導語：如何才能寫好一篇中標合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【關鍵詞】最低價中標法；建筑招投標

最低價中標法是國際上通用的建筑工程招投標方法，2000年1月1日開始實施的《中華人民共和國招標投標法》首次允許招標人選擇最低報價者中標，從法律上為該方法在中國的應用提供了支持。本文通過對實施最低價中標的優劣性分析，提出我國推行最低價中標應采取的措施。

1 最低價中標的優劣：

《中華人民共和國招標投標法》第四十一條中標人的投標應當符合下列條件之一：（1） 能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準；（2）能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本的除外。該項法律為最低價中標提供了法律依據。

1.1 低價中標的優越性體現在以下幾個方面：

1.1.1 大大降低了開發商投資成本，若是住宅工程，可降低房價，老百姓直接受益。

1.1.2 有利于推動反腐倡廉。低價中標完全陽光操作，簡單明了，公平、公開、公正。招標單位與施工單位關系更清楚，能有效防止腐敗行為。

1.1.3 操作簡便。誰報價低誰中標，簡便的操作過程節省了招投標中各環節的成本。

1.1.4 能夠引導施工企業加強管理，進行技術改造，降低企業成本，使工程有良好的性價比。

1.2 最低價中標會有以下弊端：

1.2.1 低價中標，高價結算。雖為低價中標，但在干的過程中調價、簽證，最終導致高價結算；

1.2.2 影響了工程質量等級和驗收標準。一些投標商以不切實際的低價取得了承包權，但是卻無力按照所報低價完成項目，以致造成“半拉子工程”，或“低價低質工程”，影響了工程質量等級和驗收標準；

1.2.3 影響了合同的履行。一些開發商和施工單位表面上制定了符合國家相關規定的合同，通過了有關部門的審查，但私底下又簽定另外一份背離規定的合同，以致造成招標方與投標方簽定“陰陽合同”的現象。

2 我國推行最低價中標應采取以下措施：

現在，全國各地先后建立起有形建筑市場，將政府投資的工程招標活動都納入其中進行集中管理，統一招投標程序和手續，明確招標方式，審定每項工程的評定標方法，為最低價中標的推行提供了好的條件。即使這樣，最低價中標法在實際運用中也會出現上述弊端，筆者認為，采取以下措施，以有利于消除弊端，更好的發揮最低價中標的優勢：

2.1 必須明確項目適用范圍和條件

美國、日本等發達國家以及世界銀行等國際經濟組織主要在具有通用技術、性能標準或者對其技術、性能沒有特殊要求的招標項目采用經評審的最低價中標法。勘察、設計、監理、建設管理及其他服務行業一般不采用。招標前的準備工作必須充分，必須具備科學、合理、完善的項目設計和施工方案，具有勘察、設計的深度和精度，所有施工時需要的設計圖紙齊全；對項目的質量標準、技術參數及規格型號等必須量化、細化，確保項目招標并簽訂合同后沒有或者只有微小的變動因素。無標底招標，必須有投資總額限制；經評審的最低價中標必須是投標人的投標文件能夠滿足招標文件的實質性要求和技術條件。

2.2 必須進行嚴格的資格評審

國外十分注重資格審查，其標準主要有兩條：一條是工程擔保函，提高和降低保函金額也就改變了對投標人資格要求；第二條是要求有同類工程施工經驗。日本采用綜合評分的方法進行資格審查，主要是從經營規模、經營狀況、技術力量、業績、安全記錄、營業年數等方面進行綜合評定。

2.3 必須嚴格招標后的跟蹤管理

美國、英國、日本和香港等國家和地區的經驗表明：實行經評審的最低價中標法后，必須加強跟蹤管理才能確保招標項目最終節省投資、保證質量、提高效率。一是中標人提交履約保證金。美國立法規定，所有政府投資項目，中標方必須提供履約保函和付款保函，履約保函的金額為合同金額的全部。二是簽訂合同。簽訂合同時要再次將項目內容、標準、質量和工程量清單等主要內容予以明確，嚴防合同漏項。簽訂的合同價必須與經評審的中標價一致。美國設有專門的合同官員代表政府簽訂合同。三是合同執行監督。美國、英國在項目完工后都十分注重合同執行情況的驗收和審計。在合同執行中出現違法、違規行為造成損失的，要依法追究當事人的經濟和法律責任。

2.4 工程保險也是工程風險轉移的一種有效方法。這項業務國內早已開展、但仍不普及。因此對一些基本的險種要用立法手段強制執行，如工人的人身傷亡保險、車輛的第三者責任險等

2.5 建立設計賠償和設計保險制度，為最低價中標法的應用夯實基礎。采用設計賠償制度可大幅度提高設計質量，為提高投標報價精度和保證最低價的權威性打下基礎。設計賠償制度，要求設計單位失誤則賠償全部經濟損失。巨大的經濟責任驅使設計單位和設計人員加強責任心和危機感，達到提高設計質量的目的。設計單位必須購買設計保險才能承接設計任務，與此相對等，必須同時增加設計取費和提高設計人員待遇。

3 結 語

從理論分析到實際的應用，以及國內外成功使用的大量事例證明，最低價中標法是一種理論上最優，實際中可行的建筑工程招標方法，值得在我國全面推廣應用。它的應用必將產生巨大的經濟效益和社會效益。但我國目前工程保險、擔保、設計保險、擔保等制度不完善，招標后的跟蹤服務不到位，使的最低價中標應用中的弊端難以避免。為在我國有效推行最低價中標，應采取切實可行的措施，完善相應的管理制度，更好地發揮最低價中標的優勢和作用。

參考文獻

[1]吳福良，仲偉周. 最低價中標法的性質與功能及其扭曲與矯正. 中國管理科學. 2002.10(5):87-94

[2]秦旋. 建筑市場行為主體最優策略研究. 科學出版社. 2008:13-17

篇2

簽定時間：________________________

招標人：__________________________

投標人：__________________________

為規范藥品集中招標采購行為，保障合同當事人合法權益，維護藥品流通秩序，根據《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國藥品管理法》和國務院糾風辦等六部委局制定的《醫療機構藥品集中招標采購監督管理暫行辦法》的有關規定制定本合同。

藥品名稱：______________________

產地：__________________________

規格：__________________________

單位：__________________________

供貨價格：______________________

出廠價格：______________________

零售價格：______________________

數量：__________________________

金額：__________________________

交貨時間：______________________

人民幣：（大寫）________________

第一條投標人提供的藥品必須符合國家的質量標準及有關質量的規定和要求。

第二條投標人必須提供經營的有效證件及所供藥品的生產經營許可證、質量標準、價格單等招標人所需的真實允許銷售的相關文件和手續，首批供貨時上述文件必須提供。

第三條投標人首批所供藥品須提供真實的省或市藥檢所檢測的檢測報告書，每批產品須附該產品合格證；進口藥品應附上供貨單位質量檢驗報告書及進口藥品注冊證。如因藥品質量原因造成的一切損失由投標人負全部責任。

第四條投標人為生產企業，所供藥品不得超過生產日期3個月，投標人為經營企業所供藥品不得超過生產日期6個月；有有效期的藥品距失效期的時間不得少于其規定有效期的三分之一。投標人提供藥品10件以下為1個批號，50件以下應不超過2個批號，50件以上應不超過4個批號，各批號的出廠日期相隔不得超過1個月。

第五條包裝物的供應與回收，包裝標準

1．除非對包裝另有規定，投標人提供的全部藥品應按標準保護措施進行包裝，以防止藥品在轉運中損壞或變質，確保藥品安全無損運抵指定地點。

2．每一個包裝箱內應附一份詳細裝箱單和質量檢驗報告書。包裝，標記和包裝箱內外的單據應符合合同的要求，包括招標人后來提出的特殊要求。

第六條檢驗標準，方法、時間、地點和期限

1．如果招標人確認需要進行藥品質量檢驗，應及時以書面形式把質量檢驗的具體要求通知投標人。如果投標人同意進行藥品質量檢驗，或者通過檢驗證明藥品存在質量問題，則進行藥品質量檢驗的費用由投標人承擔，檢驗在投標人交貨的最終目的地進行。

2．招標人在接收藥品時，應對藥品進行驗貨確認，對不符合合同要求的，招標人有權拒絕接受。投標人應及時更換被拒絕的藥品，不得影響招標人的臨床用藥。

3．招標人如果發現藥品存在質量問題（有當地藥檢部門的檢驗報告），有權在其它入圍藥品中選擇替代藥品。上述決定必須在7日內報衛生行政部門備案。

第七條結算方式、時間及地點

1．自招標人收到合同項下最后一批配送藥品后，按規定結算時間招標人應付清全部價款。招標人和投標人可根據不同的結算條件協商確定中標藥品價格優惠比率。該優惠比率在合同執行過程中不得變更。

2．招標人按月與投標入結算到期價款。

3．招標人按照藥品購銷合同規定的方式，同投標人結算價款。

4．投標人應向招標人提交對已交易藥品的發票和有關單證以及合同規定的其他義務已經履行的證明。

5．結算時間為招標人在收到投標人配送的藥品售出3個月結算相應價款，

第八條本合同解除條件

1．違約終止合同：

①發生下列情況招標人在采取補救措施不受影響的情況下．招標入可向投標人發出書面通知書，提出部分或全部終止合同：

a．投標人來能在合同規定的限期或招標人同意延長的限期內提供部分或全部藥品；

b．投標人未能履行合同規定的其它義務；

c．招標人認定投標人在本合同的實施過程中有嚴重違法行為。

②招標人根據上述規定，終止了全部或部分合同后，可以購買評標時其他中標品種或入圍品種，并在7日內通知招標機構并報衛生行政部門。投標人應對購買替代藥品所超出的那部分費用負責。招標人有權要求投標人繼續執行合同中未終止的部分。

