導語：如何才能寫好一篇法律知識問題，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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但是，學生雖然很喜歡學習法律知識，但又感覺法律知識太難學了，許多知識既難懂又難記，學起來非常吃力。學生在濃厚的學習興趣和強烈求知欲的驅使下，怎么還會覺得法律知識難學呢？作為教師，應該反思我們的教學，分析其中存在的問題，并尋求對策。

一、初中法律知識教學中存在四大問題

（一）教師理解《標準》欠準，容易導致教學中舍本求末

課程標準是教師進行教學活動的行動指南，教材是教學活動的基本載體。教學活動前應充分研究課程標準的相關要求，以及教材的基本情況，這樣才能使我們的教學活動能夠做到有的放矢。這樣看來，教師對課程標準的理解是否正確、全面和充分，會對教學活動產生極大的影響。

從《標準》中有關法律知識教學目標的表述來看，其對法律知識部分的教學要求是重在培養學生們的法律意識，而不是掌握足夠的法律知識。而在實際教學中，有的教師由于對《標準》研讀不透，未能準確領會和掌握《標準》的意圖和宗旨，從而導致教學導向上的錯誤，使得他們在教學中過于注重法律知識的傳授，而忽略了對學生進行法律意識的培養。

（二）教師法律知識儲備不足，教學需要難以滿足

“學高為師，身正為范”，這似乎是每一個從事教師職業的人最熟悉不過的話了。當然，這里的“學高”不應該指單純的學歷“高”，而是在更廣泛的意義上說明教師的知識儲備應該比學生更豐富，知識面應該比學生更廣。

俗話說：“大河漲水小河滿。”作為教師，“要想給學生一碗水，那就要有一桶水”。現實中的初中思想品德課程教師隊伍中，沒有系統學習過法律知識的大有人在，加上近年來，我國法律隨著社會不斷發展的需要而進行修正和完善以及不斷制定新的法律，教師已有的法律知識遠遠不能滿足教學的需要。

（三）授課時間較少，教學活動難以深入展開

任何活動都是在一定的時間和空間內進行的，學校的課堂教學活動尤其需要得到時間和空間的保證。人教版《思想品德》中的法律知識主要集中在八年級下學期，該學期一般只有4個月的教學時間，相對于八年級上學期少了差不多一個月的時間。這使得該學期的教學時間相對緊張，而初中思想品德課授課時間就更顯得捉襟見肘，受整個知識體系的制約，法律知識教學時間就顯得十分少了，許多法律知識不能深入學習，開展相關實踐活動的時間更難保證，使學生在學習中存在的困惑較多。

（四）學生法律知識匱乏，課程教學難度較大

在教學中，現在的教師越來越重視對“學情”的分析，重視在了解“學情”的基礎上進行備課，設計教學過程。在“學情”分析中，學生對即將要學習的相關基礎知識的了解和掌握情況，是其中的重要組成部分。

在初中法律知識教學中，教師常常面臨“學情”的困惑。初中學生有著較強的法律意識，遇事動輒就是“我上法院告你去”。但是，他們對法律知識的了解卻十分少，頭腦中的法律知識相當匱乏，有的只是模糊、籠統的認識。因而，在法律知識教學中，經常都是“零起步”，經常得從“啟蒙教育”開始，并且由于學生認知水平有限，對一些法律的專用術語難以理解和領會，于是覺得這些知識既難懂又難記。在這樣的情況下，課程教學難度就可想而知了。

二、解決法律知識教學問題的有效辦法

（一）教師應潛心研讀《標準》，準確理解《標準》的宗旨和要求

《標準》是教師在課程教學中必須遵守的總法則，脫離了《標準》要求的教學是盲目的教學，教學中容易對教學內容進行“隨意化”，就難以實現既定的教學目標。因而，教師應潛心研讀《標準》，準確理解《標準》的宗旨和要求，在課程教學中做到有的放矢。當然，在理解《標準》的過程中，或許會遇到一些困惑，這時應積極向專家、同行請教，以達到最準確的理解，使教學目標得到較好地落實和完成。

（二）教師要樹立終身學習觀念，不斷充實自己的知識系統并優化知識結構

信息時代的到來，知識更新的速度之快，令人乍舌。然而，我們不能因此而放棄學習。俗話說：“活到老學到老。”現代社會的發展，要求我們必須樹立“終身學習”的觀念。我們是“人類靈魂的工程師”，更應該努力克服惰性，堅持學習，不斷補充新知識。法律知識儲備不足并不可怕，可怕的是不求上進，在教學中“做一天和尚撞一天鐘”，應付差事，得過且過。只要我們不斷學習法律知識，增加自己的法律知識儲備，努力為教學工作打下堅實的基礎，就能在課程教學中

做到“得心應手，游刃有余”。

（三）教師應對教學內容作適當處理和合理安排，以提高課堂教學效率

幾乎所有的初中思想品德課程教師都有同感：法律知識教學內容多、時間少。在不能增加教學時間的前提下，教師只有通過潛心研讀《標準》，在準確把握法律知識體系的基礎上，精心篩選教學內容，利用典型的案例進行教學，在課堂教學中做到精講、精練，提高課堂效率。

此外，課堂效率的提高，還有賴于我們對課堂教學過程的控制與把握。這是教師在課堂教學中應逐步提高并不斷完善的基本技能。

（四）學校可以借助多種途徑增加學生的法律知識

對于初中生而言，課堂教學是法律知識學習的主要途徑。但是，學校也可以在更多、更廣的途徑上，增加學生的法律知識儲備，為促進課堂教學的有效生成發揮積極的作用。

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【關鍵詞】法律高職教育，實踐，問題，體系建設

前言：從現實的角度出發，高職教育畢業生的目標工作崗位是生產第一線， 較快掌握從事本專業領域實際工作的基本技能，以盡快適應第一線工作崗位的需要，具有非常重要的現實意義。目前，高職高專法律職業教育實訓教學在實訓基地建 設、實訓教學的組織管理及實訓教學等方面存在一些問題。為此，需要努力構建法律職業教 育實訓 教學體系，包括制訂實訓教學計劃和教學大綱，鼓勵教師編寫實訓教材，建設實訓教學隊伍 ，建立實訓教學基地，加強實訓教學的管理，實施對實訓教學雙方的考核等。

一、我國法律高職教育在實踐教學中存在的問題

（一）實踐教學體系不健全。在近幾年的教學過程中，筆者及同行一直探索實踐教學的方法，倡導并采用案例教學法、錄像觀摩法、學生旁聽、模擬法庭等方式，以期達到讓學生融會貫通掌握法律知識的目的。這些方式雖然在實際教學中也取得了一定效果，但并沒有形成一個系統的實踐教學體系，沒有被規范地、靈活地運用到教學中。目前，各個法律高職院校共同存在的問題是，未從法律高職教育整體出發，來建構一種以適應高職學生應用能力培養的綜合性、系統性的實踐教學模式。

（二）實訓課程明顯不足，實訓基地未能充分利用。建設校內實訓基地是培養高等技術應用型人才的必備條件。實訓基地包括校內實訓基地和校外實訓基地。校內實訓基地的主要功能是實現課堂教學無法完成的技能操作，即有目的、有計劃、有組織地進行系統、規范、模擬實際崗位群的基本技能操作訓練。校外實訓基地是依托行業特色對學生進行訓練，促進其職業技能養成的重要場所，是實現學校培養目標的重要條件之一。我國法律高職院校都對此重點進行了建設，但如何使校內外實訓基地發揮其應有效用，使基地建設與課程改革有機銜接，達到教書與育人，理論素養與實踐能力培養有機配合上存在較大差距。有的學校模擬法庭建的非常壯觀，校外實訓基地也搞了幾十個，但由于課程改革不到位，崗位技能設置與培訓培養方法沒有相應躍進，從而使這些實訓基地在實際教學中，并未被充分地利用。

（三）實習流于形式。現行的高職法律專業學生畢業實習流于形式。第一，畢業實習的時間過短，達不到應有的效果。一些法律高職院校只給學生一個月的畢業實習時間，工作流程還未搞清楚幾乎就該走人了。同時，由于實習時間過短，導致實踐部門一般不愿意接納學生實習。第二，畢業實習缺乏監督和指導。教師進行實訓考核時都感覺到左右為難，原因在于學校對實訓教學一般都不采取與理論教學一樣的嚴格的評分制度，實訓教學的考核存在很大的主觀性，而且考核一般都讓路于學生就業等情況的需要。這樣做的后果導致了學生的不重視和教師的不認真考核，實訓教學就這樣流于形式了。

