhì)量體系認(rèn)證，加強(qiáng)了售前、售中、售后服務(wù)及產(chǎn)品質(zhì)量控制。公司生產(chǎn)的“根河牌”產(chǎn)品為“內(nèi)蒙古名牌產(chǎn)品”，主產(chǎn)品刨花板主要性能達(dá)到GB/T4897.1-4897.7-2003標(biāo)準(zhǔn)，具有容重低、強(qiáng)度高、超低游離甲醛、厚度膨脹低、板面顏色接近木質(zhì)本色等特點(diǎn)；中密度纖維板具有密度分布均勻，表面光滑平整、強(qiáng)度高、握釘力強(qiáng)，可加工成各種異形、曲面等特點(diǎn)；地板基材密度高、強(qiáng)度高、含水率低、吸水厚度膨脹率低，符合國(guó)家環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)以北京、上海、成都、廣州、哈爾濱、沈陽(yáng)等地為主要銷(xiāo)區(qū)，輻射全國(guó)各地，形成了有效的營(yíng)銷(xiāo)網(wǎng)絡(luò)。產(chǎn)品在市場(chǎng)享有很高的聲譽(yù)，深受用戶(hù)歡迎。

根河板業(yè)公司為謀求更大的發(fā)展，獲取更大的收益，拓寬發(fā)展渠道，向深加工發(fā)展，增加產(chǎn)品科技含量，提高產(chǎn)品附加值，從初級(jí)產(chǎn)品向終端產(chǎn)品發(fā)展，2005年4月6日，由板業(yè)公司職工自愿集資近500萬(wàn)元入股形成的一個(gè)純股份制企業(yè)，年產(chǎn)150萬(wàn)平方米的沈陽(yáng)市根河板業(yè)公司地板廠，正式投入生產(chǎn)。入股職工將按20%紅利分成。目前，在北京注冊(cè)了品牌商標(biāo)，已在沈陽(yáng)市陸續(xù)推出了“摩爾森奧”、“綠草地”、“炎龍”等系列品牌的復(fù)合地板。并且在吉林長(zhǎng)春市等地建立起銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò)。

在生產(chǎn)過(guò)程之中,根河板業(yè)有限責(zé)任公司還做出了非常大的既定目標(biāo),如下:

依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》，我們各股東經(jīng)過(guò)慎重研究，一致同意按照該法律規(guī)定應(yīng)具備的條件，自愿出資申請(qǐng)?jiān)O(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司，特制定協(xié)議如下：

一、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的有限責(zé)任公司名稱(chēng)為“有限公司”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司），并有不同字號(hào)的被選名稱(chēng)若干，公司名稱(chēng)以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。

二、公司主要經(jīng)營(yíng)行業(yè)。公司住所擬設(shè)在市區(qū)路號(hào)樓（房）。

三、公司股東共個(gè)，其中自然人個(gè)，企業(yè)法人個(gè)，社會(huì)團(tuán)體個(gè)，事業(yè)法人個(gè)，國(guó)家授權(quán)的部門(mén)個(gè)。分別為：

（），現(xiàn)住，身份證號(hào)碼。

（）公司，住所在，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)為（）。

一、我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓之規(guī)定及其不足

股份有限公司是最典型的資合公司，有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性。與股份公司相比，有限公司具有較強(qiáng)的人合性。這就決定了有限公司股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對(duì)自由，而向股東以外的人轉(zhuǎn)讓則比較嚴(yán)格。

新《公司法》第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。簡(jiǎn)單說(shuō)，此規(guī)定明確了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)滿(mǎn)足兩個(gè)基本條件：1其他股東過(guò)半數(shù)同意；2其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。與之前的老《公司法》相比，該規(guī)定優(yōu)點(diǎn)在于排除了擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的表決權(quán)，而且征求其他股東意見(jiàn)時(shí)只需采取書(shū)面通知形式，無(wú)需召開(kāi)股東會(huì)進(jìn)行決議。

但該規(guī)定亦有嚴(yán)重不足：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。”此處的“過(guò)半數(shù)”是指股東人數(shù)的過(guò)半數(shù)(不包括半數(shù))，而非持股數(shù)額的過(guò)半數(shù)，也就是以股東人數(shù)計(jì)算表決票數(shù)，而不是以股份數(shù)額計(jì)算表決票數(shù)。如前所述，有限公司與股份公司相比有較強(qiáng)的人合性，但單就有限公司而言，其人合性不及資合性，亦即有限公司更強(qiáng)調(diào)資合性，其次才是人合性。體現(xiàn)在股東表決權(quán)方面，應(yīng)該是按照出資比例而不是人數(shù)行使表決權(quán)。《公司法》多處條款印證本觀點(diǎn)，如第43條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第44條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第183條規(guī)定：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

由此可見(jiàn)，《公司法》第72條“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意”之規(guī)定，表面上是對(duì)有限責(zé)任公司人合性的尊重，實(shí)質(zhì)上忽略了其資合性，與《公司法》的一貫原則與理念相沖突。故建議將其修改或明確為“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東表決權(quán)過(guò)半數(shù)同意。”