③如招標人未按中標合同的規定按時結算價款，投標人有權要求招標人支付法定滯納金并承擔相應的違約責任直至終止合同。

2．因企業破產終止合同：

如果投標人破產或無清償能力，招標人可在任何時候以書面形式通知投標人，提出終止合同而不給投標人補償。該終止合同將不損害或影響招標人已經采取或將要采取的任何行動或補救措施的權利。

第九條違約責任

1．投標人履約延誤

①在履行合同的過程中，如果投標人遇到妨礙按時配送藥品和提供伴隨服務的情況時，應及時以書面形式將拖延的事實、可能拖延的時間和原因通知招標人和招標機構。招標人或招標機構在收到投標人通知后，應盡快對情況進行核實．并由招標人確定是否酌情延長交貨時間以及是否收取違約金或終止合同。延期應通過修改合同的方式由雙方認可并重新簽署。

②如投標人無正當理由拖延交貨，將受到以下制裁，加收誤期賠償費和／或終止合同。

2．誤期賠償

①除本合同第十-條第一項規定的情況外。如果投標人沒有按照合同規定的時間配送藥品并提供伴隨服務，招標人應從價款中扣除違約金而不影響本合同項下的其它補救辦法。每延誤一周的違約金為遲交藥品價款的5%，直到交貨或提供服務為止，一周按7日計算，不足7日的按一周計算。違約金的最高限額是合同總價的10%，一旦達到違約金的最高限額，招標人可以終止合同，

②投標人在支付違約金后，還應當履行應盡的交貨義務。

3．招標人履約義務

①招標人必須無條件采購本合同項下的中標品種。投標人無違約行為，招標人不得以任何理由采購其它品牌的藥品替代中標品種。

②招標人應完成中標藥品合同采購量的采購。如在本合同規定的采購周期內合同采購量未能完成，則應順延到下一個采購周期繼續采購，直到合同采購量全部完成。

③招標人須按照合同規定指定結算銀行及時結算價款。不得以任何理由干涉結算銀行的正常結算行為。

④招標人必須要求投標人按實際成交價格如實開據發票，并如實記帳。

⑤如招標人不履行上述合同義務，將受到以下制裁：支付法定滯納金和／或終止合同。

4．不可抗力

①因不可抗力而導致合同實施延誤或不能履行合同義務，不應該承擔誤期賠償或終止合同的責任。

②本條所述的“不可抗力”是指那些受影響方無法控制、不可預見的事件，但不包括故意違約或疏忽，這些事件包括但不限于：戰爭、嚴重火災、洪水、臺風、地震及其他雙方商定的事件。

③在不可抗力事件發生后，受影響方應盡快以書面形式將不可抗力的情況和原因通知簽約方。受影響方應盡實際可能繼續履行合同義務，以及尋求采取合理的方案履行不受不可抗力影響的其他事項。不可抗力事件影響消除后，雙方可通過協商在合理的時間內達成進一步履行合同的協議。

第十條合同爭議解決方式

本合同在履行過程中發生的爭議，由雙方當事人協商解決；也可由當地工商行政管理部門調解；協商調解不成的按下列方式解決：

（一）提交--仲裁委員會仲裁；

（二）依法向--人民法院。

第十一條其它約定事項

1．采購周期：自簽定合同之日起12個月。

2．批次采購合同：網上簽發的批次采購合同是最終藥品購銷合同的組成部分之一。

3．其他義務：

①招投標雙方同意，凡在成交目錄中的藥品，按公布的中標價通過吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（JLMFC）進行交易，不以其他方式進行交易。

②招投標雙方都嚴格為吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（JLMEC）的相關信息進行保密。

③招投標雙方均認可網上交易這一采購形式，并認可吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（JLMEC）的交易數據對雙方具有法律效力。

④配送，配送由投標人或投標人委托的藥品批發企業及分配送商負責。每次配送的時間和數量以招標人的采購計劃或合同為準，急救藥品的配送不應超過4小時，一般藥品的配送不應超過24小時。配送時應提供同批號的藥檢報告書。招標人通過吉林省海虹藥通電子商務平臺（JLMZC）、根據用藥計劃向投標人的配送商發送批次采購計劃，投標人據此配送。投標人每次配送的時間和數量必須嚴格按照招標人發送的批次采購計劃執行。

⑤伴隨服務：

a．投標人可能被要求提供下列服務中的一項或全部服務：

b．藥品的現場搬運或入庫；

c．提供藥品開箱或分裝的用具；

d．對開箱時發現的破損、近效期藥品或其他不合格包裝藥品及時更換；

e．在招標人指定地點為所供藥品的臨床應用進行現場講解或培訓；

f．其他投標人應提供的相關服務項目。

如果投標人對可能發生的伴隨服務需要收取費用，應在報價時予以注明。

⑥合同修改：除了雙方簽署書面修改協議，并成為本合同不可分割的一部分的情況之外，本合同的條款不得有任何變化或修改。

第十二條招標人、投標人在藥品集中招標采購中，必須嚴格遵守國家的法律、法規和藥品集中采購監督管理暫行辦法的規定，自覺服從行政管理部門的監督管理。

第十三條招標人（醫療機構）按采購合同的規定采購藥品，按約定時間付款，不得另設附加條件。

第十四條本合同可由招標人人持招標人的委托協議，以招標人的名義與投標人簽訂。

第十五條本合同在使用中必須附有中標通知書，否則無效。

第十六條本合同經雙方簽字蓋章后生效。

招標人：（章）_____________

住所：_____________________

法定代表人：_______________

委托人：_______________

電話：_____________________

傳真：_____________________

篇3

合同編號：________

簽定地點：

簽定時間： 年 月 日

招標人：

投標人：

為規范藥品集中招標采購行為，保障合同當事人合法權益，維護藥品流通秩序，根據《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國藥品管理法》和國務院糾風辦等六部委局制定的《醫療機構藥品集中招標采購監督管理暫行辦法》的有關規定制定本合同。

藥品名稱

產地

規格

單位

供貨價格

出廠價格

零售價格

數量

金額

交貨時間

人民幣（大寫）

第一條　投標人提供的藥品必須符合國家的質量標準及有關質量的規定和要求。

第二條　投標人必須提供經營的有效證件及所供藥品的生產經營許可證、質量標準、價格單等招標人所需的真實允許銷售的相關文件和手續，首批供貨時上述文件必須提供。

第三條　投標人首批所供藥品須提供真實的省或市藥檢所檢測的檢測報告書，每批產品須附該產品合格證；進口藥品應附上供貨單位質量檢驗報告書及進口藥品注冊證。如因藥品質量原因造成的一切損失由投標人負全部責任。

第四條　投標人為生產企業，所供藥品不得超過生產日期3個月，投標人為經營企業所供藥品不得超過生產日期6個月；有有效期的藥品距失效期的時間不得少于其規定有效期的三分之一。投標人提供藥品10件以下為1個批號，50件以下應不超過2個批號，50件以上應不超過4個批號，各批號的出廠日期相隔不得超過1個月。

第五條　包裝物的供應與回收，包裝標準：

（1）除非對包裝另有規定，投標人提供的全部藥品應按標準保護措施進行包裝，以防止藥品在轉運中損壞或變質，確保藥品安全無損運抵指定地點。

（2）每一個包裝箱內應附一份詳細裝箱單和質量檢驗報告書。包裝，標記和包裝箱內外的單據應符合合同的要求，包括招標人后來提出的特殊要求。

第六條　檢驗標準，方法、時間、地點和期限：

（1）如果招標人確認需要進行藥品質量檢驗，應及時以書面形式把質量檢驗的具體要求通知投標人。如果投標人同意進行藥品質量檢驗，或者通過檢驗證明藥品存在質量問題，則進行藥品質量檢驗的費用由投標人承擔，檢驗在投標人交貨的最終目的地進行。

（2）招標人在接收藥品時，應對藥品進行驗貨確認，對不符合合同要求的，招標人有權拒絕接受。投標人應及時更換被拒絕的藥品，不得影響招標人的臨床用藥。

（3）招標人如果發現藥品存在質量問題（有當地藥檢部門的檢驗報告），有權在其它入圍藥品中選擇替代藥品。上述決定必須在7日內報衛生行政部門備案。

第七條　結算方式、時間及地點：

（1）自招標人收到合同項下最后一批配送藥品后，按規定結算時間招標人應付清全部價款。招標人和投標人可根據不同的結算條件協商確定中標藥品價格優惠比率。該優惠比率在合同執行過程中不得變更。

（2）招標人按月與投標入結算到期價款。

（3）招標人按照藥品購銷合同規定的方式，同投標人結算價款。

（4）投標人應向招標人提交對已交易藥品的發票和有關單證以及合同規定的其他義務已經履行的證明。

（5）結算時間為招標人在收到投標人配送的藥品售出3個月結算相應價款，

第八條　本合同解除條件：

（1）違約終止合同：

①發生下列情況招標人在采取補救措施不受影響的情況下．招標入可向投標人發出書面通知書，提出部分或全部終止合同：

1）投標人來能在合同規定的限期或招標人同意延長的限期內提供部分或全部藥品；

2）投標人未能履行合同規定的其它義務；

3）招標人認定投標人在本合同的實施過程中有嚴重違法行為。

②招標人根據上述規定，終止了全部或部分合同后，可以購買評標時其他中標品種或入圍品種，并在7日內通知招標機構并報衛生行政部門。投標人應對購買替代藥品所超出的那部分費用負責。招標人有權要求投標人繼續執行合同中未終止的部分。