二、高職高專法律職業教育實訓教學

（一）探索建立循序漸進的、體系化的、適合法律高職教育的實踐教學模式。學校應該制訂比較具體的實訓計劃，內容應包括各項具體技能的訓練目標、要求、課程設置、實訓方法和手段、實訓效果的測試與鑒定等。同時學校應根據教育部的要求，在實訓計劃的基礎上制訂翔實的教學大綱，教學大綱應對實訓教學的內容和教學的目的有一個切實的和可操作性的闡述。實訓教學計劃和大綱的制訂過程中要注意處理好幾個關系：一是與法律專業總體教學計劃的關系，特別是內容銜接和時間的合理分配等；二是實訓教學計劃中綜合計劃與專門計劃的關系。

（二）鼓勵教師編寫實訓教材。在法律職業教育的課程體系中，必須將職業技能訓練作為主干課程予以合理安排。學校應采取與理論課教材相同或對等的激勵措施，鼓勵教師進行實訓教材的編寫和創新。 法律職業教育實訓教材的編寫應堅持兼顧法律職業倫理的原則、觀照法律生活實際的原則、訓練法律職業技能的原則、反映法學理論研究動態的原則和學以致用的原則。

（三）建立名副其實的“雙師型”教師隊伍。名副其實的“雙師型”教師隊伍是真正構建實踐教學模式的前提條件。目前的問題是，各法律高職院校的“雙師型”教師，有相當一部分僅僅是通過了某種資格考試，而并沒有真正的從事或者開展相關業務。法律資格證書的獲得不等于曾經從事相關工作，更不等于擁有相關的工作經驗。因此，法律高職院校應當通過設立各種激勵機制，建設一支名副其實的“雙師型”隊伍。如與法院、檢察院等單位建立長期關系，選派教師到目標單位體驗生活；鼓勵擁有律師資格的“雙師型”教師到律師事務所注冊并從事律師實務工作等。

（四）建立實訓教學基地。校內實訓基地建設應堅持情景仿真化、功能實用化、管理專門化的原則，以真正滿足教學的實際需要。校內的模擬法庭、模擬監獄、模擬勞教所、模擬偵查室等都可以作為校內實訓場地，用以培養學生的法律專業技能、語言技能和社交技能等。

（五）加強實訓教學環節的組織管理。實訓前指導教師要安排好實訓任務，提出具體要求。實訓期間要與學生經常聯絡，了解學生的實際情況，要建立師生一對一或一對多的固定聯系制度，學生要向指定的指導教師匯報實訓情況，接受指導教師的指導與輔導。

（六）進行嚴格的實訓教學考核。實訓教學的考核是確保實訓質量的重要手段，應規范實訓教學考核辦法，保證實訓教學質量。首先要制訂實訓教學考核辦法及實訓成績評定辦法等實訓教學文件。實訓結束時，各實訓基地要成立實訓考核小組，負責評定學生的實訓成績。凡被評為實訓成績不及格者，一定要補考，補考仍不及格者應隨下一屆學生重新實訓。若能認真落實以上措施，便可在較大程度上確保實訓教學的質量。

三、結束語。隨著我國社會主義市場經濟的快速全面發展，各行各業越來越需要具有綜合職業能力實踐性強的高級實用人才。作為法律高職院校，實踐教學具有更為重要的意義。因此，擔負這一人才培養任務的高等職業教育，必須重視實訓教學出現的新問題，并積極進行實訓教學的改革和建設，設計適合法律高職教育的實踐模式，并針對不同專業未來就業工作崗位的需要進行強化技能訓練，使學生能夠從學校畢業到崗位就業實行無縫隙對接，充分體現法律職業教育在專業技能與實務操作上的優勢。

參考文獻：

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論文關鍵詞 公司法 關聯交易 法律規制

一、前言

關聯交易是我國實行市場經濟政策后的必然產物，公司法之所以要對于關聯交易行為進行管理和約束，其主要是由于母子公司之間的特殊聯系，這種特殊聯系會使得雙方的交易過程可能會造成對公司權益主體的損害或影響正常市場交易秩序。因此，無論是學術界還是企業都需要就公司法中針對關聯交易相關的法律規制問題進行深入的研究和理解，從而保證關聯交易的合規合法性。

二、關聯交易概述

作為研究關聯交易相關法律規制問題的根本，首先我們需要對公司法有一個較為全面的認識。我們通常意義上所說的公司法是指的狹義范圍內的公司法，即于1993年頒布且在2005年最新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱為《公司法》）；但在本文中所探討的公司法范圍會更加的廣義，即與企業或公司相關的設立行為、組織與活動、破產清算等相關的所有法律法規的總體，這個體系里面除了《中華人民共和國公司法》以外，還囊括了與上述行為相關的所有法律法規。作為規范和影響企業行為最為重要的法律法規，公司法對于關聯交易等行為進行了明確的規定，但這些法律法規的執行都必須建立在企業對于公司法有全面認識的基礎上，并且對于關聯交易相關行為理解清楚的前提下。由于我國市場經濟體制實行時間較短，對于市場經濟行為相關法規體系建設還不夠完善，因此企業往往對于關聯交易及公司法中相關法律規制的理解，還處于比較初級的階段，并在不斷探索的過程中。

（一）關聯交易釋義

所謂“關聯關系”在我國公司法體系中有著十分明確和清楚的界定（可參見《公司法》第二百一十七條），“公司相關的控股股東、相關董事、相關監事及企業相關高級管理者與其直接或間接控制企業之間所存在的關系，或者是有可能影響、導致企業利益轉移的其他關系”。除《公司法》外，我國企業會計相關準則也對于關聯交易作出界定（可參見《企業會計準則》第三十六號，關于關聯方披露的相關要求），即“對于企業重點決策（比如財務決策、經營管理決策等）有控制權且從中獲利，或兩方及以上利益主體受到一方控制的情況、共同控制的情況對于企業決策產生重大影響的，稱之為關聯方”。

而“關聯交易”則是企業的關聯人與企業之間所發生的涉及到任何的財產或權益轉移，這里的關聯人是指與企業具備關聯關系的個體，并且是界定相關行為是否屬于關聯交易的核心和根本判別標準。根據公司法體系的相關內容分析得知，關聯交易的行為模式主要包括兩種類型，第一類是公允型關聯交易，即企業的關聯方與企業直接進行相關交易的行為或模式；第二類是非公允型的，即通過其他交易行為或模式，使得關聯方企業利益發生轉移，這是一種隱形的模式；從某種程度上來說，這兩類行為模式都是伴隨著利益沖突的行為模式。公司法體系從很大程度上在對于關聯交易的界定、關聯交易的管理和控制都起到了依據和規范的作用。

現階段常見的關聯交易行為模式包括以下幾類：通過資產重組、資產轉讓、資產租賃進行關聯企業或關聯人之間的優劣資產相互置換和交易；針對無形資產、產品、費用等方面相關的關聯交易；與關聯人相關的資金方面的關聯交易，比如關聯人使用公司資金（借款或投資等）、利用公司進行無償擔保或抵押擔保。

由于關聯交易等問題對于企業、企業各類型股東、企業相關債權人利益的損害較大，因此與關聯交易法律規制相關的問題也開始越來越被重視，而從公司法的角度來看，主要從兩個維度如何來進行關聯交易的規范，一則是通過法律規制來規范和保護進行企業債權人相關利益；另一個維度則是利用法律規制來進行企業下屬單位或其少數股東相關利益的保護。

（二）關聯交易成因及影響分析

1.關聯交易成因分析

我國企業的組織形式多數為“有限責任公司”或“有限股份責任公司”，因此這樣的組織形式就使得企業決策往往會按照股東在整體注冊資本出資額中最占的比例來進行決策權的形式，通常情況下都是按照一股一票的比例來進行決策權分配，而企業關聯人往往有占有絕大多數的股份，企業在進行相關問題的決策時，一旦僅僅通過這種股東表決形式來評估的話，往往使得關聯交易成為可能；此外，正是由于企業關聯人在其相關聯企業所占有的絕對控制權比例的股份，往往也使得關聯人自身在做決策時，以自身利益為前提來進行考慮，無法客觀衡量公司現階段的情況和未來發展，將關聯人自身的個人利益當做公司利益，違背關聯人與企業法人實體運營的獨立性，因此容易造成以個人利益高于公司利益的決策思維模式，從而使得關聯交易產生，造成對于少數比例股東權益的損害。

