公司之間的經濟糾紛范文

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公司之間的經濟糾紛

篇1

今年三月民[1982]城14號文《關于做好精減退職老職工生活困難救濟工作的通知》發出后,各地都在認真、積極地執行。但是,個別地區也出現了一些問題。主要是有的對條件掌握不嚴,強調原始證件不夠;有的打算大辦;有的普遍召開精減退職老職工會,引起思想混亂,群眾來信來訪激增,影響社會安定。各地必須充分重視,要嚴格按照政策規定,積極慎重地做好這項工作,并請注意以下幾個問題:

一、要嚴格按照國務院(65)國內字244號文件第一條規定和我部民(1982)城14號通知,凡是在精減退職當時和現在都符合規定的三個條件而確屬漏辦的精減退職老職工,才能給予補辦救濟手續。

二、必須認真審查原始證件,如有的精減退職老職工確無原始證件或原始證件丟失,應本著實事求是的精神,取得原精減單位和現在居住地的證明材料(證明其精減當時和現在本人身體狀況、勞動情況、家庭經濟情況)。經審查符合規定條件的,才能予以補辦救濟手續。

三、嚴格審批手續。補辦“百分之四十”救濟的審批權要掌握在省、自治區、直轄市民政廳(局)。必要時也可委托地區、市民政局代辦,但辦理情況必須及時向省、自治區民政廳(局)匯報。

篇2

2002年3月,李某與某市神龍公司簽訂了一份建設工程施工合同。合同約定:李某負責工程的施工,材料由該公司供應,竣工后公司支付李某施工費25萬元,同時約定李某可無償使用該公司的機械設備。在施工過程中,由于該公司材料供應不上,致使工程中途停工,雙方也未進行結算。2004年2月,某市公安局根據神龍公司的報案,以李某使用該公司價值50余萬元的機械設備一直未歸還,涉嫌侵占罪立案,扣押了李某的轎車一輛,價值15萬元。后某市公安局召集雙方進行調解未果。李某不服,以某市公安局為被告向法院提起行政訴訟,請求法院確認某市公安局扣押其財產的行為違法,同時要求某市公安局返還其車輛并賠償損失。

[分歧]:

該案在審理過程中,對某市公安局的扣押行為是刑事司法行為還是具體行政行為產生了兩種截然不同的意見。

一種意見認為,某市公安局的扣押行為是刑事司法行為。某市公安局以李某涉嫌侵占罪立案,屬刑事案件。此后,某市公安局對李某采取的扣押財產的強制措施,是公安機關在辦理刑事案件的過程中,根據刑事訴訟法的明確授權而實施的刑事偵查行為而非具體行政行為。依據最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋,公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍,因此,應駁回李某的起訴。

另一種意見認為,某市公安局的扣押行為是具體行政行為。某市公安局的扣押行為是采用刑事偵查的形式來插手經濟糾紛,其實質應是具體行政行為而非刑事司法行為,該案屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

筆者同意第二種意見。

篇3

一、商用物業抵押貸款的主要特點

(一)商用物業難管理

商用物業主要是指已竣工驗收并投入商業運營,經營管理規范、能夠合法租賃且綜合收益較好的商業或工業營業用房、辦公用房。較高的準入條件決定了較大的管理難度:一是用于貸款的商用物業必須權屬明確,并辦理了合法、有效的產權手續;二是要求借款人必須及時將物業租賃合同向當地政府房產管理部門登記備案;三是受利益驅動及其他原因,借款人和商用物業承租人、租戶等之間易發生經濟糾紛。

(二)資金使用難監控

一是借款人大都為從事房地產或相關行業的企業,關聯交易頻繁,加之房地產開發的利益驅動,極有可能將貸款資金挪用到關聯房地產企業用于房地產開發。二是銀行雖明確規定貸款不得用于置換不良貸款,但少數借款人仍通過多種途徑將不良房地產開發貸款重組為商用物業抵押貸款,變相挪用信貸資金。

(三)還款資金難封閉

一是借款人雖在銀行開立賬戶專門用于歸集商用物業經營收入,并承諾接受貸款行對其物業經營收入、支出款項的封閉式監管,但仍有少數借款人誠信不足,多頭開立銀行賬戶,或擅自提前一次性收取多年以上的租賃收益等逃避銀行對物業經營收入的監管。二是對借款人將除租金收入外的其他經營收入來源作為還款來源的,較之租金收入更是難以落實其來源的可靠性。