二、股東違反法定程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力認(rèn)定

論文關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司公司僵局司法救濟(jì)

論文摘要：我國(guó)《公司法》第183條規(guī)定了公司僵局情況下的司法解散,完善了公司僵局出現(xiàn)后對(duì)股東的司法救濟(jì),如何適用該條原則性規(guī)定,需要樹(shù)立積極慎用的理念,兼顧股東和公司利益的平衡,保證股東投資公司目的實(shí)現(xiàn),又要避免輕易解散公司引起的社會(huì)動(dòng)蕩。

一、公司僵局的內(nèi)涵

公司僵局(CorporationDeadlock)是英美法上的一個(gè)概念。根據(jù)《布萊克法律辭典》的定義，公司僵局是指“公司的活動(dòng)被一個(gè)或者多個(gè)股東或董事的派系所停滯的狀態(tài)，因?yàn)樗麄兎磳?duì)公司政策的某個(gè)重大方面”。英美法系雖未對(duì)公司僵局作出明確的界定，但是，因在司法實(shí)踐中，對(duì)于是否構(gòu)成公司僵局，法官具有自由裁量權(quán)，故并不影響法官對(duì)具體案件的審理。在大陸法系國(guó)家的法律或法學(xué)著作中，并沒(méi)有與公司僵局相對(duì)應(yīng)的概念。本文比較贊同趙旭東教授的解釋?zhuān)麑⑵涠x為:“因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾導(dǎo)致公司的有效運(yùn)行機(jī)制失靈，股東會(huì)或董事會(huì)因?qū)Ψ降木芙^參會(huì)而無(wú)法有效召集，任何一方的提議都不被對(duì)方接受和認(rèn)可，即使能夠舉行會(huì)議也無(wú)法通過(guò)任何議案，公司的一切事務(wù)處于一種癱瘓狀態(tài)。”[1]本文作如下表述：公司僵局是指因股東之間或董事之間或者他們之間出現(xiàn)自身難以調(diào)和的利益沖突和矛盾，導(dǎo)致公司的運(yùn)作機(jī)制失靈，股東會(huì)、董事會(huì)因?qū)Ψ降木芙^參會(huì)而無(wú)法有效召集；或雖能如期舉行會(huì)議，因任何一方的提議都不被對(duì)方接受和認(rèn)可，也無(wú)法形成任何決議，公司運(yùn)營(yíng)陷于癱瘓，已經(jīng)不能夠?yàn)楣蓶|和債權(quán)人的最佳利益行事的一種僵持狀態(tài)。公司僵局根源于公司內(nèi)部存在的尖銳矛盾損害了公司的人合性,也就是說(shuō)“人合性”的喪失是公司僵局形成的根源。

二、公司僵局形成的法律癥結(jié)

公司僵局形成的原因何在?一是有限責(zé)任公司封閉的特性所致,有限責(zé)任公司與股份有限公司的最大區(qū)別在于股份有限公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓,一旦少數(shù)股東認(rèn)為自己的利益受到損害,即可拋售股份“,用腳投票”。而有限責(zé)任公司股東要轉(zhuǎn)讓出資必須征得其他股東的同意。在同等條件下,其他股東享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。為維持公司的封閉性,許多公司甚至以合同的形式禁止向外部人員轉(zhuǎn)讓出資。“即使沒(méi)有法定或約定的限制,由于缺乏公開(kāi)交易的市場(chǎng)，價(jià)格不易確定,有限責(zé)任公司股東的出資也難有與股份一樣的流動(dòng)性。”[1]這樣,股東的出資就被長(zhǎng)期鎖定。少數(shù)股東即使深受多數(shù)股東的壓制、剝削也無(wú)退出的途徑。二是在公司法的法定資本制和資本不變。原則之下,任何公司一經(jīng)成立,資本實(shí)質(zhì)上就被凍結(jié),除非通過(guò)嚴(yán)格復(fù)雜的減資程序,股東的出資不能收回。法律雖然允許股東通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出公司,但在公司尖銳的矛盾沖突情況下,股權(quán)的轉(zhuǎn)讓存在嚴(yán)重的困難,因?yàn)楣緝?nèi)部中公司決策和管理所實(shí)行的是多數(shù)決制度。依照公司法和公司章程的規(guī)定,股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)通過(guò)任何決議都需至少半數(shù)以上的表決權(quán)或人數(shù)的同意,對(duì)于股東會(huì)增加資本、減少資本、分立、合并、解散或者變更公司形式以及修改章程的決議,則必須經(jīng)代表三分之二以上的表決權(quán)同意,對(duì)于董事會(huì)的決議,有的公司章程甚至規(guī)定了更高的表決多數(shù)。這樣大股東一旦控制了表決權(quán)的多數(shù),小股東無(wú)法表達(dá)自己的意志,股東會(huì)、董事會(huì)形同虛設(shè);或者股東表決權(quán)和董事人數(shù)對(duì)等化,各方股東派任的董事人數(shù)基本相當(dāng)或相同之情形下,股東或董事之間發(fā)生了矛盾和沖突升級(jí),甚至完全對(duì)抗,任何一方可能都無(wú)法形成公司法和公司章程所要求的表決多數(shù),決議的通過(guò)幾無(wú)可能,公司的僵局狀態(tài)由此形成。