③如招標人未按中標合同的規定按時結算價款，投標人有權要求招標人支付法定滯納金并承擔相應的違約責任直至終止合同。

（2）因企業破產終止合同：

如果投標人破產或無清償能力，招標人可在任何時候以書面形式通知投標人，提出終止合同而不給投標人補償。該終止合同將不損害或影響招標人已經采取或將要采取的任何行動或補救措施的權利。

第九條　違約責任：

（1）投標人履約延誤：

①在履行合同的過程中，如果投標人遇到妨礙按時配送藥品和提供伴隨服務的情況時，應及時以書面形式將拖延的事實、可能拖延的時間和原因通知招標人和招標機構。招標人或招標機構在收到投標人通知后，應盡快對情況進行核實．并由招標人確定是否酌情延長交貨時間以及是否收取違約金或終止合同。延期應通過修改合同的方式由雙方認可并重新簽署。

②如投標人無正當理由拖延交貨，將受到以下制裁，加收誤期賠償費和／或終止合同。

（2）誤期賠償：

①除本合同第十-條第一項規定的情況外。如果投標人沒有按照合同規定的時間配送藥品并提供伴隨服務，招標人應從價款中扣除違約金而不影響本合同項下的其它補救辦法。每延誤一周的違約金為遲交藥品價款的5%，直到交貨或提供服務為止，一周按7日計算，不足7日的按一周計算。違約金的限額是合同總價的10%，一旦達到違約金的限額，招標人可以終止合同，

②投標人在支付違約金后，還應當履行應盡的交貨義務。

（3）招標人履約義務:

①招標人必須無條件采購本合同項下的中標品種。投標人無違約行為，招標人不得以任何理由采購其它品牌的藥品替代中標品種。

②招標人應完成中標藥品合同采購量的采購。如在本合同規定的采購周期內合同采購量未能完成，則應順延到下一個采購周期繼續采購，直到合同采購量全部完成。

③招標人須按照合同規定指定結算銀行及時結算價款。不得以任何理由干涉結算銀行的正常結算行為。

④招標人必須要求投標人按實際成交價格如實開據發票，并如實記帳。

⑤如招標人不履行上述合同義務，將受到以下制裁：支付法定滯納金和／或終止合同。

（4）不可抗力；

①因不可抗力而導致合同實施延誤或不能履行合同義務，不應該承擔誤期賠償或終止合同的責任。

②本條所述的“不可抗力”是指那些受影響方無法控制、不可預見的事件，但不包括故意違約或疏忽，這些事件包括但不限于：戰爭、嚴重火災、洪水、臺風、地震及其他雙方商定的事件。

③在不可抗力事件發生后，受影響方應盡快以書面形式將不可抗力的情況和原因通知簽約方。受影響方應盡實際可能繼續履行合同義務，以及尋求采取合理的方案履行不受不可抗力影響的其他事項。不可抗力事件影響消除后，雙方可通過協商在合理的時間內達成進一步履行合同的協議。

第十條　合同爭議解決方式：本合同在履行過程中發生的爭議，由雙方當事人協商解決；也可由當地工商行政管理部門調解；協商調解不成的按下列方式解決：（一）提交--仲裁委員會仲裁；

（二）依法向--人民法院起訴。

第十一條　其它約定事項:

（1）采購周期：自簽定合同之日起，12個月。

（2）批次采購合同：網上簽發的批次采購合同是最終藥品購銷合同的組成部分之一。

（3）其他義務：

①招投標雙方同意，凡在成交目錄中的藥品，按公布的中標價通過吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（jlmfc）進行交易，不以其他方式進行交易。

②招投標雙方都嚴格為吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（jlmec）的相關信息進行保密。

③招投標雙方均認可網上交易這一采購形式，并認可吉林省海虹藥通醫藥電子商務平臺（jlmec）的交易數據對雙方具有法律效力。

④配送，配送由投標人或投標人委托的藥品批發企業及分配送商負責。每次配送的時間和數量以招標人的采購計劃或合同為準，急救藥品的配送不應超過4小時，一般藥品的配送不應超過24小時。配送時應提供同批號的藥檢報告書。招標人通過吉林省海虹藥通電子商務平臺（jlmzc）、根據用藥計劃向投標人的配送商發送批次采購計劃，投標人據此配送。投標人每次配送的時間和數量必須嚴格按照招標人發送的批次采購計劃執行。

⑤伴隨服務：

a投標人可能被要求提供下列服務中的一項或全部服務：

b藥品的現場搬運或入庫；

c提供藥品開箱或分裝的用具；

d對開箱時發現的破損、近效期藥品或其他不合格包裝藥品及時更換；

e在招標人指定地點為所供藥品的臨床應用進行現場講解或培訓；

f其他投標人應提供的相關服務項目。

2）如果投標人對可能發生的伴隨服務需要收取費用，應在報價時予以注明。

⑥合同修改：除了雙方簽署書面修改協議，并成為本合同不可分割的一部分的情況之外，本合同的條款不得有任何變化或修改。

第十二條　招標人、投標人在藥品集中招標采購中，必須嚴格遵守國家的法律、法規和藥品集中采購監督管理暫行辦法的規定，自覺服從行政管理部門的監督管理。

第十三條　招標人（醫療機構）按采購合同的規定采購藥品，按約定時間付款，不得另設附加條件。

第十四條　本合同可由招標人人持招標人的委托協議，以招標人的名義與投標人簽訂。

第十五條　本合同在使用中必須附有中標通知書，否則無效。

第十六條　本合同經雙方簽字蓋章后生效。

招標人

招標人：（章）：

住所：

法定代表人：

委托人：

電話：

傳真：

開戶銀行：

帳號：

郵編：

年月日

招標機構

招標機構：（章）：

住所：

法定代表人：

委托人：

電話：

傳真：

開戶銀行：

帳號：

郵編：

年月日

投標人

投標人：（章）：

住所：

法定代表人：

委托人：

電話：

傳真：

開戶銀行：

帳號：

郵編：

年月日

鑒證意見：

鑒證機關（章）：

篇4

合同文件的內容及執行順序大致為合同協議書、中標函、投標文件、合同專用條款、合同通用條款、規范、圖紙、工程量表及其它。在合同文件中，無論是我國的《建設工程施工合同范本》還是國際上的《FIDIC合同條件》，都沒有將招標文件列入其中。

那么，在簽訂施工合同文件時，當招標文件與投標文件的內容有不一致時，合同中應如何取舍呢？這份經過修改的合同是否還具有法律效力呢？

要弄清這個問題，我們先要對招標文件和投標文件的法律意義進行簡要的了解。從法律上說，招標文件只是要約邀請，而投標文件才是要約，招標人對中標人發出的中標通知書是對要約的確認，據此定標，并可以進行合同簽訂。從法律效力來說，要約的效力要大的多。作為要約邀請的招標文件只產生對方向其發出要約的可能，對方應邀發出要約即遞交投標文件的，尚須要約邀請人自己的承諾。投標文件作為要約對投標人具有拘束力，投標人只能依照合同法規定的要求行使撤銷權和撤回權，而不得隨意單方反悔。一旦投標人即要約人收到中標通知書，則具有較高的法律地位，如招標人或者投標人任一方不能簽訂合同，則應在法律上承擔違約責任。而招標文件即要約邀請則對行為人不具有任何拘束力，邀請人可以任意撤回或撤銷。

如此看來，投標文件的地位要高于招標文件。但是，是不是招標文件就不是合同要件呢？《中華人民共和國招標投標法》第四十六條規定“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。”由此可見，招標文件中的合同條款應該在合同文件中予以貫徹。合同簽訂時，也應該和招標文件的有關內容保持一致。

那么當這招標文件和投投標文件發生沖突時，以何為準呢？應該說，如果中標通知書已發出，則表示招標人接受了投標人的要約。由招標人作為主體組織的評委會對投標文件進行了評審后予以認可，并且由招標人作為法律主體發出了中標通知書對投標文件予以接受。故應視為招標人對投標文件所有內容的認同。由此推斷，在接下來的合同簽訂中，招標人也應該接受投標文件中與招標文件不一致的相關條款。這其實也是目前的工程合同簽訂中的國際慣例。當然，本著平等的合同主體之間的相互尊重，招標人應與中標人就相關沖突條件進行明確的磋商，達成一致的情況下，可以對原合同內容進行修改，被修改后簽訂的新合同是真實有效的。除非，在合同一方不知情或者非主觀意愿的情況下，新合同無效。事實上，在法院判決此類合同糾紛時，也是基于合同法中民事關系為優先考量，即承認新合同的有效性。

這就帶來一新的疑惑，如果這樣的話，是不是所有的合同都可以被修改而成為有效，或者背離原招標人的原始意圖，那么這不僅不能體現招標人的招標愿望，也對其它投標人不公平，同時也使招標過程失去了意義。

這里就有一個理論與實際操作的區別。從理論上，投標文件是對招標文件即要約邀請的響應，投標文件如果不能實質性地響應招標文件的要求，則應被視為無效的要約。這個判定應該在評標過程中由評委會來作出。我們在工程項目評標過程中，招標文件被列為僅次于法律法規的主要評審依據。非實質性響應的投標文件在評標中即應被判為廢標。所以，如果評委在評審工程項目時，都能嚴格按照法律法規的要求和招標文件的內容來進行評審，對所有實質上不能響應招標文件的內容和重要條款進行嚴格把關，對細微偏差進行及時澄清，就不會產生之后的分歧。但這畢竟是比較完美的從理論到理論的情況，不完善的個案時有發生。如果這類合同中要修改的是招標文件的實質性要求，那么這種糾紛如果能夠在項目定標前甚至只要該合同尚未到項目監管部門進行鑒定前都可以被視為無效，以重新招標等方式進行處理，仍然可以有更為妥善的彌補。但對于一些已經定標的項目甚至已簽訂合同后再發現問題的項目，則必須考慮重新招標的成本過高和處理的可操作性。在這類實際案例中，合同的有效性的確認就必須基于實際情況了。這也是法院在處理此類工程糾紛中的常見處理方法。