(四)緩釋作用難奏效

一是抵押物價值受市場影響波動大,銀行在貸款發放前對貸款抵押物確定的評估價值與當前市場公允價值,以及最近一次評估價值與貸前評估價值一般都有較大差異。二是貸款期間內,借款人雖然根據相關規定要求辦理抵押物的財產保險,但因未在所投保險的保險單中明確貸款行為優先受償人,一旦風險事件發生,第二還款來源不能發揮風險緩釋作用。

二、商用物業抵押貸款風險事件的成因分析

(一)客戶經營中的主要問題

1. 企業實際控制人過度擴張。部分客戶的實際控制人為了追求高額利潤,盲目擴大經營范圍,由其直接或間接控制的多家公司分別進行運作管理,集團內部財務資金高度集中,關聯交易頻繁,一旦其中一個公司出現問題,可能使整個企業陷入困境。

2. 企業在商用物業租賃過程中極易發生經濟糾紛,導致其經營管理受到較大影響。鑒于商用物業租賃業務牽扯面廣,涉及企業股東和商用物業承租人、眾多的租戶等多方面,貸款期間,一旦因客戶與任何其它單位發生經濟糾紛,極易出現其銀行監管賬戶被凍結,公司大股東或實際控制人因涉嫌經濟糾紛被當地公安機關拘留等不良后果,甚至作為經營收入重要來源的商業物業也可能連帶被查封,客戶經營隨即陷入困境,最終導致物業租金等收益不能正常歸集。

3. 企業不嚴格遵守國家有關商業物業管理制度,導致銀行還款來源得不到有效保障。客戶在申辦信貸業務時,少數企業違反借款人應將商業物業租賃合同及時向當地政府房產管理部門登記備案的相關要求,也沒有全面、真實地向貸款行反映其與外單位已有的經濟糾紛問題,甚至出現擅自將抵押物拆除、轉讓、捐贈、私自銷售或重復抵押等不良行為,很大程度上削弱了貸款銀行權益。

(二)銀行內部管理中的主要問題

一是貸前調查不深入,客戶選擇不審慎。貸款發放前,經辦機構對客戶存在的經濟糾紛、在他行曾有不良信用記錄等情況,沒有進行細致調查和給予足夠的重視,加之此后在貸后管理中又發現客戶的一系列不誠信行為,反映出少數銀行在商業物業抵押貸款業務辦理過程中,經辦機構對風險分析不夠細致,在客戶選擇上審慎性不足,準入把關不嚴。

二是貸中審批不嚴謹,風險判斷缺乏獨立性。貸款審批時,合規性審核人員依然未對客戶存在的經濟糾紛、在他行曾有不良信用記錄等情況向經辦行進行深入了解,部分審批人員對客戶的授信風險沒有形成獨立的見解,且風險判斷和審批結論高度一致,客戶的潛在風險隱患仍未能得到充分揭示,貸前調查的不足在審批環節沒有得到有效堵截和管控。

三是貸后管理不細致,問題整改不及時。經辦機構沒有提前發現信用風險事件發生前的各類先兆性跡象并及時預警,也沒有通過貸后回訪以及現場和非現場核查等手段逐一查實客戶已經出現的異常情況,喪失了及早采取保全應對處置措施的時間和機會;對貸后管理和風險排查中發現的問題,沒有采取有效應對處置措施,后續整改力度不夠,潛在風險隱患最終演變為資產損失。

四是履崗盡職不到位,問責處理不嚴肅。貸款行在貸前調查、貸中審批和貸后管理環節,對未能及時發現借款人未將商業物業租賃合同向當地政府房產管理部門登記備案、私自銷售已抵押商鋪,以及貸中審批風險判斷缺乏獨立性、貸后管理問題整改不及時等問題,沒有及時采取有效堵截和管控措施,反映出銀行相關崗位人員的不盡職或失職行為依然不同程度的存在。在此后的責任處理環節,也未對存在不盡職和失職行為的相關人員嚴格追究責任并進行嚴肅處理,以致少數經辦機構短期內接連發生商業物業抵押貸款風險事件。

三、商用物業抵押貸款風險防范對策

(一)加強業務培訓,增強合規意識

狠抓業務人員業務理論和職業操守的學習和培訓,確保每一位商用物業抵押貸款業務辦理人員,在熟知國家及相關主管部門有關商用物業管理、銀行業商業物業抵押貸款管理等相關制度規定的基礎上,自覺遵守、嚴格執行各項管理要求,不斷強化風險意識,確保業務辦理合法、合規。