轉(zhuǎn)讓方：

受讓方：

雙方經(jīng)過(guò)友好協(xié)商，就有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)_(dá)成協(xié)議如下：

1轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓給受讓方公司的%股份，受讓方同意接受。

2受讓方受讓上述股份后，由新股東會(huì)對(duì)原公司成立時(shí)訂立的章程，協(xié)議等有關(guān)文件進(jìn)行修改和完善。

3受讓方按其出資額承擔(dān)公司受讓后所產(chǎn)生的所有債權(quán)，債務(wù)及其他費(fèi)用。

一、澳門(mén)一人有限責(zé)任公司的立法背景與概念

1、澳門(mén)一人公司立法背景

澳門(mén)意義上的公司法是在1553年葡萄牙人進(jìn)入澳門(mén)之后出現(xiàn)的。葡萄牙的商法，尤其是公司法是汲取了法國(guó)商法典的精髓，而更多地是受到德國(guó)商法典的。葡萄牙于1888年8月23日在政府公報(bào)上正式公布《葡萄牙商法典》,1894年6月20日，該商法典延伸到澳門(mén)適用，直至1999年新的商法典頒布。1901年4月13日葡萄牙在政府公報(bào)公布《有限公司法》，并于1906年將其延伸到澳門(mén)適用。該法取代了《商法典》中有關(guān)公司的部分內(nèi)容，從概念、內(nèi)容與結(jié)構(gòu)諸方面講，它都直接受到德國(guó)1892年4月20日頒布的《有限公司法》的影響。正如該法律的立法動(dòng)議中所說(shuō)的：將要提出的立法草案，參照已頒布的德國(guó)有限公司法律制訂。實(shí)際上，“有限責(zé)任公司”這概念本身，就是葡萄牙（包括世界大部分國(guó)家）從德國(guó)那里接受而來(lái)。當(dāng)然許多人認(rèn)為在這一時(shí)期的澳門(mén)公司法主要是指1888年《葡萄牙商法典》和1901年《有限公司法》。

以后,除了一部分澳門(mén)本地立法機(jī)關(guān)制定的有關(guān)商業(yè)活動(dòng)的法律規(guī)范外，澳門(mén)公司法沒(méi)有多大的。葡萄牙1901年的舊公司法也已于1986年被新的《商業(yè)公司法典》所取代。但葡萄牙這個(gè)新的《商業(yè)公司法典》并沒(méi)有延伸到澳門(mén)適用。以后葡萄牙還根據(jù)歐盟法指令及新形勢(shì)作了很多修改。雖然自1987年以來(lái)，澳門(mén)法律的本地化已成為澳門(mén)過(guò)渡期最重要的任務(wù)之一，而且中葡雙方均為澳門(mén)法制建設(shè)做了大量的工作，但調(diào)整澳門(mén)公司的法律仍然是1888年葡萄牙《商法典》和《有限公司法》。澳門(mén)公司法近一百年卻沒(méi)有多大的發(fā)展。在這種情況下，澳門(mén)政府于1989年6月正式委托葡萄牙里斯本大學(xué)商法學(xué)教授若賽·利貝羅（JoseAutonioPintoRibeiro）博士起草新的公司法。1990年1月完成初稿，1991年初開(kāi)始收集意見(jiàn)，1992年利貝羅教授再次來(lái)澳征詢(xún)意見(jiàn)。澳門(mén)公司法在結(jié)構(gòu)上大體參照1888年葡萄牙《商法典》和1986年《商業(yè)公司法典》的模式。葡萄牙《商法典》和《商業(yè)公司法典》受德國(guó)影響的痕跡仍然明顯，同時(shí)還直接參照并借鑒了西班牙、法國(guó)、日本及香港與的現(xiàn)行公司法例。最后，在葡國(guó)專(zhuān)家（比如：Prof.AugustoTeixeiraCarcia）的支持與幫助下,不但出臺(tái)了澳門(mén)的公司法還制定了澳門(mén)的商法典，澳門(mén)的公司法也被并入商法典。

實(shí)踐上，公司法中的無(wú)限公司（澳門(mén)的獨(dú)資商行Comercianteemnomeindividual與其相似）、兩合公司（澳門(mén)的合資公司Sociedadeemcomandita與其相似）由于澳門(mén)的形態(tài)，往往并沒(méi)有多少人使用到這種法律形式。股份有限公司也不多。但是人一人有限責(zé)任公司(SociedadeUnipessoalLimitada)卻大量存在。