2.關聯交易影響分析

關聯交易對于各方面都有較大的影響，主要包括以下幾點：第一，企業財務資金方面的，比如企業關聯人擅自挪用公司款項、拖欠公司款項、利用公司債券來抵充關聯人相關債務的行為等，這就在一定程度上增加了企業財務風險、容易造成企業財務資金和運營方面流動性不足問題、甚至引發企業破產；第二，對于企業其他相關股東或債權人利益的損害，關聯交易一方面對于企業財務抗風險能力有影響，另一方面部分企業、尤其是上市企業，往往容易受到來自投資者盈利壓力的影響，因而通過關聯交易造成企業短期內的虛假盈利和繁榮，但通過這種方式實現的盈利和繁榮往往也會通過利潤分配轉到關聯人手中，因此對于投資者、企業股東、企業債權人的相關利益而言，無疑使受損十分嚴重的；第三，對于我國金融系統和稅務系統也有一定影響，由于關聯交易可以實現企業短期內的盈利和繁榮，也可以轉嫁企業稅收，這就使得關聯交易可以成為企業偷稅、漏稅或騙取商業銀行貸款或投資的一種方式，這對于我國金融體系和稅務體系的損害時顯而易見的，一旦出現多數違法關聯交易行為的話，對于我國金融體系和稅務體系穩定性的破壞是無法彌補的。

三、公司法中對于關聯交易相關法律規制問題解析

（一）什么是正當關聯交易

正當、合法的關聯交易是具備一定條件的，主要包括以下幾點：交易相關條件是符合市場機制的且可以被任意其他非關聯方所認可和接受；交易動機是合法合規的，不得以偷稅漏稅、轉移待分配利潤等違法行為為目的；交易的成交價格是基于市場運作來實現的，且建立在雙方自主自愿、尊重市場機制運作的前提下；交易實現對于企業各類型股東權益、國家金融和稅收體系沒有損害；交易全過程和相關文件必須進行及時完整的披露，并且可以通過相關專業機構或監管機構的審查。正當、合法的關聯交易才可以受到我國法律體系的保護，對于不符合上述要點的關聯交易一旦發生是可以進行責任的追討的，對于社會國家造成重大影響的違法關聯交易，更是要堅決懲處。

（二）公司法中關聯交易法律規制現狀分析

1.立法體系有待完善

首先在我國法律體系里面，與關聯交易行為相關的法律主要是以公司法、證券法為基準的，但相關的規定都較為簡單、概念化，這就使得對于關聯交易法律規制效力和影響力都不足；其次，與關聯交易行為相關的法律往往適用的范圍限定過于狹隘，現階段都是以上市公司關聯交易監管為主的、對于非上市公司的監管存在十分嚴重的不足；此外，法律監管主體的不同導致的權責不清，這就使得企業關聯行為一旦被查處后，出現不同監管主體推卸責任的現象，無法有效利用現有資源、聯合管制、科學合理分工。

2.公司法中關于關聯交易規定內容過于簡單

在我國公司法中對于關聯交易的規定，往往是以解釋性內容為主，但在相關禁止性內容或懲處內容仍舊過于簡單，以上市公司關聯交易規定為例，對于上市公司利用關聯交易來造假融資的情況，只需要繳納募集資金總額的5%以下金額的處罰即可，對于企業關聯交易方沒有其他任何懲處，這對于違法關聯交易實際行為控制和預防的意義不大。

3.針對公司法關聯交易行為的訴訟不具備可操作性

公司法作為我國關聯交易規范和參照的法律基礎，正是由于其在關聯交易行為的相關法律條文規定較為簡單，且并未包括太多懲治性條款，因此使得很多條文在實際訴訟過程中的可操作性和實用性較差，難以幫助企業通過正規的法律途徑或訴訟途徑進行權益追討。此外，由于企業與關聯人本身存在高度相關的利益關系，也使得相關行為在發生時就具備了一定的隱蔽性，這就使得一旦發生訴訟行為后，舉證和取證成為十分困難的環節，有些企業甚至為了維護關聯人的利益或者相關股東利益反而會阻撓舉證和取證工作的進行。

四、完善公司法關聯交易法律規制的措施

（一）進一步明確企業相關權益人的權責范圍

關聯交易的主體就是關聯方，為進一步完善關聯交易法律規制，首先應當從關聯方入手，明確企業相關權益人的權責范圍，一旦出現任何違法或不正當關聯交易的行為，需要由相關責任人來承擔法律責任且對公司其他權益人進行賠償等。

（二）建立關聯方連帶責任賠償體系

公司法中對于關聯交易法律規制較為簡單，對于關聯交易、關聯方的控制力度十分有限。可考慮通過公司法立法建立可操作性加強的關聯方連帶責任賠償體系，一旦產生關聯交易行為，可以直接運用該連帶責任賠償體系進行關聯方問責和法律訴訟，對于企業資產、企業相關權益人利益保護是十分有效的。

（三）完善企業信息披露和監管制度

對于我國各類型企業尤其是上市企業的關聯交易信息，應當做好實時、系統、完善的披露。這樣對于關聯交易行為的內部認知和外部監管都十分有益。因此可考慮通過公司法立法來完善企業信息披露和監管相關制度。充分利用企業內部內審機構、外部專業機構和監管機構聯合進行關聯交易行為的管理。

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我國全日制法律碩士的歷史、現狀、問題

1995年4月11日，國務院學位委員會第13次會議通過“關于設置法律專業碩士學位的報告”，這標志著我國法律碩士專業學位的正式設立（1996年6月5日，國務院學位委員會辦公室通過“關于法律專業碩士學位更名的通知<學位辦便字第960602號>”，“法律專業碩士學位”變更為“法律碩士專業學位”）。法律碩士（jurismaster，以下簡稱jm）創立的大致進度是：“1993年研究，1994年論證，1995年批準，1996年試辦jm研究生教育，1998年開展在職攻讀jm學位教育。”2006年，我國全日制法律碩士進入正式舉辦階段。本文將從四個方面展開描述我國全日制法律碩士的發展歷程，最后對其存在的問題進行概述。

一、全日制法律碩士培養目標的歷史沿革

培養目標直接體現了一個學位的類型和定位，通過考察全日制法律碩士培養目標的歷史變遷，可以進一步了解全日制法律碩士性質的變化過程，如表1所示。

全日制法律碩士培養目標歷程在兩個方面出現了變化。一個方面，是職業道德要求上的變化，即由不強調德育到強調德育再到注重社會主義法治理念的轉變；另一個方面，是能力要求上的變化，即由“高層次專業人才”到“高層次復合型實務型人才”的轉變。“社會主義法治理念”、“法律職業道德”與“高層次復合型實務型人才”將繼續成為我國今后一段時期內全日制法律碩士培養的基本目標。

二、全日制法律碩士生源結構及考試科目的歷史沿革

全日制法律碩士生源結構本文由收集整理及考試科目的變化反映出了我國全日制法律碩士培養內容的變化，如表2所示。

全日制法律碩士生源結構與考試科目變化可以區分為兩個明顯不同的階段。第一個階段是2000年前法律碩士實行單獨考試，全日制法律碩士不限制往屆法學本科畢業生的報考，考試科目從統一走向分類，又從分類走向統一，并且考試難度不斷加大。第二個階段是2000年后法律碩士實行全國聯考，全日制法律碩士從限制法學本科生報考到2009年開始放開法學本科生報考，且同年考試科目分為法學卷和非法學卷。同時在2003年，考試科目由5門減為4門，最終考試科目確定為政治、外語、專業基礎、專業綜合4門。

三、全日制法律碩士教學方法的歷史沿革

全日制法律碩士的教學方法歷來重視以課程教學為主，重視理論聯系實際能力，同時強調從重視案例教學到實踐形式教學的轉變。具體到我國全日制法律碩士的教學實踐，采取比較多的教學方法有：課堂講授法、案例教學法、情景模擬、現場實習、法律診所、模擬法庭、小組討論等。近年來，法律診所教學日趨得到重視。法律診所教學方法是指“讓學生在老師的指導下為處于困境的委托人提供法律服務,通過真實的案件,使學生親自參與訴訟活動,在實踐中學習和應用法律。”它有角色模擬和真實案件的重要特征，能充分調動學生的積極性和主觀能動性，同時它沒有利益驅動，也可以鍛煉學生的高尚法律道德情操。

四、全日制法律碩士培養規模的歷史沿革

截止目前為止，法律碩士培養單位已完成第八批審批，院校總數增至115所，如圖1所示。

全日制法律碩士培養單位數量的增長經歷了兩個重要的時間點：一是2000年法律碩士培養試點單位完成全國布局，二是2006年法律碩士開始進入正式招生。圖1的數據正反映了這種趨勢：（1）1995-2000年（布局階段），增長維持在9所/批以內；（2）2000-2006年（穩步發展階段），增長維持在11所/批；（3）2006-2011年（大規模發展階段），增長維持在30所/批以上。