所以，在這個問題的討論上，不能用簡單的是非來判定，也不能簡單地認定招標文件在合同簽訂中條款有效還是無效。其實，一些理論在實際中的運用最后都會受到較大人為因素影響，特別是工程項目有著較強的時效性和不可逆性，我們不可能簡單地把一個招投標環節中的問題處理為工程項目的倒退或推倒重來。在不同的階段，我們在處理工程糾紛和疑義時，也應采取不同的方式方法。相應地，以事實為基礎的法律行為方式也同樣地適用于工程領域。因此，作為評委會成員的每一位評委專家，可以說是都是對工程項目握著生殺大權的，應該充分認識到自身的重大責任，本著對項目高度負責的態度，在評審中嚴謹守則，盡量為工程評審出沒有爭議的最佳結果，也為后續的合同簽訂以及整個項目的順利進展鋪平道路。這更是為招標人以及各投標人的利益以及相關招投標各方負責。

篇5

簽訂地點:__________________________

簽訂時間:__________________________

買受人（簡稱：甲方）：_____________

出賣人（簡稱：乙方）：_____________

甲乙雙方本著平等、誠實信用的原則，根據《中華人民共和國合同法》等法律、法規、規章、規范性招標文件及藥品集中招標采購機構向乙方發出的中標通知書，經雙方協商一致，就有關事項達成如下具體協議：

一、 藥品品種、數量、價格

（一）采購藥品品種和數量：甲方向乙方所采購的藥品品種、劑型、規格、數量等詳見藥品中標品種買賣清單（附件一），合計：品種為_____個，簽約金額為____萬元。

合同履行中，藥品數量可按藥品中標品種買賣清單數量上下浮動30%。對于需要臨時增加藥品數量的，可在24小時前書面提出。

（二）藥品的價格

1．在合同有效期內乙方提交藥品的價格必須是中標通知書中確認的價格，本價格為甲方的入庫價格。

2．中標藥品零售價格執行期間，遇國家或省價格主管部門下調價格時，對未供貨部分，甲乙雙方可協商調整中標供貨價格，原則上供貨價格按零售價格下降幅度，同比例調整。

二、質量標準

乙方交付的藥品必須符合國家最新藥典或國家藥品監督管理部門規定的標準，并與投標時的承諾相一致，附有該藥品生產企業同批號的出廠藥品批檢驗記錄或合格證_員稈槭占觳欏_

三、藥品有效期

（一）乙方交付藥品的有效期應與投標文件中規定的有效期相一致。

（二）乙方所提供藥品的有效期不得少于12個月；特殊品種雙方另行協商。

四、包裝標準

（一）乙方提供的全部藥品均應按國家規定的標準保護措施進行包裝，每一個包裝箱內應附有一份詳細裝箱數量單和該藥品生產企業同批號的出廠藥品批檢驗記錄或合格證（進品藥品應提供進口藥品注冊證和口岸藥檢所的進口藥品檢驗報告書復印件，并加蓋經營企業公章）。如為拼裝箱件，箱內應按前述要求附有各種藥品數量單和藥品質量證明材料復印件，并加蓋配送企業公章。

（二）特殊要求：_____________________________ 。

五、配送服務

配送由乙方負責，乙方按合同要求對甲方提供服務，每次配送的時間和數量以乙方收到甲方的書面供貨通知為準。原則上在乙方收到供貨通知后36小時內送達，屬急救及加急供貨的應在4小時內送達。

六、伴隨服務

乙方應甲方要求提供下列伴隨服務：

（一）藥品的現場搬運或入庫。

（二）提供藥品開箱或分裝的用具。

（三）對進貨驗收時發現的破損、有效期少于12個月或不符合特殊約定期限的藥品及 其他不合格包裝藥品及時更換。

驗收方式：____________________________ 。

（四）在甲方指定地點（甲方醫療服務范圍內）為所供藥品的臨床應用免費進行現場講解或培訓。

七、雙方的權利義務

（一）甲方必須按合同約定采購中標的藥品品種；除本條第四項規定外，甲方不得采購其他非中標藥品替代中標品種。

（二）甲方須在合同規定的時間內，按實際入庫的藥品數量及時結算貨款；并在貨物驗收入庫后_______日內結清貨款；市（地）級以上人民政府、國有企業（含國有控股企業）等所屬的非營利醫療機構，藥品回款時間從貨到之日起最長不得超過60天。

（三）甲方在接收藥品時，應于當日對藥品進行驗收入庫，對乙方提供的藥品不符合合同約定的品種、數量、質量要求的部分，甲方有權拒絕接受。

（四）甲方有證據證明乙方交付的藥品不符合質量標準（以省、省轄市藥監部門的檢驗結果為準）或延期交貨等不按合同約定交貨時，可以書面通知乙方終止該藥品的供貨；并可以采購已評定的“藥品候補品種”(附件二)中的同類侯補藥品，當評定的藥品候補品種中選擇不出替代藥品時，可以另行采購替代藥品；同時將選擇的替代中標藥品名稱、價格、數量清單或另行采購替代藥品的協議，在七日內由甲方送醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和藥品集中招標采購機構各一份備案。

（五）乙方必須按照合同約定的藥品品種、數量、質量要求和期限，配送中標藥品并提供伴隨服務。

（六）乙方應保證甲方在使用中標藥品時，不存在該藥品專利權、商標權或保護期等知識產權方面的爭議，如產生爭議由乙方自行處理和承擔責任。

（七）未經醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室書面同意，甲乙雙方不得轉讓其應履行的合同義務。

（八）乙方供應藥品在醫院使用過程中，因受舉報、抽檢等檢查出現質量問題，屬生產經營企業責任的，被藥品監督管理部門處罰的后果，由乙方負責。

八、違約責任

（一）乙方提供的藥品不符合合同約定質量、期限等要求，給甲方造成損失的乙方應當賠償損失。

（二）乙方不履行本合同或未按合同約定的時間、地點配送藥品或提供伴隨服務，甲方可要求乙方支付違約金。乙方每延誤7日，違約金為遲交藥品貨款的5%，直至交貨或提供服務

為止，但違約金最高不超過遲交藥品貨款的50%；乙方在支付違約金后，甲方要求繼續履行合同義務的,還應當履行應盡義務。違約金不足以彌補甲方損失的，乙方應另行賠償損失。 （三）除本合同第七條第四項約定的原因外，甲方不履行本合同或采購其他品牌的非中標藥品替代中標品種，應按不履行本合同的藥品金額或所替代中標藥品同數量金額的5%向乙方支付違約金。違約金不足以彌補乙方損失的，甲方應另行賠償損失。

（四）甲方未在合同約定的期限內向乙方支付貨款的，乙方可要求甲方支付違約金。甲方每遲延支付7日，違約金為未支付貨款金額的5%，直至甲方支付應付貨款為止，但違約金最高不超過未支付貨款金額的50%；當甲方未支付貨款金額達到本合同約定金額的50%時，乙方可以書面形式通知甲方終止合同，同時書面向醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和本地人民政府糾正行業不正之風辦公室報告。

九、合同生效及合同有效期

（一）本合同自雙方簽字蓋章后生效。有效期自合同生效之日起12個月。

（二）本合同履行期滿10日前，一方當事人就續約一事提出書面異議的，本合同履行期滿終止。雙方均未提出異議的，本合同自動續約至下一輪招標采購合同生效之日止，由雙方在原合同上另行簽署同意續約的意見和新的“藥品中標品種買賣清單”。

十、合同爭議解決方式

本合同在履行過程中發生爭議，由雙方協商解決；也可以向工商行政管理部門合同調解組織申請調解。協商或調解不成的，雙方同意提交

仲裁委員會仲裁（雙方未在本合同約定仲裁機構，事后又未達成書面仲裁協議的，可向人民法院）。

十一、其他約定事項：________________________ 。

十二、附則

（一）本合同如有未盡事宜，經雙方協商可以簽訂藥品買賣合同的補充協議，補充協議不得違背招標文件及本合同的實質性內容。補充協議與合同具有同等的法律效力。同時，由甲方在七日內將補充協議送醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和藥品集中招標采購機構各一份備案。

（二）本合同一式四份，甲乙雙方各執一份，藥品集中招標采購機構一份，醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室一份。

（三）對故意違反本合同約定和訂立、履行合同中的違法行為，當事人應及時向本地人民政府糾正行業不正之風辦公室和工商行政管理部門書面報告。

買受人：（蓋章）_____________

住所：_______________________

法定代表人:__________________

委托人：_________________

簽名人居民身份證號碼：_______

電話：_______________________

傳真：_______________________

開戶銀行：___________________

帳號：_______________________

郵政編碼：___________________

出賣人：（蓋章）_____________

住所：_______________________

法定代表人:__________________

委托人：_________________

簽名人居民身份證號碼：_______

電話：_______________________

傳真：_______________________

開戶銀行：___________________

帳號：_______________________

篇6

關鍵詞：工程招標；合同管理；應對政策

1、工程實施招標投標和合同管理的目的

工程招標文件和投標書是工程合同的主要組成部分,是工程合同管理的依據。所以工程招投標階段是合同的制訂,工程建設實施階段是合同的執行。與國外非常重視合同簽訂和執行,一切以合同為準則辦事不同,合同管理一直是我國工程建設領域的薄弱環節。