澳門(mén)一人公司的立法是澳門(mén)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。在澳門(mén)，一人股東持股的有限公司有90%以上。中小公司有著大公司無(wú)法比擬的靈活性和適應(yīng)性。降低個(gè)人主的投資風(fēng)險(xiǎn)使其避免因一次經(jīng)營(yíng)失敗而傾家蕩產(chǎn)，是一人公司的出現(xiàn)的原因。其次，羅馬法認(rèn)為“三人是社團(tuán)成立的要件，而不是存續(xù)要件，所以即使減少到一人，社團(tuán)還是可以存在”。這表明，存續(xù)形態(tài)的一人公司在大陸法的發(fā)源地法中有他存在的法律上與經(jīng)濟(jì)上的理由。所以，澳門(mén)與大多數(shù)大陸法國(guó)家一樣，在立法上采用了一人有限公司法，并在商法典的第390-392條及第12條、27條、213條規(guī)定了一人公司的權(quán)利與義務(wù)。

縣計(jì)經(jīng)委：

所報(bào)《關(guān)于組建縣中小企業(yè)擔(dān)保有限責(zé)任公司實(shí)施方案》（足計(jì)經(jīng)文〔**〕87號(hào)）悉。經(jīng)縣政府研究，現(xiàn)就有關(guān)問(wèn)題批復(fù)如下：

一、同意在**年底完成擔(dān)保公司的組建工作，在組建期間由重慶市鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)信用擔(dān)保有限責(zé)任公司為我縣中小企業(yè)貸款提供擔(dān)保服務(wù)。

二、同意與重慶市渝創(chuàng)公司合作，按1:1的比例共同投資2000萬(wàn)元人民幣組建擔(dān)保公司。

三、擔(dān)保公司要嚴(yán)格按照法律、法規(guī)，以安全性、合法性為基本準(zhǔn)則，為全縣中小企業(yè)融資提供擔(dān)保服務(wù)。按照“誠(chéng)實(shí)信用，平等自愿”的原則，重點(diǎn)為科技型、就業(yè)型、資源綜合利用型、農(nóng)副產(chǎn)品加工型、出口創(chuàng)匯型和社區(qū)服務(wù)型企業(yè)提供融資貸款擔(dān)保服務(wù)，承擔(dān)被擔(dān)保企業(yè)貸款到期不按時(shí)還本付息的代償責(zé)任。

四、經(jīng)縣人大常委會(huì)審議通過(guò)后，縣政府將建立中小企業(yè)貸款風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金和擔(dān)保基金。擔(dān)保公司要建立內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，切實(shí)防范和化解金融和財(cái)政風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到銀政“雙贏”的目的。

[論文關(guān)鍵詞]繼承出資轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東資格

[論文摘要]從性質(zhì)上看,有限責(zé)任公司的股權(quán)繼承是一種特殊的出資轉(zhuǎn)讓,該出資轉(zhuǎn)讓既要維護(hù)有限責(zé)任公司的人合性和資合性,又要實(shí)現(xiàn)繼承人的繼承權(quán)。繼承人股權(quán)的繼承是一項(xiàng)在公司實(shí)務(wù)中是一個(gè)非常重要的問(wèn)題。

公司是由股東出資設(shè)立,并由法律賦予法人人格的有機(jī)體,具有人合性與資合性。為了確保公司具有獨(dú)立的法人人格,法律要求各投資主體將其出資的所有權(quán)讓渡給公司,作為對(duì)價(jià),投資者獲得股權(quán)。〔1〕從行使目的來(lái)看,股權(quán)可分為財(cái)產(chǎn)性權(quán)利和公司事務(wù)參與權(quán)。〔2〕對(duì)于股東而言,財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的獲得是其終極目的,公司事務(wù)參與權(quán)只不過(guò)是股東實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的手段和保障,公司的股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性(對(duì)于“股權(quán)的性質(zhì)”沒(méi)有統(tǒng)一的認(rèn)識(shí),但是對(duì)于股權(quán)具備“財(cái)產(chǎn)性”基本形成了統(tǒng)一認(rèn)識(shí))決定其可以繼承。從性質(zhì)上看,出資轉(zhuǎn)讓實(shí)際上是一種基于協(xié)議而發(fā)生的民事法律行為,而被繼承人死亡后,有資格繼承其股權(quán)的只能是死者的近親屬,死者近親屬以外的人依法只能作為死者的受遺贈(zèng)人。因此,因繼承行為導(dǎo)致的出資轉(zhuǎn)讓并非基于有限責(zé)任公司股東之間的協(xié)議,而是因繼承這種特定的事實(shí)行為發(fā)生的,〔3〕正是這一特殊的關(guān)系決定了股權(quán)繼承既不同于公司內(nèi)部的出資轉(zhuǎn)讓,也不同于外部的出資轉(zhuǎn)讓,它的核心價(jià)值追求應(yīng)該是不破壞有限責(zé)任公司的人合性以及資本的流動(dòng)性基礎(chǔ)上,保障公司的正常運(yùn)行。