五、全日制法律碩士存在的基本問題

（一）法律專業教育不夠突出

當前，全日制法律碩士培養目標重在突出復合型、實務型，然而強調法律碩士的專業教育不夠突出。專業教育“與通識教育不同，它是培養專門人才的教育，它的目的是通過系統的講授某一學科專門知識，培養具有一定專業知識和專門技能的人才，為未來的職業做準備。” 霍憲丹教授曾指出，“jm教育也必須建立在基本掌握法學專業主體知識的基礎之上，這一點，也正是美國jd教育制度的基石。”

（二）法律職業道德教育不夠重視

全日制法律碩士在創設之處就已經強調把法律職業道德教育放在首位，然而15年來，法律職業道德課程還沒有進入必修課。歐美一些法律教育很出色的國家，都把法律職業道德課程放在必修課里面，耶魯大學與哈佛大學法學院的核心課程包含了“律師執業道德”。

（三）政治外語考試沒有突出法律碩士特色

目前法律碩士的政治和外語入學考試采用與其他研究生相同的試卷，入學考試實行“2+3”模式，而不是mba、mpa采取的“1+4”模式（即政治由各試點院校自行命題，英語和其他3門專業課由教育指導委員會組織命題、聯考）。2001年，由李有根副教授執筆的專題報告“法律碩士專業學位研究生（jm）招生考試改革研究報告”就已經指出了這個問題。報告認為，“無論是從遵循專業學位的本身特點，還是實現專業學位統一的考試模式角度，jm的考試模式均應進行改革，采用''1+4''模式。”

（四）教育質量有待提高

法律碩士經過十余年的快速發展，其培養規模基本上滿足了社會的剛性需求。法律碩士的培養應該從注重規模轉向注重質量。2011年4月11日，“首屆全國高校法律碩士精英論壇”在廈門大學舉行，會上代表們基本達成共識，“我國法律碩士教育改革已經進入了一個關鍵時期，重點是如何提高法律碩士的培養質量，而不是擴大法律碩士的招生規模。法律碩士的招收不應該成為各高校創收的工具，國家及各高校應該重點提升整個法律碩士培養的質量，只有這樣才能培養出高層次的復合型的法律人才，才有利于我國法律人才隊伍的壯大和素質的提高，才有利于法碩共同體的長遠發展。”

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【關鍵詞】食品安全；問題；建議

一、我國食品安全法律規制存在的問題

1、法律法規不完善

我國目前頒布的關于食品安全法律法規多達幾百部，最主要有《食品安全法》、《消費者權益保護法》、《中華人民共和國農業法》、《產品質量法》、《農產品質量法》、《食品衛生行政處罰辦法》、《食品衛生監督程序》、《食品質量安全市場準入審查通則》等等。其中，《農產品質量法》僅僅對例舉的100多種農產品的農藥殘留量的限額作出規定，但國際食品法典涉及到的農產品有300多種，超出了我國立法范圍之外很多很多，而《農產品質量法》并未對超出的200多種農產品作出相關規定，可以說是無據可查，這就為食品安全監管留下了縫隙。由此可見，雖然我國的食品安全法律法規數量龐大，可這些法律法規是采用分段立法，立法時又缺少溝通和協調，所以調整范圍非常的較窄。

2、檢測體系相對落后

我國食品檢測儀器精密程度較低，檢測水平有限。在我國己經制定的農藥殘留限量標準2319項中，只有少部分農藥配有相關的檢測方法，而且這些檢測方法操作步驟費時費力，對劣質的食品辨別能力也比較弱。檢測設備老化，技術落后，專業人才缺失等問題，導致很難檢測出食品中農藥、食品添加劑、鉛、汞、二氧化硫等有毒有害物質的限量。而大部分的食品工業企業自檢能力不足，檢測設備價格又很昂貴，企業為節約成本也不愿意購買檢測設備進行自檢。很多地方甚至連檢測設備也不具備，大量的食品未經檢測就流入了市場，食品的安全根本無法保障。

3、監管體制不健全

方舟子認為，“食品安全領域的問題不在于是否有法可依，而在于有法不依，執法不力，甚至根本就無意執法。”而政府監管方面存在制約因素，監管部門分工不明確，法律法規不配套，亦是食品安全執法的重要障礙。例如：其一，我國對食品的監管有農業、衛生、質檢、商務、工商等部門一起運作，各個部門執法標準不相同，部門之間也存在著利益沖突，多個監管部門重復管理一個企業，增加了企業負擔的同時，對于群眾所反映的食品安全問題，很多部門又會相互推諉。其二，一些地方對旅游景點區域等出臺的“保護”政策，限制了執法人員的執法工作。其三，監管沒有從食品源頭展開，對食品的生產過程及生產方法重視不夠，很多食品在這個環節已經被污染。這些都是執法不能完全到位的重要原因。

4、懲罰力度較輕

一些發達國家，法律對危機食品安全的生產經營者處罰力度非常嚴厲，罰款和量刑方面都很重，這就使得生產經營者不敢輕易以身試法。但我國的食品安全法對于違法者的處罰力度相比之下要輕很多，規定受害人數，并主要以罰款為主，這樣法律責任不大，制裁措施不重，違法成本也不高，生產經營者往往覺得違法后果也不嚴重，因為法律缺乏威懾力，很多生產經營者為了自身的利益，敢于以身試法。這就難以打擊猖獗的食品違法犯罪。

二、完善我國食品安全法律規制的建議

1、完善法律法規體系

我國關于食品安全立法方面種類繁多，以部門法為主，法律法規缺乏溝通與協調，為執法工作造成了極大的困擾。產生這種現象的主要原因在于沒有一部能貫徹所有有關食品安全法律規制的體系，其實，主要發達國家也沒有這樣的法律法規。所以，在向這方面努力的同時，通過制定多部法律法規和規章，對食品生產和流通的不同環節進行管理，也要根據實際需要，對相關法律法規進行不斷補充，并及時修訂，對一些落后的、不合理的法律法規進行廢止或者整合，盡可能地形成一套整體的統一的食品安全基本法律，內容要貫穿到整個食品安全過程之中。

2、提高相配套的技術及標準

一方面，要統一食品標準體系，對現有的國家標準、地方標準、行業標準進行整合，解決現行標準間交叉、重復、矛盾等問題，對于不利于保障人民身體健康的標準必須全面清理，不與國際接軌的標準進行借鑒修改，同時還要擴大食品標準的覆蓋面，完善我國的食品安全標準。另一方面，檢測工作也需要緊隨標準的修訂不斷完善，檢測技術也要不斷跟進與提高。這就需要加快檢測技術研究的投入，更新設備，提高技術，培養更多的專業人才。

3、健全監管體制

我國在法律制度上已經建立了食品安全的全程監管制度，但從我國食品監管現狀看，僅有制度還不夠，對具體如何實施沒有細化，這就使得制度實施的效果不夠明顯，若要真正實現有效的食品監督管理，還需要完善執法程序體制。對政府食品安全管理機構進行合理分工，細化各監管機關的職責，明確監管手段，使其有責有權。還要建立企業與消費者間相互溝通的機制，因為食品是如何生產出來的，消費者并不知道，所以，建立企業與消費者和政府間相互溝通的機制勢在必行。

4、加大法律責任制度

我國的食品安全法中的違法責任主要以多少倍的賠償為主，這并不能有效的阻止食品安全違法行為的發生。發達國家對食品生產經營者的處罰往往很重，例如美國，最高罰款金額可高達500美元和5年以上的監禁。所以，我國應該借鑒西方一些發達國家對于食品安全犯罪的處罰，進一步增加食品安全法律責任的處罰力度，加大對違法生產經營者的罰款數額，允許消費者提起食品安全事故損害的精神賠償請求。還要對違法企業進行曝光和監管，增加抽查的次數。在刑事責任方面，應該增加刑法中食品安全法律部分責任的修訂。

三、結束語

食品安全作為一個國際性的問題，關系到廣大群眾切身利益，應當引起我們的足夠關注和反思。完善食品安全法律規制，從而保護消費者的合法權益，是我們的當務之急。因此，我們要加快完善食品安全法律體系的進程，與國際接軌，提高相配套的技術及標準，對食品的源料、加工、運輸、銷售等各個環節進行監督管理，擴大責任追究范圍，增加罰責力度，確保整個食品安全法律體系能夠有序運轉，來保證我國的食品都能讓群眾放心安心。