2、當前工程招標投標工作影響合同管理的幾個問題

近年來,隨著市場經濟深入發展,國家有關工程建設的法律法規陸續出臺,工程建設的“四項制度”真正推行開來,各地在“四制”方面的探索實踐都積累了不少經驗,但同時也發現了很多問題。招投標工作與工程承包合同的管理是工程建設階段不可分割的兩大部分,但實際操作中,往往是分離的,主要表現在以下幾方面:

1) 項目法人對招投標工作的掌控不力直接影響合同文件的質量。項目法人單位的人員素質不高,對當前不斷推出有關招標投標的法律法規辦法和合同管理知識的了解掌握不夠,難以勝任項目法人的職責要求,影響對工程建設過程各階段的管理。項目法人制是“四項制度”的核心和關鍵,項目法人處于中心地位,起主導作用,按照《合同法》和《建設工程質量管理條理》等有關法規的規定,通過招標投標確定勘察、施工、監理和物資供應等單位,并與其簽訂相關合同,由他們為項目法人提供建設服務。項目法人責任制不落實,工作不到位,會直接影響招標文件的質量,致使合同條款不準確、不合理、不全面,影響今后合同管理。項目法人原則上由原管理單位擔任或以其為基礎組建,所以新成立的相對獨立的建設管理機構往往很難與原管理單位分清,建設者和使用者責、權、利不明,難以實施有效監管,而且管理單位作為項目法人,并不具備項目法人一定要具有的承擔項目建設管理的人員、技術、經驗和水平,不完全清楚投資規律和基本建設程序,不能掌握并運用先進的項目管理方法,難免出現各種管理不善的現象,如決策不夠成熟、前期工作和實施階段各環節之間相互脫節、投資效益不高、工作效率低下、工程建設超過概算等。

2) 招標文件的編制主要是由招標機構承擔,承包合同管理由監理單位承擔,造成招標工作和合同管理的脫節。在承包合同實施過程中,一方面由于監理工程師未參與招標工作,不熟悉招標文件和合同,在執行合同初期不能很快地進入監理角色,只能邊上崗邊學習;另一方面由于編制招標文件的招標機構不參與合同管理,招標機構只負責招標文件編制,招標機構的人員未必有豐富的工程實踐經驗,招標文件的編制水平很難提高,如果合同不準確、不全面,會給監理工程師進行合同管理造成很多困難。合同是管理的依據,合同不完善,執行起來隨意性大,給工程合同變更和索賠帶來很大的隱患。許多工程在完工之后,工程實際與原來招標文件合同已大相徑庭,違背了招標單位在招標時的初衷,損害了招標人的利益。

3) 目前在電力工程招投標中采用的綜合評分法,其實是一種很難達到公平、擇優目的的評標方法。這種評標方法只看經濟標得分,技術標只作合格性審查,由于目前建筑市場主體還不夠成熟,各方主體信用觀念淡薄,社會信用體制不健全,缺乏有效的失信約束和懲罰機制,以工程擔保、工程保險為核心的工程風險管理制度尚未建立起來,綜合評分法在實施過程中容易使企業過分注重經濟標的制作而忽視技術標的質量,引起投標者惡性競爭,影響招投標的公正性,最終損害了招標人的利益。而電力工程往往地質條件復雜,施工技術要求高,施工技術和管理水平特別重要,選擇的施工企業素質如何,會對工程合同管理帶來最直接的影響。

4)電力工程市場開放,參與投標的施工單位很多,經常有多家單位報名參與,施工招標競爭激烈,雖然招標過程本著公開、公平、公正、擇優的原則,但實際上真正中標的單位卻未必是較優的,這樣給接下來的施工合同管理帶來很大阻力。

電力工程市場還未真正走向規范化、有序化。電力施工單位參與投標數量多,競爭激烈,一方面說明電力工程施工存在較高利潤;另一方面也說明招投標操作和工程合同管理給一些不法分子有機可乘。一些私人老板往往不擇手段,通過掛靠、圍標,以達到中標目的,形成“劣勝優汰”的怪現象。選擇了施工質量和信譽較差的施工單位,會導致施工合同管理困難,工程質量、投資、工期難于控制,由此引起的糾紛問題會很多。如有的施工企業真正參與施工的技術人員與投標書中提供的不一致;施工管理水平與施工單位資質不相稱,施工技術和施工組織很差等。

3、應對政策

3.1推行代建制

在電力工程建設中推行代建制,可以較好地解決項目法人對招投標工作掌控不力的問題。“代建制”可以解決現行基建體制中建設項目責任不清的問題,以合同的形式確定投資者、建設項目管理單位和項目使用單位的責任、權利和義務,建立建設市場約束和競爭激勵機制,對建設項目實行規范、科學管理。代建制的優點是: ①通過委托或公開招標等方式選擇專業化的管理單位作為項目建設期的法人,全權負責項目建設過程中的組織管理,將現行工程項目基本建設中“建設和使用本質為同一單位”真正轉變為“建設和使用為兩個獨立的單位”,有利于項目建設單位的專業化,有效地控制工程質量、工期和投資,從而保證政府投資的高效益; ②可以克服人為影響,基本杜絕超規模、超標準和超投資的建設現象; ③在政府機構監督之下,建立健全項目管理單位、施工單位和監理單位之間的互相約束監督機制,保障建設項目的順利實施。

3.2招標工作與工程承包合同管理有機接合

招標工作應與工程承包合同管理有機地連接起來,監理工程師可以作為專家參與招投標工作全過程。項目法人改變觀念,不能過分依賴招標機構全部包辦。因為兩者的信息是不對稱的,招標機構不可能完全了解招標者的意圖,招標人由于能力知識的局限也很難提供全面的要求。招標機構作為一個企業畢竟是以贏利為目的,而且目前對招標機構的業績考核是以中標價為標準,使招標機構感到壓力較大,所以招標機構提供的服務是否滿足要求還需招標人有足夠的判斷能力。項目法人委托監理工程師參與招投標過程,監理工程師就可以把自己的經驗和理念貫徹到招標文件合同條款的制訂中,對合同的制訂和實施有一個整體的控制,從而降低因項目法人經驗不足對合同執行不力帶來的風險。

3.3選擇合適的評標方法

根據電力工程的規模和復雜程度,選擇合適的評標方法。評標方法其實是招投標的核心,是一把雙刃劍,好的評標方法在評標中是“擇優”,相反,不合理的評標方法往往是“擇差”。按照電力工程的特點,采用綜合評分法進行評標是比較適宜的,但不考慮工程的規模、施工難易程度等因素,所有的工程項目都采用只看經濟標得分,技術標只作合格性審查的評標方法,也是不合適的。對于施工特別復雜、有特殊技術要求的工程項目應該對技術標和商務標進行量化后,進行加權,計算綜合評分,確定綜合評分最高者為中標單位。這樣就會突出那些報價合理、實力較強的施工企業,限制部分信譽差的企業來渾水摸魚,擾亂市場,真正體現招投標的公平、公正、擇優。選擇出好的施工單位,就會給合同管理帶來便利,業主和監理的壓力會減輕不少,施工管理會相對輕松,良好的施工組織和規范化的管理更會使甲乙雙方減少摩擦和糾紛,為工程的質量、投資、工期控制打下基礎。

隨著新技術的應用,有的定額已完全失去參考意義,而招標文件中提供的最高限價一般都是參考地方定額計算的。所以招標文件中給出的最高限價未必能反映工程實際。目前的施工企業絕大部分還沒有建立自己的企業定額,沒有擺脫傳統的套用定額的模式,對自己企業扣除成本消耗后能夠獲取多大的利潤并沒有充分的了解,投標報價失去主動性,報出的工程項目單價往往隨意性很強。因此有實力的電力施工企業應該主動建立自己的企業定額,提高在招投標行為中的主動性,為健全市場環境創造良好的外部條件。

篇7

關鍵詞：郵電；經濟合同；標準化；管理；

作者簡介：宋鵬(1980-)，男，山東省青島市人，研究生，研究方向為郵電經濟；

自改革開放以后，我國的國際地位的不斷提升，在加入WTO世界貿易組織后我國的經濟形勢更是呈現出迅猛的發展勢頭。在這樣的時代大背景下，我國的各類私營或公辦企業如同雨后春筍一般不斷的涌現出來，在這其中，郵電企業的發展速度更是引人矚目。但是，伴隨著郵電企業的快速發展，一些問題也隨之顯現出來。在郵電企業發展所顯現出來的眾多問題中，關于經濟合同標準化方面的問題與漏洞就是最急需解決的問題。在一個企業中，無論是外部的貿易合作還是內部職工的入職上崗，合同的簽訂都是至關重要的問題。因為，一旦合同中存在漏洞，輕則企業內部離心離德，遭受一定的經濟損失，重則企業的資金鏈斷裂，企業的發展面臨困境，甚至有可能卷入到繁雜的法律官司風波中，企業的生存與發展會因此遭受到滅頂性的打擊。所以，對于郵電企業的經濟合同應重視并加以完善，使經濟合同能夠更加有效的控制郵電企業的經營活動，以保證郵電企業的有序發展，對郵電產業的繁榮穩定加以保障。