一、在股東死亡后,其繼承人是不是自然而然地成為有限責(zé)任公司的股東

關(guān)于這一點(diǎn),各國(guó)立法規(guī)定不一,主要有兩種模式:一種是以我國(guó)臺(tái)灣和德國(guó)為代表,股東的繼承人可以直接成為公司的股東,如德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第15條第1款規(guī)定:股份可以出讓和繼承;另外一種以法國(guó)、日本為代表,股東的繼承人取得股權(quán)須受到一定的限制。但各國(guó)法律對(duì)有限責(zé)任公司股東出資轉(zhuǎn)讓的限制不一,主要有兩種情形:一是股東出資轉(zhuǎn)讓須經(jīng)股東大會(huì)同意。如日本《有限責(zé)任公司法》第19條第2款規(guī)定,股東欲將其股份之全部或一部轉(zhuǎn)讓于非股東時(shí),須經(jīng)股東會(huì)承認(rèn)。二是授權(quán)公司章程對(duì)出資轉(zhuǎn)讓的條件作出規(guī)定。如法國(guó)《商事公司法》第44條規(guī)定,公司股份通過(guò)繼承方式或在夫妻之間清算共同財(cái)產(chǎn)時(shí)自由轉(zhuǎn)移,并在夫妻之間以及直系尊親屬和直系卑親屬之間自由轉(zhuǎn)讓。但是,章程可以規(guī)定,配偶、繼承人、直系尊親屬、直系卑親屬只有按章程規(guī)定的條件獲得同意后,才可稱(chēng)為股東。我國(guó)新《公司法》第七十六條規(guī)定了“自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格,但是,公司章程另有規(guī)定的除外”,可以看出,我國(guó)的立法借鑒了法國(guó)的立法,在承認(rèn)繼承權(quán)的基礎(chǔ)上,賦予了公司章程的特殊規(guī)定權(quán),其蘊(yùn)涵著深刻的含義。我們知道,有限責(zé)任公司的性質(zhì)介于股份有限責(zé)任公司與合伙企業(yè)之間,兼有人合性與資合性,共同出資人具有良好的合作關(guān)系,才有可能樹(shù)立起公司良好的商業(yè)形象,進(jìn)而才有可能成為人們信賴(lài)的從事交易活動(dòng)的對(duì)象,“資本的聯(lián)合和股東間良好的信賴(lài)關(guān)系是公司兩個(gè)不可或缺的信用基礎(chǔ)”〔4〕。作為出資轉(zhuǎn)讓形式之一,股權(quán)的繼承僅僅是主體的變更,并不影響公司的資本信用,但繼承人的加入極有可能破壞公司原有的信賴(lài)關(guān)系,從而使公司產(chǎn)生信用危機(jī)。因此,合理的股權(quán)繼承制度應(yīng)該是既能實(shí)現(xiàn)繼承人的繼承權(quán),又能維護(hù)公司的人合性。所以,我們把公司章程引入解決問(wèn)題的一種方式,目前,盡管就公司章程的性質(zhì)說(shuō)法不一,但不論是契約說(shuō)還是自治說(shuō),都承認(rèn)公司章程是股東真實(shí)意思的表示,如果公司章程就公司股權(quán)的繼承問(wèn)題作出了規(guī)定,則可以看作是被繼承人對(duì)其股權(quán)繼承所作的安排,作為繼承人理應(yīng)遵守。同時(shí),公司章程是被繼承人與其他股東的合意,在符合公司章程的情況下,股東的繼承人成為公司的股東不會(huì)損害公司的人合性。因此,除非章程有相反約定,股東的繼承人因繼承股權(quán)可以成為有限責(zé)任公司的股東。這里必須指出的是,公司章程在限制繼承權(quán)時(shí)應(yīng)該在法律范圍內(nèi),并且對(duì)繼承股權(quán)的限制不能高于對(duì)第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制。當(dāng)繼承人要成為股東時(shí),如果其他股東既不同意又不購(gòu)買(mǎi)該股權(quán)時(shí),視為同意,繼承人取得股權(quán),成為該公司的股東。