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篇6

一、我國對商業秘密的定義

在我國，商業秘密作為法律術語最早出現于1991年《民事訴訟法》，但該法未對商業秘密予以界定。1992年7月14日最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》首次對商業秘密作出司法解釋，其規定，商業秘密主要是指技術秘密、商業情報及信息等，如生產工藝、配方、貿易聯系、購銷渠道等當事人不愿公開的工商業秘密”。 1993年《反不正當競爭法》對商業秘密做了較為完整的概括。其規定，商業秘密“是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。

二、我國對侵犯商業秘密的法律救濟途徑

基于商業秘密保護的重要性和必要性，各國都對侵犯商業秘密的行為加以規制以確保權利人的利益，鼓勵技術創新，尊重商業道德，維護競爭秩序。我國《反不正當競爭法》第20條、第25條，《刑法》第219條，《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第7條規定了侵犯商業秘密的民事、行政和刑事責任。

1.侵犯商業秘密應承擔的民事責任

對于侵犯商業秘密應承擔的民事責任散見于《合同法》以及一些其他法規之中，反不正當競爭法第20條也作了原則的規定。其承擔形式主要有以下二種：

（1）違約責任。應按雙方簽定的保密合同的約定承擔責任。承擔違約責任的主要方式是停止違約行為、支付違約金或者賠償損失等；

（2）侵權責任。承擔侵權責任的方式主要是停止侵權行為、賠償損失、返還商業秘密附著物；因侵權行為給權利人造成不良影響的，還應消除影響、賠禮道歉。另外還應承擔權利人因調查侵害其合法權益的不正當行為時所支付的合理費用。

應當提出的是，如果當事人所持有的商業秘密是通過合法轉讓、善意取得或者通過反向工程自行開發的，應排除于不正當手段之外，不承擔民事責任。

2.侵犯商業秘密應承擔的行政責任

不正當競爭行為人除了應承擔民事責任外，還會承擔行政法律責任。行政責任一詞的含義有多種理解。[1]此處的行政責任指行為人對其侵犯商業秘密所必須承擔的、有工商行政管理機關依《反不正當競爭法》作出的強制性處罰，是行政法律關系的主體之一，即公民、法人或其他組織所應承擔的行政法上的責任。對于不正當競爭行為，縣級以上的監督檢查部門有權監督檢查加以發現和制止侵犯商業秘密的行為。侵犯商業秘密主要承擔的行政責任為：責令停止侵權行為和罰款。另外根據《工商行政管理機關行政處罰程序規定（試行）》，工商行政管理機關可以采取緊急強制措施，如扣留、封存、暫停支付等。

3.侵犯商業秘密應承擔的刑事責任

注重運用刑法武器保護商業秘密，已成為現代刑事立法的趨勢。我國《刑法》第219條、第220條增加了侵犯商業秘密罪，該罪是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。

刑法實際是將反不正當競爭法第10條的內容吸收進來，單獨規定為一條犯罪。但是我們不得不注意的是對于侵犯商業秘密罪的界限一定要把握準確，不能隨意的擴大使用，否則不但不能保護正當競爭，還會損害競爭。

三、如何加強對商業秘密的保護

1.建立完善的商業秘密管理規章制度

為維護社會主義市場經濟條件下公平競爭的經濟秩序，首先應建立完善的商業秘密管理規章制度是十分重要且必要的，這其中應包括對商業秘密進行管理的目的、商業秘密的定義及范圍、對資料之使用、管理人的責任、商業秘密保護義務的確立和違反義務的責任等。保密規章制度的制定要合理、合法、切實、可行。一般而言，企業制定的保密規章制度包括以下幾方面的內容 ：

（1）商業秘密的范圍；

（2）商業秘密的管理者及責任；

（3）商業秘密檔案管理；

（4）商業秘密的申報與審查；

（5）商業秘密的保密義務、處罰，雇傭期間產生的商業秘密的歸屬以及關于競業禁止的規定等等。

2.與人員簽定保密合同

首先，要確定哪些人可以接觸哪些商業秘密信息，并將這類人員進行分類，人員一般包括：接觸、知悉、掌握商業秘密的高級研究開發人員、技術人員、經營管理人員；一般技術支持人員和關鍵崗位的技術工人等，要限定知悉范圍，不在知悉范圍內的人員確因工作需要接觸商業秘密的，須經保密工作機構負責人批準同意。

3.簽訂競業禁止合同

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一、知識產權出資標的的范圍

我國《公司法》第24條第1款規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、產權、非專利技術、土地使用權作價出資。”《公司法》頒布之前的《中外合資經營法實施條例》第25條規定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。”

對比兩法有關知識產權出資標的規定可見，兩者的要求基本相同，只是后者的“專有技術”一詞被前者的“非專利技術”代替。有人認為，“專有技術”與“非專利技術”稱謂上有差異，而含義是相同的。實際上，專有技術與非專利技術是兩個不同的概念。專有技術是指具有專有性權利特征的技術，這類技術包括專利技術和技術秘密；而非專利技術則指沒有專利權的一般公知技術和技術秘密。《中外合資經營企業法實施條例》以并列方式規定的出資標的“專有技術”與“工業產權”，都包含有專利權的，在外延上發生部分重合。立法用語以“非專利技術”取代“專有技術”的這種變化，反映了人們對這兩個概念理解上的深化。由于一般公知技術缺乏專有性，無甚利用價值，實踐中，非專利技術出資基本上是以技術秘密為標的的出資。

至于工業產權的范疇，理論上存在有狹義與廣義的兩種不同解釋。狹義的工業產權僅指商標權和專利權，廣義的工業產權范圍則較為廣泛，根據《保護工業產權巴黎公約》第1條規定，工業產權的保護對象包括發明、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記、原產地名稱及制止不正當競爭等。通常所指和實踐中普遍采用的工業產權出資是指狹義的工業產權出資，即以商標權和專利權出資。但根據法定出資形式的條件，只要出資標的具有可轉讓的財產性或者說具有資本性，理論上都可以用來出資。因此，除貨源標記、原產地名稱、制止不正當競爭的權利因其本身不可轉讓的性質不能用于出資外，廠商名稱在理論上不存在出資的障礙，亦應允許作為出資的形式。

另外，《公司法》采用列舉方式規定出資標的，即從反面排除、至少是未明確其他類型知識產權出資的合法性。如，著作權就不是出資標的。然而，實踐中對某些作品存在有出資性利用的需求，如機軟件作品。筆者認為，著作權與商標權、專利權一樣，其權利中都包含有可轉讓的財產權內容，理論上可以將著作權的財產性權利用于出資。此外，我國2001年10月最新修改的《著作權法》第10條，亦改變了原《著作權法》對著作權轉讓制度不予規定的作法，明確規定了著作權的14項的財產性權利可以轉讓。因而，作為著作權轉讓方式之一的著作權出資亦不存在立法的障礙。建議在將要進行的《公司法》的修改中，改變以列舉方式規定知識產權出資標的的作法，直接規定以“知識產權”這一方式出資，這樣既可以將不在公司法出資規定之列的某些類型知識產權包括進來，亦可以涵蓋將來可能產生的新的知識產權。

二、知識產權出資額在注冊資本中的比例

篇8

由于長期的歷史原因、特殊的政治與社會因素之影響，我國經濟發展形成了較為明顯的二元經濟結構模式。在這種經濟結構性下，經濟發展的不平衡現象表現得十分明顯，即廣大農村的經濟發展遠遠落后于城市。其中，中西部地區的農村經濟狀況遠遠落后于東部沿海地區農村的經濟。為便于明晰，現把我國農村居民收入及消費差異特列表如下：

農村居民消費支出和收入的地區差異[3]