(二)強化信貸管理,主動應對風險

1. 加強貸前調查,切實把好準入關口。一是要優選貸款客戶,優先選擇資信較好、經營管理經驗豐富、財務狀況較好、合作意愿較強的客戶作為借款人。二是要嚴格商用物業項目準入,認真遴選優質商用物業項目,審慎介入零散出租商用物業項目,不得進入出租率、租金或抵押物價值持續或大幅下滑的物業項目,嚴禁違規以非自有商用物業抵押辦理貸款。三是認真核查貸款用途,確保其用于商用物業在經營期間的經營性資金需求以及借款人統籌安排的其他合法資金需求,不得用于置換不良貸款。

2. 嚴格貸中審查,充分揭示潛在風險。一是要求合規性審查人員從嚴把關,在對客戶資料信息進行嚴格審核的前提下,對客戶是否存在經濟糾紛、在他行有無不良信用記錄等需要重點關注的關鍵細節進行深入了解,絕不放過一個疑點。二是審批人能夠充分揭示客戶的各種潛在風險隱患,對客戶的授信風險應有獨立的見解,形成獨立的風險判斷和審批結論,在審批環節對貸前調查的不足,及時采取有效的堵截和管控措施。

3. 細化貸后管理,及時化解風險隱患。一是持續關注借款人財務狀況、股權變動情況、商用物業出租情況等,通過密切監控租金收入賬戶、在商用物業內設置POS機等方式,切實加強租金收入封閉管理,防范租金收入外流。二是加強對抵押物的實物狀態、價值變動、權證保管等狀況的持續監控,按規定定期對抵押物業進行價值重估,在價值發生重大波動時,應加大重估頻率,確保抵押品足值、有效。三是加強對客戶和項目的跟蹤管理,密切關注監管機構和外部審計機構發現的問題,及早化解風險隱患,確保銀行資產安全。

篇4

一、提高認識,增強推行仲裁的責任感和使命感

仲裁法律制度是我國社會主義市場經濟法律體系中的重要組成部分。隨著市場經濟的不斷發展,其優勢和地位將會越來越突出。大力推行仲裁法律制度,既是發展仲裁事業的需要,更是解決現代社會民事糾紛,優化經濟發展環境和維護社會穩定的重要舉措。作為一項解決社會經濟糾紛的法律制度,仲裁制度與經濟發展相伴而生,密不可分。仲裁制度本身具有的特點,適應了經濟發展過程中市場主體在需要順利解決糾紛時的要求。仲裁方式在國際經濟交往中的普遍應用,也使得建立健全仲裁制度成為一個地區擴大對外開放、提高經濟國際化程度的客觀要求。因此,仲裁制度能否融入一個地區的社會經濟發展以及融入程度如何,直接關系到這個地區市場經濟體系的完善程度、經濟發展活力和經濟國際化的水平。今年以來,市委、市政府以建設生態文明城市為總抓手,搶抓擴大內需機遇,努力克服國際金融危機帶來的一系列困難和挑戰,全市國民經濟和社會發展保持了持續快速健康發展,預計到今年年底,我市GDP增長將達到13%,固定資產投資將達到700多億。同樣,仲裁工作也取得了前所未有的好成績,實現了受案數、標的額、新增案件及調解(和解)率的“四個新高”。這表明,仲裁作為市場經濟的“劑”,經濟越活躍,其優勢就越彰顯,地位就越突出。尤其是今年,*仲裁受案數與去年相比,呈跳躍性增長。*仲裁近15年的發展史表明,仲裁已成為黨和政府聯系各類市場經濟主體的紐帶和橋梁,成為化解社會矛盾、促進經濟發展、維護社會和諧穩定的一支不可替代的重要力量。

因此,各級各部門特別是我們新一屆的委員,要站在經濟社會發展全局的高度,深刻理解仲裁工作的性質、特點和重要作用,帶頭宣傳仲裁,支持仲裁,從自身做起,從所在行業做起,調動一切有利因素,采取一切有效措施,抓緊、抓實、抓好仲裁制度推行工作,充分發揮仲裁在維護市場經濟秩序,弘揚公平正義,妥善化解矛盾,促進社會和諧穩定,維護人民群眾根本利益方面的作用。全體仲裁工作者要更加清醒地認識仲裁機構的職責和定位,緊緊圍繞市委、市政府的中心工作,妥善處理好依法辦案與服務大局、獨立仲裁與接受監督、維護仲裁權威與執法為民、法律效果與社會效果的統一;更加清醒地看到我們在案件數量與質量、仲裁知名度與影響力上同先進地區之間的差距,切實增強推進*仲裁跨越式發展的責任感和緊迫感。