一、強化郵電經濟合同的標準化問題

隨著郵電企業的不斷發展，在司法方面的合同糾紛問題日漸嚴重。歸其原因，是在于我國郵電企業的經濟合同存在漏洞，合同條款不完備、合同內同模糊不清存在歧義則是合同中漏洞的主要表現形式。面對這種問題，就應當建立郵電企業的合同標準化機制，使合同的訂立手續更加快捷、簡便。畢竟，在當前快節奏的市場經濟條件下，無論是生產經營的周轉速度還是生活節奏的運動速度都在呈現加快的趨勢，在這樣快節奏的社會背景下，合同的證明效果也不可避免的會受到影響。在當前時期，無論簽訂什么樣的合同，都需要不斷的進行邀約、反邀約和再邀約，這不僅浪費了大量的時間，還在人為方面阻礙了社會經濟活動的進行效率，違背了現今社會快節奏的社會潮流。所以，面對這種情況就應該加快合同標準化機制的建立進程，在保證合同具備應有的法律效應基礎之上，簡化合同的簽訂環節和訂立過程，以節省時間，增加效率，讓合同的簽訂符合先進社會的快節奏潮流，為當前我國市場經濟的大背景建立一種理想的合同簽訂標準，加快社會的發展與進步。

在西方發達國家，在其獨特的社會制度下，企業的發展模式與合同簽訂模式都非常成熟。在西方發達國家的企業中，合同標準化機制早已發展并應用，經過數百年的發展，在千百次的實際應用中，已經成為一門具備完整操作體系的司法類企業常規流程。現如今，標準合同的條文經過無數次的增刪修改，已經可以說是無懈可擊。所以，在西方發達國家，很少出現因合同條文不完備而出現的法律糾紛，簽訂合同的當事人也很少出現因合同內容的歧義而出現的爭執，投機者也很難從合同內容中發現漏洞從而謀取利益。所以，我國郵電企業合同標準機制的建立應當學習西方發達國家的合同機制，從中汲取對我國標準合同機制的建立有益的部分，在結合我國國情和社會現狀的基礎上建立屬于我國的標準合同機制，以促進我國郵電企業經濟合同的標準化，引導郵電行業有序健康的發展，使我國司法合同方面的法律法規更加健全完善，最終加快我國建設法治社會的前進腳步。

在當前時期，我國并沒有出臺具備指導意義或行政意義的合同標準化方面的法律法規，致使郵電企業的經濟合同條文尚不完善，合同內容不具體。但是，不能因此對合同的標準化問題不重視，我國郵電企業要強化對于西方發達國家標準合同條文和流程的學習，盡快的結合我國實際，發展出符合我國實際情況的郵電經濟合同標準化機制，減少郵電企業因合同問題而引發的糾紛，使我國郵電企業的發展邁入正常的軌道之中。

二、郵電經濟合同的管理問題

對于有點企業來說，經濟合同的管理問題是重中之重。1995年，國家郵電部門就出臺了《郵電企業經濟合同管理規定》以正規文字條文的形式加強了對于經濟合同的管理力度，這足見國家對于我國郵電企業經濟合同管理的重視。并且，加強郵電企業的經濟合同管理，不僅能夠保障企業的合法權益，還能預防合同糾紛，促使郵電企業的經營管理更好更快的發展。

(一)郵電企業經濟合同管理的概念和意義

郵電企業的經營合同管理即是，郵電企業內部合同管理部門或上級專管機關對一定時間內已簽訂或正在執行的經濟合同進行監督和檢查，以此為依據調整企業經濟合同方面所存在的糾紛，建立健全的合同管理制度。

經濟合同制度雖然在郵電企業中推行發展了很多年，但大量的企業工作和管理人員對于經濟合同制度的認識度及其重要性并不重視，在經濟合同簽訂與執行時的把握度不足，這就導致了我國經濟合同管理方面的漏洞和不完善，致使經濟合同方面的司法糾紛產生頻繁。因此，要在郵政企業中加強對于合同法規的教育，加深企業職工對于經濟合同制度的了解，并保證郵電企業經濟合同條款解勸、用語準確、手續完備，合同的整個內容、形式和主體合理合法，只有這樣，才能促進企業的正常有序發展，幫助企業更好的進行管理。

從法律上來說，企業訂立經濟合同屬于一種民事法律行為。在合同的義務履行方面，一切法律后果由企業承擔，并且其中的法律條款對于郵電企業的生產經營和經濟效益有著直接的影響。所以，對于郵電企業的經濟合同管理力度直接關系著企業的管理工作，經濟合同管理也是郵電企業經營管理工作的重要組成部分。并且，對于經濟合同管理的加強，還有利于合同糾紛的預防。在當前時期，存在大量利用郵電企業經濟合同漏洞進行經濟詐騙等違法活動的犯罪分子，他們利用經濟合同中的漏洞簽訂假合同，使合同不受法律保護并從中賺取錢財，這種行為使郵電企業遭受了巨大的損失。所以，面對這種利用經濟合同漏洞進行經濟詐騙的違法行為，就應該加強對于合同的管理，在合同簽訂前調查對方的信用評級和正常財政收入，加強對于合同條文內容的審查和監督。通過這種方式，減少經濟合同的糾紛，預防經濟詐騙的發生幾率，避免郵電企業遭受到不必要的經濟損失，保障企業的合法權益不受損害。

(二)在郵電企業的經濟合同管理中應用高新技術進行協同管理

篇8

關鍵詞：合同控制；工程項目；目標成本管理

1概述

近年來，伴隨著我國社會發展迅速，結合多年我國施工經驗，可以深深感受到產品質量落后公司所面臨的挑戰。價格競爭其時是成本的較量。所以在最近這幾年，我局提出的公司內部進行成本管理的重要意義，應該采取許多成本管理的措施并制定計劃，增加了全員成本培訓力度，使企業員工深化成本管理意識，加強成本管理觀念深入人心。成本競爭是降低競爭優勢成本的基本手段。以滿足客戶要求的產品，僅是取得進入市場的通行證。但是為了生存，爭取在市場競爭中有立足之地，打敗競爭對手，在市場占據主導地位，前提一定是高質量、低價格的競爭，價格低基于產品成本低。因此高質量、低價格的產品，是企業成本管理市場的要求和成本管理的目標。在對公路建設項目造價成本控制和成本管理手段，在企業經營過程中的企業價值最大化的追求，建筑施工企業的成本管理，以獲取更大的經濟效益，日常的操作是一個重要的經濟活動，在建筑施工企業在施工企業項目成本管理中心的一個非常重要的意義。

2存在我國施工項目成本管理的問題

2.1成本管理的意識不高

成本管理意識不夠高。中層領導施工公司成本管理的不重視各種商業決策，缺乏科學合理、成本因素考慮較少，員工不關心生產成本，造成施工企業成本管理意識缺失，從外部環境的影響、市場的建設不規范，勢必會對行政干預行業進行量化管理。

2.2成本管理內容片面

（1）只注重生產項目成本管理，許多企業缺乏對成本管理內容的理解，全過程的成本管理，是項目成本控制與管理，結合早期投標過程和供應鏈管理的全過程管理。（2）只注重成本本身，忽視許多企業的成本效率水平。成本管理降低了傳統成本管理觀念，同時也使得是成本管理成本水平的絕對價值評價的唯一標準，是減少消費和儲蓄的片面強調，忽略總體福利水平。（3）依靠儲蓄，結合工程索賠管理是忽略開源節流的現代成本管理的一項重要原則，但在許多施工企業成本管理的重點一般儲蓄傾向的根源，特別是對工程索賠管理的重要內容。

2.3成本管理方法落后

（1）從成本管理方法，前后脫節，只需通過簡單的成本計算，許多企業的成本管理分析，成本預測和決策科學的、嚴格的成本控制缺乏事后在附加檢驗的不足，一些現代管理方法，如成本效益分析法、價值工程、成本管理促進企業經濟數學模型。使用沒有普及，但在一定程度上，制約成本管理。（2）成本管理的手段，主要是通過手、現代管理手段在電子化程度較低企業成本管理問題的存在，在成本管理中計算機的巨大潛力尚未得到充分開發和落后的成本管理、采集、傳輸的有效利用，對大量信息架構的生產工藝分析和處理，找不到原因，存在的問題和管理及時準確的成本，難以采取有效措施降低成本。

3工程施工項目成本管理的方式

3.1成本的管理程序

建筑業的WTO服務貿易規則給客戶提供至上的服務規則。現今，公路工程采用項目管理的制度與方式來進行施工，一般施工主要分為三個方面，即分析項目成本，開發控制成本和實際成本核算，即項目目標成本管理的實施。項目實施后，對工程造價進行分析。通過工程招投標、成本分析，根據成本推送成本分析方法，對非招投標項目，一般采用制造成本法進行工程造價。

3.2成本控制

為了有效地控制工程造價，首先，對工程造價進行結構、數量分析、成本分析等指標，是工程造價控制的前提。結合公司實際的情況與要求，制定相應項目成本的目標，這也是經濟指標成本目標。成本分析決定著工程造價管理，它決定著工程造價控制的原則和收益目標。分析工程造價數量指標是根據工程建設合同相應的經濟指標。

3.3組織結構

目前，公司的項目管理組織是一個職能組織，根據職能分工的專業化管理。確定項目目標成本后，各部門、各單位必須共同合作，共同實現項目目標。為了實現這個目標，首先需要把細化和分解成本，制定具體的量化指標，每個指標落實人員負責相關部門，具體地說，稱之為成本控制責任成本，各部門負責人實施按照各責任成本目標。

4工程施工項目目標成本的控制合同

4.1合同控制意義

實現目標時，需要對合同進行控制。首先進行項目成本的確定，實現《工程施工承包合同》，這是屬于承包方的職責與義務應該對《工程施工承包合同》履行；其次，在對《工程施工承包合同》的履行時，又一定要建立契約合同關系進行控制。