二、被繼承人的股東資格問(wèn)題

一、退股權(quán)的權(quán)利屬性

公司法的主流理論往往將股東權(quán)利分為自益權(quán)和共益權(quán)，股東憑借其自身的行為就可行使的權(quán)利稱(chēng)為自益權(quán)，如紅利的分配權(quán)、公司增資時(shí)的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、公司解散時(shí)的剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等；股東需和其他股東共同合作一起行使的權(quán)利稱(chēng)為共益權(quán)，如會(huì)議出席權(quán)、討論權(quán)、意見(jiàn)發(fā)表權(quán)、提案權(quán)、財(cái)務(wù)帳目查閱權(quán)、特別股東會(huì)召集權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)等。股東的權(quán)利源自于股東向公司的投資行為,并受公司法的直接保護(hù)。公司以其名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng),股東在完成投資后以有限責(zé)任割斷了與債權(quán)人之間的聯(lián)系，債權(quán)人與公司進(jìn)行交易時(shí)已明白其利益實(shí)現(xiàn)的全部基礎(chǔ)僅僅在于以公司的資本為中心形成的公司的凈資產(chǎn)。因此，傳統(tǒng)的大陸法系國(guó)家的公司法十分注重公司資本的完整性，限制公司的股東權(quán)的行使可能對(duì)公司資本的任何損傷，股東的個(gè)人資產(chǎn)與公司的資產(chǎn)劃定明確的法律界限，未經(jīng)債權(quán)人的同意股東不可以將投入到公司中的資金撤出，因?yàn)樗鼈兪莻鶛?quán)人利益實(shí)現(xiàn)的基本保障。法律的設(shè)計(jì)者給公司的股東預(yù)留了兩個(gè)通道以供完成投資的股東重新將股份轉(zhuǎn)變成資金：一是公司減資，二是股東轉(zhuǎn)讓其所持股份。公司減資意味著公司的股東先于公司的債權(quán)人而取得公司財(cái)產(chǎn)，公司資產(chǎn)的減少會(huì)使債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)負(fù)載上更大的風(fēng)險(xiǎn)，而這些資產(chǎn)本來(lái)是債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的期望所在。有鑒于此，公司法確立了資本不變?cè)瓌t和資本維持原則，確定在公司減資時(shí)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)債權(quán)人認(rèn)可的法定程序，非經(jīng)通知債權(quán)人并征詢(xún)其意見(jiàn)的程序公司不得減資。有限公司的股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，仍屬于股東自益權(quán)的范疇，盡管轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)經(jīng)其他股東的同意（同等條件下其他股東有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)）。股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，只是改變了公司的持股股東，并不損傷公司資本的完整性，當(dāng)然無(wú)必要征求債權(quán)人之意見(jiàn)。股東通過(guò)股份的轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑢⒐煞蒉D(zhuǎn)換成資金，實(shí)現(xiàn)了其權(quán)利。然而，無(wú)論是減資，還是轉(zhuǎn)讓股份，往往是在公司運(yùn)營(yíng)中不存在大股東擠壓小股東的氣氛中進(jìn)行的，一旦公司中發(fā)生對(duì)小股東不公平妨礙的行為，大股東如果反對(duì)小股東轉(zhuǎn)讓其股份，則其他的人一般不敢接受轉(zhuǎn)讓?zhuān)簿筒豢赡墚a(chǎn)生公司法強(qiáng)制大股東購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股份的法律條件；而通過(guò)公司減資使小股東撤回投資需要公司的股東會(huì)作出決議，掌控公司大權(quán)的大股東是否同意減資當(dāng)然存在疑問(wèn)。此外，即使大股東同意通過(guò)減資讓小股東撤出資金，但減資不僅僅面臨債權(quán)人的質(zhì)疑，而且還受到法定最低資本金和股東人數(shù)不得低于二人的限制。險(xiǎn)關(guān)重重，小股東在公司內(nèi)部倍受欺凌，“走為上計(jì)”，但是“走”又是何等的困難。