地區 消費支出 農民收入

1985年1990年1995年2000年2001年 1985年1990年1995年2000年2001年 東部

中部

西部 1.8 1.9 2.1 1.9 1.9

1.3 1.4 1.4 1.2 1.2

1.0 1.0 1.0 1.0 1.0 1.8 2.0 2.4 2.1 2.2

1.3 1.4 1.5 1.3 1.3

1.0 1.0 1.0 1.0 1.0

資料來源：根據《中國統計年鑒》（中國統計出版社）2000，2001，2002年有關資料整理而成

從上表可以清晰看出，自1985年至2001年間，中國東部與西部地區農村居民收入的差距不僅沒有縮小，反而呈拉大之勢。另據資料記載，我國“農村居民收入增長明顯滯后于城鎮居民，2001年占人口62%的農民消費只占我國全年社會零售額的37%，占人口38%的城鎮居民消費占全年社會零售額的63%。城市弱勢群體收入增長幾近停滯，城市居民收入差距擴大，全國平均20%高收入戶的平均收入約為20%的低收入戶的7~8倍”。[4]這則資料也清晰表明，城鄉經濟以及城市內部也存在著明顯的差距。這足以表明，盡管我的經濟已取得十分明顯的成就，但我國的經濟發展還存在著十分明顯的問題。諸如居民收入差距增大、經濟結構不合理等。廣大中西部地區的農村的經濟還欠發達，經營模式還多停留在傳統的以農業、手工業為主的經濟模式。在這樣的社會環境下，民眾之間發生經濟糾紛的情況十分少見，法律在當下社會中的作用也不具備明顯的重要作用。鑒于法律意識深受社會經濟發展狀況及政治文明建設水平的制約。農村經濟水平的低下，尤其是中西部地區農村的經濟發展滯后狀況必然影響到我國國民整體法律意識水平的提高。

正如有學者所說，“自20世紀80年代以來，國家正式的法律制度開始大規模地進入鄉村社會，即所謂的‘送法下鄉’。但是正如我們所看到的，現實的情況并未達到發起這場運動的人們所設想的理想狀態，相反倒處于一種十分尷尬的境地。在很多情況下，原有的社會控制手段仍然發揮著重要作用，人們往往規避法律或者干脆按照習俗行事。”[5]造成這種現狀的原因何在？以筆者淺見，盡管其中有傳統習俗的影響使然，但傳統的以農業為主的生產模式以及自給自足的社會現實是造成這種狀況的主因。孟德斯鳩曾說：“法律和各民族謀生的方式有著非常密切的關系。一個從事商業與航海的民族比一個只滿足于耕種土地的民族所需要的法典范圍廣泛得多。從事農業的民族比以畜牧業為生的民族所需要的法典內容要多得多。從事畜牧的民族比狩獵為生的民族所要的法典的內容就更多了。”[6]按照孟德斯鳩的觀點，由于我國廣大農村居民依然采取以農業為主的生產方式，這種生產方式下，民眾相互之間產生的經濟糾紛較少，因此對法律的需求也相應降低，這無形大大降低了民眾對法律重要性的認知，他們的法律意識也因此不發達。

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[關鍵詞]傳統知識；知識產權；民間技藝；惡意搶注

一、傳統知識概述

1.傳統知識的概念界定

關于“傳統知識”一詞，雖然各國際組織和學者已經給出過相關的定義，可仍舊沒有一個統一的概念得到廣泛的認同。但是有不少國際公約和國際機構，在狹義上使用傳統知識這一概念，（1）即把傳統知識界定為傳統部族在千百年來的生產生活實踐中創造出來的知識，技術訣竅和經驗的總和。如《生物多樣性公約》則是最早提出“傳統知識，創新與實踐”等這樣一術語的。

當然，傳統知識由于立足點不同，還存在多個角度、多個層面的界定。目前各種界定都存在著將傳統知識載體化的傾向。以至于一提到傳統知識，許多人感受到的是具有傳統文化特征的產品或者是那些已經退出現實生活的古老知識，這種認識給確定傳統知識的保護范圍帶來困難，無法滿足為傳統知識尋求知識產權保護的需要。

總之，（2）基于傳統之上的文學，藝術或科學著作，表演、發明、科學發現、設計、商標、和名稱、符號，未透露的信息和所有其他一些在工業、科學、文學或藝術領域內，以傳統為基礎的由智力活動產生的一切創新和創造，都屬于傳統知識的范疇。

2.傳統知識的特征

（1）傳統知識具有群體性：眾所周知，傳統知識是一群與自然緊密相連的人即傳統部族世世代代創造的有著自己的經驗的知識體系，是其實踐與智慧的結晶。所以相比于現代的知識，傳統知識的形成瘦相關群體的文件、觀念、信仰等因素的影響，具有地方化的特征。絕大多數的傳統知識的產生于發展都依賴于整個社區群體成員甚至幾代人的生活與勞動的實踐，任何個體都不能對該知識主張“創造者的權利”說明了傳統知識的群體性。

（2）傳統知識具有公開性：從權力客體的控制狀態來看，傳統知識具有某種公開性，它享有知識產權保護的現代知識有特定所有權人對該現代知識采取各種保密手段，而傳統知識是與特定群體的日常生活息息相關的，處于公共領域當中，所以很難采取有效的保密手段。在傳統社區當中，此類知識一般是共同掌握，共同擁有的，且大多與群體的生活自然相伴。當然公開和公有不等于每個社會成員都能夠掌握和運用。

（3）傳統知識具有動態性：在傳統知識產生的過程當中，知識的形成是一個世世代代傳承和延續的過程。不斷積累和摸索的過程。時代的進步不會停止，人們的進步也不會停止，所以人們對知識的探索可渴求也會繼續發展和傳承下去。這便是一個動態的歷史傳承的過程。只要掌握著知識的群體一直存在，那么知識就會一直傳承下去，人們對傳統文化知識的發展和完善的過程就始終不會停止，使傳統文化知識的流傳一直處于一個良性的發展體制當中。

二、傳統知識的知識產權保護的正當性

因為知識產權具有私權屬性的同時，也具有著人權屬性。在知識產權創制和發展的過程中便可以看出，因為知識產權是架立于知識轉化為財產與智慧的橋梁。關于此種轉換的正當性，人權理論的學者認為，勞動者為其投入時間和精力創作的成果應當享有自然權利和主張權利，并從中獲得相應的經濟利益。（3）并且洛克在自然法的基礎上，強調了財產權在天賦人權中的核心地位。他認為：財產作為人們生命和自由權的基礎，既不是來源于君主的賦予，也不是來源于人們的協議，而是在勞動基礎上產生的。財產權是神圣不可侵犯的，政府的重大的和主要的目的就是保護他們的財產，政府未經人民的同意不得取去人民財產的任何部分。

實際上知識產權一直是推動社會和國家經濟發展的一種制度，從知識產權法的起源上來看，其創設之初就是為了保護創設者的利益為目的。使創設者的權益不受侵害。所以知識產權也被看做為一種推動社會經濟發展的手段和武器。通過一系列專有性的權利的授予，給予創設者精神以及物質上的一系列的激勵。使其更加的投入到創設中去，從而給社會和國家的發展帶來推動力。創造出最大的福利。來帶動時代的發展。在TRIPs協議簽訂以后，更加注重對人們私權利的保護，強化了對私權利不受侵犯的主張。雖然保護了創設者的個人利益，但是卻也成為了發達國家實現利益最大化的重要手段之一。保護傳統知識的知識產權權利人的利益不受侵害，就是保障其人格權的不受侵害，保障社會利益的不受損害，但是在保障權利人利益的同時，卻又不可以忽略非權利人知識產權利用者的公共利益的維護。所以，保護傳統知識產權的權利人的利益是必要的，但是它又與非知識產權利用者的公共利益存在一定的沖突。

三、保護我國傳統知識的知識產權的建議

1.完善傳統知識的權利主體的確認制度

因為我國傳統知識存在的年代久遠，大部分原始權利的主體已經無法確認，并且由于民族民間傳統文化產權的主體不特定性特征，除非特殊情況，民族民間傳統文化專利權的申請主體應該為民族民間傳統文化發源地的相關組織，由其代表當地民眾提出申請。也可避免許多不必要的紛爭。但是如果能夠有足夠的證據證明該傳統知識歸特定私主體所有，那么其所有權由該特定的私主體享有。依法到相關部門進行登記。

2.設定合理的權利期限

因為現行的知識產權制度對其保護的客體的設定的法定權利期限都較短，所以不符合傳統知識的所具有的傳承性及延續性等特點。如果要充分對傳統知識的知識產權的保護就要放寬對傳統知識的保護期限，甚至是不設定保護期限，但是此種法律規定需要明確權利主體，即如果傳統知識經過創造，在設計，已經不具有傳統知識的特性之時，便不可以在享有此項權利，所以此項權利指針對我國傳統知識的保護。

3.設定合理的賠償額度

關于被侵權人索賠難的問題一直是困擾我國傳統知識權利人的一個重要難題。因為我國如今的高新科技，基本都是根據傳統知識發源和發展而來的，所以很多傳統知識有著難以估量的價值，但是也正是因為由來已久便難以追溯其本源和證據的難以認定，導致我國很多傳統知識得不到其應有的價值的認定和賠償。使權力人的利益難以得到補償和維護。所以應該規定明確的賠償額度的專門檢測機構。從而保障權利人的利益得以維護和不受侵犯。