4.2合同控制法

項目合同控制可分兩種，即縱向和橫向。一是項目經理部和企業或分公司簽署的一種縱向的《項目經營責任合同》合同草案。對項目成本的確定與考核起決定性的作用，是項目實施控制成本的基準。《項目經營責任合同》中各項經濟指標包括工程項目目標成本內容。縱向合同使得項目間接管理人與直接項目管理人合同雙方應該確定各自的責、權、利關系。確定項目管理的各種經濟指標和其它增長指標，這是一種委托與被委托、管理與被管理、指導與被指導、監督與被監督、協調與被協調、服務與被服務的關系。二是公司亦或項目經理部與相關單位簽訂的經濟或服務合同這是一種橫向的合同。橫向的合同具有法律效能的合同。

4.3項目成本的構成

項目成本根據內容可分為人工成本、材料成本和機械成本。每個人都有相應的合同來控制。

4.3.1人工成本。勞務的采購，根據工程的施工工藝、施工難度的要求，目標成本指標大小的要求，通過競爭性招標、談判，選擇良好的系統，實惠服務人員，勞動成本，責任量之間的相互作用，權利和義務，通過簽訂勞務分包合同來進一步的確定。

4.3.2材料成本。材料費占到整個工程直接費成本的一大半的材料費用，關乎著整個目標成本的成敗。材料采購需要做到“貨比三家”，選擇質量佳，價格合適，運輸距離短，服務態度好，承包商優異，統一招標公平。采購與相關費用應該簽署《材料采購合同》、《材料供應合同》或《合作生產合同》確認。

4.3.3機械成本。根據目前的情況來看，分為兩個部分使用，一部分是機械設備購買費，機械設備成本包括機械設備的采購、維修和調運成本。另一個是租賃費，即項目部根據工程實際需要租用附近機械設備發生相關成本。凡發生的所有機械成本費用均需通過簽訂相關合同進行約定和完成。

5結束語

施工項目成本管理的目標是進行項目管理，這一模式實現“經濟指標”的項目施工合同，履行合同將從由一系列的合同中實現對預定成本產品的建設。對于項目成本的管理是在整個關系中履行責任、權利和利益的過程。

作者:羅海波 單位:中交第二公路工程局有限公司

參考文獻:

[1]唐小我，曾勇，李仕明.管理經濟分析理論與運用[M].成都：電子科大出版社，2015，7：134-141

[2]中華人民共和國交通部.公路基本建設工程概算、預算編制辦法[M].北京：人民交通出版社，2016.

[3]吳少平.現代成本管理的數量分析技術[M].北京中國標準出版社，2015，12：267-272.

[4]韓同銀，劉慶凡.建設項目施工組織與管理[M].北京中國鐵道出版社，2014，3：191-195.

篇9

關鍵詞：住宅設計 傳統元素 建筑文化

在當前社會的多元化發展趨勢下，人們對于審美的需求與衡量標準也各不相同，而大體可分為復古與現代兩種，當前越來越多的設計師開始注重對傳統文化的繼承與創新。傳統文化包含著文學、藝術、歷史等諸多因素，在當前我國住宅設計中屬于炙手可熱的重要設計元素。下面，進一步對住宅設計中如何對傳統元素進行表達進行分析。

一、住宅設計中傳統元素的表達

在一定程度上說，傳統元素包含了我國古代人民選擇居住地點的哲學，包括選址、布局、結構與組合等，甚至包括風水，均是中國古代人民經過長期的生活進一步總結的經驗，進一步形成為設計方式。傳統元素作為我國古代居民的生活哲學，在單體設計上來說，無論是建筑比例還是材料運用，還是如門窗等細節上的處理，都普遍存在著傳統元素的影子。我國傳統建筑在世界之林中獨樹一幟，其歷史之久遠，成績之卓著，是幾千年以來歷史的演變過程中為子孫后代所遺留下的寶貴財富。在我們對傳統進行繼承并發揚的同時，也應當存有批判精神、質疑精神與創新精神。對于傳統元素去其糟粕，取其精華，將其中具有生命力的部分充分發揚光大，將當中不具備時代意義的部分充分芟除。對于一些無法在材料、技術上達到現代設計需求的傳統設計元素，應及時淘汰。用積極的姿態去對傳統進行發揚，也要及時對傳統中并不適用的元素加以整改，創新。傳統與現代的有效融合，應當以滿足當前人們的需求與現代的功能要求為先決條件。批判地對傳統中精華元素進行繼承并發揚，使之成為真正優秀的中國建筑傳統元素。

二、傳統元素在住宅設計中的表達方式

1.建筑構中的傳統元素表達

在住宅建筑設計中，構圖設計是住宅規劃的整體結構布局，起到十分重要的作用。而無論是單體建筑還是群體建筑的結構圖，其中的特征也主要表現為單體的穩定以及群體的完整性與豐富性。我國傳統建筑結構圖在實質上體現了我國傳統建筑文化的“中庸”思想，以及對和諧統一性的辯證思想，充分挖掘并借鑒傳統建筑造型構圖，將古典形式結構規律應用到當前的建筑結構造型當中，運用造型結構來達成構成的和諧與統一。我國建筑造型向來講究對稱與比例，許多地方充分體現出傳統文化的哲學性，而通常運用整數比例，也充分體現出了嚴謹性與穩定性等特征。我國傳統建筑造型比例一般具備幾個特點，比例的哲理性、整數性，也同樣是體現中國傳統建筑文化的使用精神的思想表現。

2.建筑符號中的傳統元素表達

在當今建筑造型設計當中所體現的傳統與現代相結合，能夠直接運用傳統建筑符號進行對建筑表達的清晰所指，充分體現出建筑造型的傳統以為。在建筑造型的處理過程中，運用現代的建筑材料與結構技術進行模仿傳統建筑的形式一如傳統建筑的屋頂與柱頭、窗套與臺基等部分，嚴格的遵守著傳統建筑的做法與比例，但是也同樣與當前復古建筑有所區別。這樣的手段在探索傳統以及現代相互融合的最優選擇之一，直至今天仍然具有活力。在當前，我們依然能夠將傳統建筑的符號加以加工改良，并應用于建筑的重要部位中，例如建筑的屋頂、房檐、入口以及樓梯間等等，并且能夠準確、真實的反映出當前的建筑材料與技術等，這樣的抽象手法在當代，既突出了建筑的時代潮流感又充分體現出了傳統文化的深邃含義。

3.建筑造型中的傳統元素表達

我國傳統建筑造型藝術為現代的建筑設計提供了豐富的原始素材，為當前我國設計師提供了多元的靈感。在當前建筑探索傳統與現代相互融合的過程當中，模仿傳統建筑造型的形式仍然是一項行之有效并不落伍的設計手段。無論是模仿或是復古，都存在著明顯的差異，模仿并非代表著一味的遵循傳統模式，而是要在繼承傳統形式的同時加以創新改良。在當前我國建筑造型設計當中，運用當代建筑原材料與技術模仿傳統建筑造型形式，并結合建筑的功能性與藝術性，充分加以演繹與創造，從而形成傳統建筑與現代建筑的完美結合，神形俱似的理想化效果。對于傳統建筑的造型借鑒，還可以通過對傳統建筑造型的結構要素進行抽象提煉組合，并運用現代形式充分加以體現，衍生出新的模式，這樣的新模式極具時代特征，但是傳統造型要素的影子卻也清晰可辨，故此，在一定程度上來說，也是深深的扎根于傳統文化的要素的。這樣的手法是在引入類型學與城市設計的理論基礎上提出的，使用過程中要充分的聯系傳統要素抽象提煉的合理性與可識別性。而建筑細部，也就是建筑的整體當中細節連接部位的處理，從自古以來都是工匠對自我才華加以展現的部位。我國傳統木結構建筑當中所說的“山節藻悅”、“丹楹刻楠”等等細部是功能與形式上的充分融合、統一，也同樣是中國傳統藝術與文化的深刻內涵核心，對于細節的重視也同樣是中國古代造型藝術的傳統。傳統建筑當中的細節可同樣可以分為不同的層次與理解方式，訴說著歷史。在當前我國的建筑造型設計當中充分發掘探索傳統以及現代的結合，可以借助對于傳統建筑細部的引用并將現代與傳統充分進行聯系。在現代建筑造型設計中，我們能夠使用非傳統的手法對細節部位進行充分處理，以便在不熟悉的地方組合熟悉的傳統細部，而運用傳統的手法組合非傳統的細部，從而讓建筑細節部位的意義與傳統充分達到統一的關聯。

篇10

[關鍵詞]優勢地位；實際控制人；顯失公平

[DOI]10.13939/ki.zgsc.2016.01.202

1 顯示公平標準的欠缺

顯失公平系民法和合同法上一項重要制度，但對顯示公平如何界定和規制則困擾了各國的立法和司法，至今仍然爭論不休。雖然許多國家對顯失公平作出了規定，但均規定的較為原則，在具體適用和構成要件上都未能實現較為統一的做法。許多國家的立法對于可撤銷合同的理由都規定了兩點，一是重大誤解，二即是顯失公平。而利用優勢地位即屬于顯失公平的一種表現。在我國立法中，關于可撤銷合同，《民法通則》第59條規定：“對重大誤解或顯失公平的民事行為一方當事人有權請求人民法院或仲裁機構予以變更或撤銷。”《民通意見》第72條規定：“一方當事人利用優勢或者對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反等價有償原則的，可以認定為顯失公平。”《合同法》第54條規定：“下列合同當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的合同；（二）在訂立合同時顯失公平的合同；（三）一方以欺詐脅迫的手段或者乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷，當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