在19世紀(jì)中葉的英國(guó)，當(dāng)時(shí)不公平妨礙訴訟制度尚未確立，英國(guó)公司法依據(jù)公司的合同屬性對(duì)受害股東賦予了向法庭申請(qǐng)“公正合理清盤(pán)令”的保護(hù)手段，小股東在不能忍受大股東的各種不公平擠壓行為時(shí)可徑直向法庭申請(qǐng)頒令解散公司，結(jié)束公司的生命并依據(jù)投資比例分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。這一方式是當(dāng)時(shí)小股東保護(hù)其利益的唯一方式，如果股東間無(wú)法繼續(xù)維持公平的合作，不失為一種溫和的解決辦法。但清盤(pán)的后果本身是公司的扼殺，因而法庭很不愿意簡(jiǎn)單采用，往往在訴訟進(jìn)行中在法官的安排下大股東承諾消除不公平的行為并給受害股東一定的損失補(bǔ)償后，小股東自動(dòng)撤回申請(qǐng),使案件得以了結(jié)。為了彌補(bǔ)公正合理清盤(pán)令的不足，不公平妨礙訴訟體制才得以引入。但是，公正合理清盤(pán)令的訴訟方式在英國(guó)仍是小股東維權(quán)的必要保留制度，并且取得了成文法的形式，英國(guó)1986年破產(chǎn)法第122條、124條規(guī)定,小股東可以請(qǐng)求法院解散公司，如法院認(rèn)為解散公司是正當(dāng)與公平的,便可頒發(fā)公正合理清盤(pán)令。實(shí)踐中，法官頒發(fā)公正合理清盤(pán)令的判斷的事實(shí)依據(jù)有：（1）公司行為違反小股東的基本權(quán)利和合法期望；（2）公司經(jīng)營(yíng)超越章程大綱和章程細(xì)則所定之范圍或公司設(shè)立的目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)：（3）公司實(shí)際上僅僅是大股東、董事或經(jīng)理人實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益的“工具”和“外衣”；（4）公司被人利用進(jìn)行詐騙或其他非法活動(dòng)。英國(guó)公司法上的公正合理清盤(pán)令制度為其他國(guó)家后來(lái)的立法所效仿，如美國(guó)《示范公司法》第十四章第三分章規(guī)定了公司的司法解散，確認(rèn)法院可以解散一家公司，如果公司的股東向法院提起了解散公司的請(qǐng)求，并且證明以下事實(shí)中的任一一項(xiàng)：（1）董事在經(jīng)營(yíng)公司事務(wù)時(shí)陷于僵局，股東沒(méi)有能力打破這一僵局，并且不可補(bǔ)救的損害正威脅著公司或公司正遭受著這一損害，或者正因?yàn)檫@一僵局。公司的業(yè)務(wù)或事務(wù)不能再像通常那樣為股東有利地經(jīng)營(yíng)：（2）董事們或者那些支配著公司的人們的行為方式曾經(jīng)是，正在是或?qū)?huì)是非法的、壓制性的或欺詐的；（3）在投票力量上股東們陷入僵局，它們?cè)谥辽賰纱文陼?huì)的會(huì)期內(nèi)不能選出任期已滿(mǎn)的董事的繼任者；（4）公司的資產(chǎn)正在被濫用或浪費(fèi)。德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第61條、日本《有限公司法》第71條之二分別規(guī)定，持有相當(dāng)于資本的十分之一以上的出資股份的股東有不得已之事由時(shí)，當(dāng)然包括不能容忍大股東濫權(quán)的情況，可向法院請(qǐng)求解散公司。我國(guó)公司法對(duì)公司的司法解散未作規(guī)定，公司法第190條第二項(xiàng)規(guī)定的所謂“公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)”可以解散的情況，無(wú)論如何不可能解讀為是出于對(duì)小股東利益保護(hù)的考慮。具有濃厚的國(guó)家強(qiáng)制主義色彩、奉行資本多數(shù)決原則和嚴(yán)厲的法定資本制原則、未體現(xiàn)絲毫以人為本精神的我國(guó)公司法對(duì)小股東的保護(hù)幾乎是空白的。在司法實(shí)踐中，凡小股東在不能忍受大股東壓制的情況下向法院提出解散公司的，法院或是不受理，或是以“訴請(qǐng)無(wú)法律依據(jù)”為由駁回起訴，概莫能外。我們當(dāng)然可以通過(guò)賦予小股東向法院申請(qǐng)“公正合理清盤(pán)令”的權(quán)利的方式維護(hù)小股東的合法權(quán)益，也可以設(shè)計(jì)其他的維權(quán)方式諸如限制大股東的表決權(quán)，不公平妨礙訴訟權(quán)，表決權(quán)排除制度等以適應(yīng)矯正大股東濫權(quán)行為的現(xiàn)實(shí)要求。但是，大股東對(duì)小股東侵權(quán)的行為及結(jié)果千差萬(wàn)別，小股東行使的權(quán)利如果過(guò)分單一，比如公司有數(shù)個(gè)股東的情況下，某一小股東申請(qǐng)公正合理清盤(pán)令就不十分恰當(dāng)。當(dāng)小股東不堪繼續(xù)忍受大股東的擠壓，而公司仍有延續(xù)的價(jià)值，無(wú)法通過(guò)轉(zhuǎn)讓股份、減資的途徑實(shí)現(xiàn)小股東退出投資關(guān)系的愿望時(shí)，讓小股東向法院請(qǐng)求退股不失為一種最佳的選擇。退股權(quán)屬于股東自益權(quán)的衍生權(quán)利，只是這一權(quán)利的行使存在兩個(gè)前提條件：一是大股東的濫權(quán)行為嚴(yán)重侵害小股東的合法權(quán)益,通過(guò)其他的救濟(jì)方式無(wú)法彌補(bǔ)小股東的損失，無(wú)法彌補(bǔ)大、小股東之間的信任裂痕,采取申請(qǐng)公正合理清盤(pán)令的方式其后果又過(guò)于嚴(yán)苛；二是權(quán)利的行使須得經(jīng)訴訟途徑。退股權(quán)對(duì)小股東來(lái)講，是一種救濟(jì)權(quán)。

二、股東退股權(quán)的公司法理探討

權(quán)力制衡是現(xiàn)代社會(huì)存在和發(fā)展的政治經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。在20世紀(jì)，強(qiáng)者依賴(lài)于弱者而存在和發(fā)展，強(qiáng)者須承擔(dān)關(guān)照弱者利益的責(zé)任的法律理念在社會(huì)的各個(gè)層面上以制度形式得以體現(xiàn)，公司企業(yè)概莫能外。淵源于英美法系國(guó)家的大股東對(duì)小股東負(fù)有的誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)被世界多數(shù)國(guó)家的法律制度所接受，其所追求的公司管治目標(biāo)是大股東在支配公司控制權(quán)時(shí)得維護(hù)公司的利益和小股東的利益，并不得將大股東的利益置于同公司利益相沖突的位置。這是公司法的時(shí)代特色之一。貫徹這樣的法律理念，僅有原則性的價(jià)值性規(guī)范是不夠的，法律還從立法和司法兩個(gè)環(huán)節(jié)上設(shè)計(jì)出若干運(yùn)行規(guī)則以使小股東對(duì)大股東行權(quán)形成有效的監(jiān)督，畢竟大股東對(duì)小股東所負(fù)的義務(wù)已經(jīng)獲得了法律的認(rèn)可。沒(méi)有監(jiān)督和制約，僅靠大股東的自律是不能實(shí)現(xiàn)這種制度設(shè)計(jì)目的的。一百多年來(lái)，在現(xiàn)代公司法發(fā)展的過(guò)程中，小股東制約大股東的法律理論和實(shí)踐不斷被創(chuàng)新和豐富，從早期的申請(qǐng)“公正合理清盤(pán)令”到“不公平妨礙訴訟”，再到股東“派生訴訟”，以及大股東投票權(quán)回避行使制度、累計(jì)投票制度、大股東表決權(quán)限制制度等，小股東的利益分配請(qǐng)求權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)被法官的判決不斷地加以確認(rèn)，日漸對(duì)發(fā)展中國(guó)家的公司法的現(xiàn)代化產(chǎn)生積極的誘導(dǎo)和影響。