4.修改我國現行的專利申請的信息披露制度

嚴格民族民間傳統文化專利權授權的形式要件。首先，應該完善我國的事先知情同意機制，明確規定民族民間傳統文化屬于事先知情同意機制的保護范圍。傳統文化權利主體以外的人員和組織如果要對傳統文化進行利用和專利申請，需要征得傳統文化權利主體的知情同意或者許可，并提交事先知情同意證明或許可證書；其次，如果要對以民族民間傳統文化的某些技藝或技能為基礎開發的技術方案申請專利，必須提供民族民間傳統文化來源地的證明，把其作為獲取專利的一個形式要件。

5.提高行政管理效率

此條主要是針對我國一些行政機關，辦事效率低，解決問題不及時，從而導致權利人產生更多更大的損失的現象提出的。所以應該對我國相應的行政機關采取一定的監督機制。規定的一定的時間限制。以保障我國傳統知識的知識產權保護問題能夠得以最高效率的解決。并且，應該縮短申報和審判的程序問題，盡量減少一些繁瑣而作用不大的程序。以盡量減少花費更多的時間決絕較少的案件的問題。也解決了我國知識產權的權利人訴訟難的問題，使權利人能夠更多利用司法途徑來保障自身的權益。所以對相應的行政管理制度的完善也必須要從相應的立法入手。加強預見性的條款和保護。真正的做到我國“司法為民”的立法宗旨。

四、結束語

傳統知識是人民勞動和智慧的結晶，因為傳統知識的另類文化背景，使其具有不同于現代知識的技術特性和描述形式。并且加之其公開性和群體性等法律特點，使傳統知識不具備現今社會知識產權法的保護的要件。所以要建立一個良好的健全的法律環境，進一步強化對我國傳統文化遺產的保護，以保護我國的傳統文化客體的權益不受侵害，保護我國人民的經濟利益不受侵害。

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注釋：

（1）嚴永和.論傳統知識的知識產權保護.北京：法律出版社，2005.11，P1

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論文摘要：證券市場作為我國資本市場中的重要組成部分，自建立以來，在近20年間獲得了飛速發展，取得了舉世矚目的成績，在實現我國市場經濟持續、健康、快速發展方面發揮著重要作用。但由于證券市場監督管理法律制度的滯后等原因，導致證券市場監管不力，在證券市場上出現了諸多混亂現象，使證券市場的健康發展備受困擾。因此，完善我國證券市場的監督管理法律制度、加強對證券市場的監督管理，是證券市場走向規范和健康發展的根本所在。

我國證券市場自建立以來，在近20年間獲得了飛速發展，取得了舉世矚目的成績：據中國證監會2009年8月25日的統計數據顯示，截至2009年7月底，我國股票投資者開戶數近1．33億戶，基金投資賬戶超過1．78億戶，而上市公司共有1628家，滬深股市總市值達23．57萬億元，流通市值11．67萬億元，市值位列全球第三位。證券市場作為我國資本市場中的重要組成部分，在實現我國市場經濟持續、健康、快速發展方面發揮著重要作用。但同時，由于監管、上市公司、中介機構等方面的原因，中國證券市場。這些問題的出現使證券市場的健康發展備受困擾，證券市場監管陷人困境之中。因此，完善我國證券市場監管法律制度，加強對證券市場的監管、維護投資者合法權益已經成為當務之急。

一、我國證券市場監管制度存在的問題

(一)監管者存在的問題

1．證監會的作用問題

我國《證券法》第178條規定：“國務院證券監督管理機構依法對證券市場實行監督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。”從現行體制看，證監會名義上是證券監督管理機關，證監會的監管范圍看似很大：無所不及、無所不能。從上市公司的審批、上市規模的大小、上市公司的家數、上市公司的價格、公司獨立董事培訓及認可標準，到證券中介機構準入、信息披露的方式及地方、信息披露之內容，以及證券交易所管理人員的任免等等，凡是與證券市場有關的事情無不是在其管制范圍內。而實際上，證監會只是國務院組成部門中的附屬機構，其監督管理的權力和效力無法充分發揮。

2．證券業協會自律性監管的獨立性問題

我國《證券法》第174條規定：“證券業協會是證券業的自律組織，是社會團體法人。證券公司應加入證券業協會。證券業協會的權力機構為全體會員組成的會員大會”。同時規定了證券業協會的職責，如擬定自律性管理制度、組織會員業務培訓和業務交流、處分違法違規會員及調解業內各種糾紛等等。這樣簡簡單單的四個條文，并未明確規定證券業協會的獨立的監管權力，致使這些規定不僅形同虛設，并且實施起來效果也不好。無論中國證券業協會還是地方證券業協會大都屬于官辦機構，帶有一定的行政色彩，機構負責人多是由政府機構負責人兼任，證券業協會的自律規章如一些管理規則、上市規則、處罰規則等等都是由證監會制定的，缺乏應有的獨立性，沒有實質的監督管理的權力，不是真正意義上的自律組織，通常被看作準政府機構。這與我國《證券法》的證券業的自律組織是通過其會員的自我約束、相互監督來補充證監會對證券市場的監督管理的初衷是相沖突的，從而表明我國《證券法》還沒有放手讓證券業協會進行自律監管，也不相信證券業協會能夠進行自律監管。在我國現行監管體制中，證券業協會的自律監管作用依然沒得到重視，證券市場自律管理缺乏應有的法律地位。

3．監管主體的自我監督約束問題

強調證券監管機構的獨立性，主要是考慮到證券市場的高風險、突發性、波及范圍廣等特點，而過于分散的監管權限往往會導致責任的相互推諉和監管效率的低下，最終使抵御風險的能力降低。而從辨證的角度分析，權力又必須受到約束，絕對的權力則意味著腐敗。從經濟學的角度分析，監管者也是經濟人，他們與被監管同樣需要自律性。監管機構希望加大自己的權力而減少自己的責任，監管機構的人員受到薪金、工作條件、聲譽權力以及行政工作之便利的影響，不管是制定規章還是執行監管，他們都有以公謀私的可能，甚至成為某些特殊利益集團的工具，而偏離自身的職責和犧牲公眾的利益。從法學理論的角度分析，公共權力不是與生俱來的，它是從人民權利中分離出來，交由公共管理機構享有行使權，用來為人服務；同時由于它是由人民賦予的，因此要接受人民的監督；但權力則意味著潛在的腐敗，它的行使有可能偏離人民服務的目標，被掌權者當作謀取私利的工具。因此，在證券市場的監管活動中，由于監管權的存在，監管者有可能，做出損害投資者合法權益的行為，所以必須加強對監管主體的監督約束。

(二)被監管者存在的問題

1．上市公司股權結構和治理機制的問題

由于我國上市公司上市前多由國有企業改制而來，股權過分集中于國有股股東，存在“一股獨大”現象，這種國有股股權比例過高的情況導致政府不敢過于放手讓市場自主調節，而用行政權力過多地干預證券市場的運行，形成所謂的“政策市”。由此出現了“證券的發行制度演變為國有企業的融資制度，同時證券市場的每一次大的波動均與政府政策有關，我國證券市場的功能被強烈扭曲”的現象。證監會的監管活動也往往為各級政府部門所左右。總之，由于股權結構的不合理，使政府或出于政治大局考慮，而不敢放手，最終造成證監會對證券市場的監管出現問題。

2．證券市場中介機構的治理問題

同上市公司一樣，我國的證券市場中介機構的股權結構、治理機制等也有在著上述的問題。證券公司、投資公司、基金公司等證券市場的中介機構隨著證券市場的發展雖然也成長起來，但在我國證券市場發展尚不成熟、法制尚待健全、相關發展經驗不足的境況下，這些機構的日常管理、規章制度、行為規范等也都存在很多缺陷。有些機構為了牟取私利，違背職業道德，為企業做假賬，提供虛假證明；有的甚至迎合上市公司的違法或無理要求，為其虛假包裝上市大開方便之門。目前很多上市公司與中介機構在上市、配股、資產重組、關聯交易等多個環節聯手勾結，出具虛假審計報告，或以能力有限為由對財務數據的真實性做出有傾向性錯誤的審計結論，誤導了投資者，擾亂證券市場的交易規則和秩序，對我國證券市場監督管理造成沖擊。