這些規定均對顯失公平作出了原則性的規定，但均存在適用性不足的問題。從表述來看，構成顯失公平需具備兩個條件，一是客觀上當事人之間的對價嚴重失衡，二是主觀上當事人存在利用優勢地位或者對方無經驗而與對方簽訂合同。相較于國外，我國的規定較為原則，國外則對可撤銷合同作出了許多情形的概括化。比如德國《民法典》，第119條第2款規定：“對于人或物之性質發生的錯誤，交易上認為重要者，視為對意思表示內容發生的錯誤”。第102條規定：“意思表示因傳達人或傳達機關傳達不實的得按第191條關于因錯誤而為意思表示所規定的相同條件而撤銷表示。”這種立法體系囊括了表示錯誤、內容錯誤、性質錯誤、傳達錯誤等。在司法實踐中，司法部門基本將其作為了認定顯失公平的法律依據，但是因為這些標準的描述具有高度的抽象性、概括性和主觀性，缺乏客觀界定標準和評判尺度，因此造成了司法適用的混亂，司法部門某種程度上干預了當事人的意思自治。

2 顯失公平的通用要件

關于顯失公平的構成要件，存在眾說紛紜的看法。一種觀點認為，顯失公平需要從主客觀相結合的角度來判斷。也就說不僅要出現當事人的利益明顯不利的情況，也要出現主觀上有意或無意利用了對方的不利、缺乏專業知識、判斷不能等情況。另一種觀點則認為，僅需要客觀條件即成立顯失公平，也即構成要件為單一的，即客觀上當事人雙方的權利義務明顯不平衡，一方利益將受到嚴重損害即足以被認定為顯示公平。該種觀點無須考慮當事人的主觀狀態。我國立法對造成顯失公平的過錯及過錯與合同撤銷的關系沒有作出規定。在我國，學界通說的觀點主要有以下幾點：

①具備主觀故意。②有償合同。無對價的合同不存在利益不平衡的情況。③情況必須在訂立合同時即存在。④客觀上產生了違反公平原則的效果。

對于這些不同的理論和學說，司法部門除了把握原則性的法律法規，還需要根據個案的具體情況而賦予法官的自由裁量權。而在自由心證的運用過程中，需要從如下幾個方面進行把握。

2.1 從嚴把握顯失公平

合同上的公平不僅是客觀上的公平，更是締約主體主觀上自行判斷的公平，雖然人們的普世觀念價值標準是趨于一致的，但是具體到個案之中還是存在較大差異，只有從個人環境之中來關注個體實質是否公平才能正確反映出公平在法律上所體現的內涵和本質。相反來說，是否公平不僅在于世人的評價，更在于締約主體的內心。如果其內心系處于自己的真實意思，那么利益的失衡也是其可預見并可接受的，此種情況不存在顯失公平。而絕大多數的顯失公平僅指當事人并非出自自己的真實意愿或者無法表達的情況下遭受到的利益損害。

在把握公平的標準時，何為顯失？因其彈性空間太大，有關制度法律的設計無法達到絕對明晰的程度，那么終究還是要依靠法院或者仲裁機關依自由心證進行審查。但是有些客觀條件必須得到限制，即只有對價的情況下才能談得上顯失公平，有參考對象的要素可以量化等。

2.2 合理劃分舉證責任

顯失公平一般是從主、客觀兩個角度進行審查的，從主觀上來說，締約一方需具備利用優勢地位或者對方輕率或無經驗等的主觀想法。而根據誰主張誰舉證的原則，主觀上的想法就要求受害方既然舉證證明自身主觀上缺乏經驗、技能等問題，也要證明對方有利用受害方這些問題的主觀故意，這兩方面缺一不可。對于受害方來講，如此高的證明要求某些時候未免過于殘忍。但是這也是保護正常交易秩序的高標準和嚴要求。

3 顯失公平的主客觀審查

在出現了顯失公平的情況下，當事人一方往往會行使合同撤銷權，但是對于主張者來說，如何組織嚴密的證據鏈是最關鍵的步驟。因為司法機關也無法判斷締約主體的主觀情況，而只能通過所有證據來推定主觀狀態和客觀形勢。

在筆者剛剛承辦的一個案件中，2010年6月，B公司決定收購A公司100%股權，并于2010年6月全面接管A公司并開始生產經營，直至2011年2月底因管理不善，B公司撤離A公司。在接管期間，A公司與B公司簽訂《協議書》。《協議書》約定由A公司為B公司提供電鍍加工服務，B公司已支付預付款2215000元，協議解除條件為到2011年2月1日A公司無法滿足生產要求，本協議自動解除，A公司自2011年3月1日起分三期等額償還B公司支付的預付款賬面余額，最遲還款日不得超過2011年3月31日。后來，因為A公司未提供電鍍加工服務，撤離時發生糾紛。

A公司訴至法院稱，B公司利用職權對時任A公司總經理甲進行欺騙并脅迫，并在此情況下與其訂立了《協議書》，協議書中的預付款實際上系B公司控制并經營A公司所產生的各種費用。該費用由B公司匯至其賬戶后再由其進行支付。一方當事人利用優勢，訂立合同時顯失公平的，另一方當事人有權請求人民法院撤銷、現請求法院撤銷其與B公司于2010年11月23日簽訂的“協議書”。B公司的答辯觀點為撤銷權訴訟中的兩個常用觀點，即訴訟請求已經過了除斥期間和《協議書》系雙方當事人真實意思表示。

在本案中，筆者及合議庭均認為B公司是否構成利用優勢地位與A公司簽訂《協議書》，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則，是A公司訴請能否成立的關鍵。筆者于近期審理的（2013）新商初字第0463號案件中主要焦點問題在于是否可以認定為實際控制人以及實際控制人與利用優勢地位的判斷等內容。在訂立合同時顯失公平的，當事人一方有權請求人民法院撤銷。顯失公平指的是一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則、縱觀本案，A公司訴求主張的依據主要是從公司架構方面來組織的，因為B公司對A公司進行收購，A公司認為B公司構成了A公司的實際控制人。在構成實際控制的情況下，A公司無法準確的進行意思表示，故B公司利用其優勢地位與A公司簽訂協議屬于可撤銷協議。

在案件審理過程中，筆者及合議庭對此存在兩種不同的觀點，其中一種觀點是實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。結合本案證據，可以認A公司與B公司存在公司收購事宜，且B公司在一定程度上介入了A公司的生產經營、人事及財務，但A公司舉證的證據不足以證明B公司系A公司的實際控制人。此觀點從以下四個構成要件上剖析了實際控制人與優勢地位的關系：

從表中不難看出，A公司公章仍然由總經理甲進行保管，B公司并未正式與總經理甲簽訂勞動合同，其工資也由A公司賬戶轉入并非由B公司直接支付，甲作為總經理，應當知曉其簽字并加蓋A公司公章是代表A公司意思表示的行為，而且A公司并未舉證證據與B公司有公司管理權交接的相關手續。同時甲的工作也是向A公司進行匯報。綜上所述，簽訂協議書應當認定為系A公司的真實意思表示。

另一種觀點則認為，B公司是否構成利用優勢地位與A公司簽訂“協議書”，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則是A公司訴請能否成立的關鍵。結合此案證據，可以認定A公司與B公司存在公司收購事宜，且B公司介入了A公司的生產經營、人事及財務各個方面，可以認定B公司對A公司構成實際控制，系A公司的實際控制人。B公司作為A公司的實際控制人，對于A公司的簽訂“協議書”的行為具有控制權。因此，A公司簽訂“協議書”并非其真實意思表示，“協議書”的內容將B公司支付的收購款視為預付款，B公司已經實際支付了2215000元的預付款是虛構的條款，并未實際發生，“協議書”權利義務明顯違反公平、等價有償原則，因此，A公司有權請求法院撤銷。

對于本案，筆者和合議庭最終采納了第一種觀點，雖然在某種程度上原告的利益是遭受到了損失，但是本案考慮的因素關鍵還在于原告的證據不足以證明其處于劣勢地位且無法掌控自己的行為和主觀。

4 結 論

筆者認為，從實際控制人的角度來判斷是否在合同訂約過程中利用了優勢地位的問題是司法實踐中的難點問題。因為從往常的案例來看，實際控制人主要是指雖不是公司股東，但通過投資關系、協議或者其他安排能夠實際支配公司行為的人。由于我國法律對于實際控制人的表現行為外延表述的不是很周延，因此也導致了司法認定實際控制人存在困難。而筆者則認為對于實際控制人的理解應當從股權、投資控制的角度出發，只有在被控制公司不服從控制將產生不可逆的情況下，綜合對被控制人的公司運營、人員安排進行分析。此外，我國法律意義上的實際控制人強調的是對公司表決權的控制，通過直接、間接的投資方式形成實際有效的控制，包括對相關人員享有指派、命令的權利等。因此，在對實際控制人的認定上主要應從股權和投資控制關系入手，并需要結合在公司運營過程中的實際表現和關聯性才能得到最終確定。在此種情況下，才能收集充分的證據證明實際控制人之間和目標公司的交易存在利用優勢地位的問題。

參考文獻：

[1]邵建東.論可撤銷之法律行為――中德民法比較研究[J].法律科學，1994（5）.

[2]李馨.撤銷之訴中顯失公平的認定標準[J].人民司法，2013（20）.

[3]隋彭生.可撤銷合同的認定及財產后果的處理[J].政法論壇，1993（4）.

[4]孫麗娟.論公司實際控制人及實踐中的確定方式[J].中國律師，2008（12）.