英美國(guó)家的公司法律制度每每先于大陸法系國(guó)家而進(jìn)行改革。在一百多年前，大陸法系國(guó)家堅(jiān)守“資本三原則”時(shí)，英國(guó)《合股公司法》就已廢除公司最低資本金制度和資本實(shí)繳制度，代之以授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度既然已大大地淡化了資本對(duì)債權(quán)人償債的擔(dān)保作用，就為在公司中受到壓迫的小股東行使退股權(quán)以對(duì)抗大股東、保護(hù)其利益提供了不受債權(quán)人干涉的空間。當(dāng)然，法律對(duì)于上市公司和封閉式公司采取了不同的制度安排：對(duì)于上市公司來(lái)講，受不公平待遇的小股東可直接向公司請(qǐng)求退股，表現(xiàn)為公司暫時(shí)購(gòu)回自己的股份，公司可將其作為庫(kù)存股安排他用，也可擇機(jī)另行發(fā)行；對(duì)于封閉式公司來(lái)講，小股東請(qǐng)求行使退股權(quán)如果由公司直接退還資金，就會(huì)降低公司的償債能力，因此小股東退股權(quán)的實(shí)現(xiàn)是以請(qǐng)求法院判令實(shí)施損害小股東利益的大股東購(gòu)買(mǎi)小股東股份的方式完成的。從法理上說(shuō)，股東之間基于相互信任創(chuàng)辦公司，一旦大股東把受其支配的公司當(dāng)作謀求自身利益的工具，就意味著對(duì)原已存在的信任的背棄，小股東當(dāng)然有權(quán)選擇退出投資關(guān)系；當(dāng)小股東退股權(quán)得以實(shí)現(xiàn)時(shí)，對(duì)債權(quán)人利益可能造成損害的后果的預(yù)防責(zé)任直接轉(zhuǎn)嫁給大股東是完全公平合理的。如此，就能在債權(quán)人和小股東利益保護(hù)方面實(shí)現(xiàn)平衡，而且對(duì)大股東也并未增加任何負(fù)擔(dān)。按照我國(guó)香港特別行政區(qū)公司法之規(guī)定，公司的股份因各種原因集中于一位股東手中時(shí)，該股東有六個(gè)月的時(shí)間對(duì)此予以調(diào)整，該股東可以將價(jià)值一港幣的一股轉(zhuǎn)讓與他人,公司的地位就不受任何影響。否則，該股東須對(duì)公司的負(fù)債承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這樣的制度安排顯然為受害的小股東申請(qǐng)將其持股強(qiáng)制賣(mài)給大股東架設(shè)了過(guò)渡的浮橋。

為進(jìn)一步發(fā)揮市場(chǎng)調(diào)節(jié)和配置科技投入資源的基礎(chǔ)性功能，積極創(chuàng)新科技投融資發(fā)展模式，發(fā)揮政府財(cái)政性科技投入的引導(dǎo)作用，充分調(diào)動(dòng)社會(huì)金融組織和民間資本參與科技投入的積極性，豐富和完善科技投入手段，加大對(duì)科技型中小企業(yè)和高新技術(shù)項(xiàng)目的扶持力度。根據(jù)國(guó)家科技部和中國(guó)人民銀行、中國(guó)銀行監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于印發(fā)促進(jìn)科技和金融結(jié)合試點(diǎn)實(shí)施方案的通知》精神，結(jié)合實(shí)際，現(xiàn)就組建“市科技擔(dān)保有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“科技擔(dān)保公司”）提出如下方案：

一、指導(dǎo)思想和基本原則

（一）指導(dǎo)思想

以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，認(rèn)真貫徹落實(shí)國(guó)家和省委、省政府關(guān)于鼓勵(lì)支持科技金融事業(yè)發(fā)展的政策措施，充分發(fā)揮政府投入的引導(dǎo)作用，通過(guò)政府科技投入資金參股，整合區(qū)域擔(dān)保資源，吸收社會(huì)民間資本參與，逐步建立適合我市科技金融事業(yè)又好又快發(fā)展的科技擔(dān)保機(jī)制，努力構(gòu)建具有特色的多元化的科技投融資保障體系，服務(wù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展大局。

（二）基本原則

1、政府參股、吸收民資