3．投資者的問題

我國證券市場的投資者特別是中小投資者離理性、成熟的要求還有極大的距離。這表現在他們缺乏有關投資的知識和經驗，缺乏正確判斷企業管理的好壞、企業盈利能力的高低、政府政策的效果的能力，在各種市場傳聞面前不知所措甚至盲信盲從，缺乏獨立思考和決策的能力。他們沒有樹立正確的風險觀念，在市場價格上漲時盲目樂觀，在市場價格下跌時又盲目悲觀，不斷的追漲殺跌，既加劇了市場的風險，又助長了大戶或證券公司操縱市場的行為，從而加大了我國證券市場的監督管理的難度。

(三)監管手段存在的問題

1．證券監管的法律手段存在的問題

我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，包括行政法規、部門規章、自律規則四個層次的法律體系，尤其是《證券法》的頒布實施，使得我國證券法律制度的框架最終形成。但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足：首先，證券市場是由上市公司證券經營機構、投資者及其它市場參與者組成，通過證券交易所的有效組織，圍繞上市、發行、交易等環節運行。在這一系列環節中，與之相配套的法律法規應當是應有俱有，但我國目前除《證券法》之外，與之相配套的相關法律如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽平價法》等幾乎空白。其次，一方面，由于我國不具備統一完整的證券法律體系，導致我國在面臨一些證券市場違法違規行為時無計可施；另一方面，我國現有的證券市場法律法規過于抽象，缺乏具體的操作措施，導致在監管中無法做到“有章可循”。再者，我國現行的證券法律制度中三大法律責任的配制嚴重失衡，過分強調行政責任和刑事責任，而忽視了民事責任，導致投資者的損失在事實上得不到補償。以2005年新修訂的《證券法》為例，該法規涉及法律責任的條款有48條，其中有42條直接規定了行政責任，而涉及民事責任的條款只有4條。

2．證券監管的行政手段存在的問題

在我國經濟發展的歷程中，計劃經濟體制的發展模式曾長久的站在我國經濟發展的舞臺上，這種政府干預為主的思想在經濟發展中已根深蒂固，監管者法律意識淡薄，最終導致政府不敢也不想過多放手于證券市場。因此在我國證券市場的監管中，市場的自我調節作用被弱化。

3．證券監管的經濟手段存在的問題

對于證券監管的經濟手段，無論是我國的法律規定還是在實際的操作過程中均有體現，只不過這種經濟的監管手段過于偏重于懲罰措施的監督管理作用而忽視了經濟獎勵的監督管理作用。我國證券監管主要表現為懲罰經濟制裁，而對于三年保持較好的穩定發展成績的上市公司，卻忽視了用經濟獎勵手段鼓勵其守法守規行為。

二、完善我國證券市場監管法律制度

(一)監管者的法律完善

I．證監會地位的法律完善

我國《證券法》首先應重塑中國證監會的權威形象，用法律規定增強其獨立性，明確界定中國證監會獨立的監督管理權。政府應將維護證券市場發展的任務從證監會的工作目標中剝離出去，將證監會獨立出來，作為一個獨立的行政執法委員會。同時我國《證券法》應明確界定證監會在現行法律框架內實施監管權力的獨立范圍，并對地方政府對證監會的不合理的干預行為在法律上做出相應規制。這樣，一方面利于樹立中國證監會的法律權威，增強其監管的獨立性，另一方面也利于監管主體之間合理分工和協調，提高監管效率。

2．證券業自律組織監管權的法律完善

《證券法》對證券業自律組織的簡簡單單的幾條規定并未確立其在證券市場監管中的輔助地位，我國應學習英美等發達國家的監管體制，對證券業自律組織重視起來。應制定一部與《證券法》相配套的《證券業自律組織法》，其中明確界定證券業自律組織在證券市場中的監管權范圍，確定其輔助監管的地位以及獨立的監管權力；在法律上規定政府和證監會對證券業自律組織的有限干預，并嚴格規定干預的程序；在法律上完善證券業自律組織的各項人事任免、自律規則等，使其擺脫政府對其監管權的干預，提高證券業自律組織的管理水平，真正走上規范化發展的道路，以利于我國證券業市場自我調節作用的發揮以及與國際證券市場的接軌。

3．監管者自我監管的法律完善

對證券市場中的監管者必須加強監督約束：我國相關法律要嚴格規定監管的程序，使其法制化，要求監管者依法行政；通過法律法規，我們可以從正面角度利用監管者經濟人的一面，一方面改變我國證監會及其分支機構從事證券監管的管理者的終身雇傭制，建立監管機構同管理者的勞動用工解聘制度，采取懲罰和激勵機制，另一方面落實量化定額的激勵相容的考核制度；在法律上明確建立公開聽證制度的相關內容，使相關利益主體參與其中，對監管者形成約束，增加監管的透明度；還可以通過法律開辟非政府的證券監管機構對監管者業績的評價機制，來作為監管機構人事考核的重要依據。

(二)被監管者的法律完善

1．上市公司治理的法律完善

面對我國上市公司的股權結構、治理機制出現的問題，我們應當以完善上市公司的權力制衡為中心的法人治理結構為目標。一方面在產權明晰的基礎上減少國有股的股份數額，改變國有股“一股獨大”的不合理的股權結構；另一方面制定和完善能夠使獨立董事發揮作用的法律環境，并在其內部建立一種控制權、指揮權與監督權的合理制衡的機制，把充分發揮董事會在公司治理結構中的積極作用作為改革和完善我國公司治理結構的突破口和主攻方向。

2．中介機構治理的法律完善

我國證券市場中的中介機構同上市公司一樣，在面對我國的經濟發展的歷史和國情時也有股權結構、治理機制的問題。除此之外，在其日常管理、規章制度、行為規范、經濟信用等方面也存在很多缺陷。我們應當以優化中介機構的股權結構、完善中介機構的法人治理結構為根本目標，一方面在法津上提高違法者成本，加大對違法違規的中介機構及相關人員的處罰力度：不僅要追究法人責任，還要追究直接責任人、相關責任人的經濟乃至刑事的責任。另一方面在法律上加大對中介機構的信用的管理規定，使中介機構建立起嚴格的信用擔保制度。

3．有關投資者投資的法律完善

我國相關法律應確立培育理性投資者的制度：首先在法律上確立問責機制，將培育理性投資的工作納入日常管理中，投資者投資出問題，誰應對此負責，法律應有明確答案。其次，實施長期的風險教育戰略，向投資者進行“股市有風險，投資需謹慎”的思想灌輸。另外，還要建立股價波動與經濟波動的分析體系，引導投資者理性預期。投資者對未來經濟的預期是決定股價波動的重要因素，投資者應以過去的經濟信念為條件對未來經濟作出預期，從而確定自己的投資策略。

(三)監管手段的法律完善

1．證券監管法律法規體系的完善

我國證券監管的法律法規體系雖然已經日漸完善，形成了以《證券法》和《公司法》為中心的包括法律、行政法規、部門規章、自律規則四個層次的法律法規體系，但我國證券監管法律法規體系無論從總體上還是細節部分都存在諸多漏洞和不足。面對21世紀的法治世界，證券監管法律法規在對證券監管中的作用不言而語，我們仍需加強對證券監管法律法規體系的重視與完善。要加快出臺《證券法》的實施細則，以便細化法律條款，增強法律的可操作性，并填補一些《證券法》無法監管的空白；制定與《證券法》相配套的監管證券的上市、發行、交易等環節的相關法律法規，如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽評價法》等等；進一步完善法律責任制度，使其在我國證券市場中發揮基礎作用，彌補投資者所遭受的損害，保護投資者利益。

2．證券監管行政手段的法律完善

政府對證券市場的過度干預，與市場經濟發展的基本原理是相違背的，不利于證券市場的健康、快速發展。因此要完善我國證券市場的監管手段，正確處理好證券監管同市場機制的關系，深化市場經濟的觀念，減少政府對市場的干涉。盡量以市場化的監管方式和經濟、法律手段代替過去的政府指令和政策干預，在法律上明確界定行政干預的范圍和程序等內容，使政府嚴格依法監管，并從法律上體現證券監管從“官本位”向“市場本位”轉化的思想。

3．證券監管其他手段的法律完善

證券監管除了法律手段和行政手段外，還有經濟手段、輿論手段等等。對于經濟手段前面也有所提及，證券監管中的每個主體都是經濟人，我們利用其正面的作用，可以發揮經濟手段不可替代的潛能，如對于監管機構的管理者建立違法違規的懲罰機制和監管效率的考核獎勵機制等，促進監管者依法監管，提高監管效率。在法律上對新聞媒體進行授權，除了原則性規定外，更應注重一些實施細則，從而便于輿論監督的操作和法律保護，使輿論監督制度化、規法化、程序化，保障其充分發揮作用。