二、強化措施,扎實做好*仲裁委各項工作

(一)圍繞中心,突出重點。當前,我市的經濟和社會發展都呈現出前所未有的良好態勢,城市品位不斷提升,城市綜合競爭力不斷增強,正在努力朝著中國西部大都市的目標邁進。面對新的發展形勢,仲裁工作一定要主動靠前,把被動仲裁延伸為上門服務,積極為企業經濟活動提供法律咨詢服務,盡可能地防范民事經濟糾紛產生,保障經營活動順利進行。2009年下半年,*仲裁委辦公室提出了在十一家國有投融資公司推行仲裁,通過辦案,主動與審計部門溝通,共商如何發揮審計與仲裁的作用,防止國有資產流失;通過與市金融辦、省、市工商聯主動對接,把在金融系統和非公經濟中推行仲裁作為2010年*仲裁進一步發展的突破口,我認為很符合*實際,符合科學發展觀對仲裁的要求。

(二)和諧仲裁,質量第一。現代仲裁理念的核心是公正、和諧,既要分清是非解決矛盾,又要促進當事人彼此融洽;既要快速結案,又要保證案件質量;既要注重法律效果,又要注重社會效果,這就要求我們仲裁工作人員要充分運用仲裁方便、快捷、專業、保密、靈活、親和等特點和優勢,把現代仲裁的公正和諧的理念貫穿于仲裁工作的各個環節;要針對不同市場主體和不同經濟糾紛類型的特點,以案釋法、解惑釋疑,指導各類市場主體正確訂立合同、履行合同并選擇仲裁方式解決糾紛,防患于未然;受理仲裁案件時,既要嚴謹細致、依法受理,又要熱情服務,為當事人提供便利,幫助當事人找到解決糾紛的最佳途徑。在仲裁案件的過程中,不能就案議案、一裁了之。而是不僅要合法合理,還要合情合規。要深入細致地做好雙方當事人的思想工作,提高審理仲裁案件的水平和質量,努力通過和解、調解結案,達到使雙方當事人握手言和的目的,不斷提高仲裁案件的快速結案率、和解調解率和自動履行率。

(三)強力推行,營造氛圍。要主動摸清*地區仲裁需求量和潛在市場,通過不懈的努力,不斷提高全社會的仲裁法律意識,使更多的人懂得通過仲裁手段來維護自己的合法權益;要充分利用廣播、電視、報紙、網絡等各種媒介,通過講座、知識競賽、法律培訓、街頭宣傳等多種途徑,不斷加大宣傳力度,強力推行仲裁制度,努力營造有利于*仲裁事業發展的良好社會氛圍;要采取有效措施爭取有關職能部門的大力支持,促進*地區合同示范文本修改工作規范進行,努力提高在重點企業、行業協會組織中的合同示范文本規范率和選擇仲裁機構落實率,使收案數和標的額逐年有較大的增長。

三、樹立形象,建設一支高素質*仲裁隊伍

加強仲裁員隊伍建設是發展仲裁事業的關鍵。實踐證明,沒有一支高素質的仲裁員隊伍,就不可能充分發揮仲裁法律制度的優勢,就不可能很好地體現仲裁法律制度的價值,仲裁事業發展就會失去牢固基礎和強大支撐。仲裁員承擔著仲裁案件的審理工作,對內關系著仲裁案件的質量,對外關系著*仲裁的形象。如果仲裁缺失了公正,對社會是相當危險的。因此,德才兼備是對從事仲裁工作的基本要求,素質和責任是做好仲裁工作的生命。責任來自于愛崗敬業,來自于社會對公平正義的企盼。因此,仲裁員一定要嚴格自律,自覺抵制社會上的不良風氣,積極追求崇高的精神境界;仲裁委員會要把自律與他律結合起來,加強對仲裁員的有效監督;要按照機構規范化建設的要求,加強制度建設,改進工作作風,促進工作開展;要自覺接受法院和社會的監督,努力打造*仲裁的服務品牌,樹立起仲裁隊伍公正、專業、服務、高效的形象。

篇5

[關鍵詞]城市化;社區矛盾;社區人民調解

在社會發展進程中矛盾是不可避免的,建設和諧社會的過程就是一個解決社會矛盾和糾紛的過程。人類社會正是在解決矛盾的過程中不斷發展進步的。社區是社會的基本單元,是城市工作的基礎。社區的和諧穩定關系到社會的和諧穩定。隨著我國城市化建設的深入,社區承擔的工作越來越多,在城市中的地位越來越重要。近年來由于大量的流動人員、離退休人員和下崗失業人員匯集在社區;一些經濟組織也落戶在社區。社區面臨的新情況新問題越來越多,社區矛盾糾紛呈現出多發和復雜性的特點。社區的調解工作面臨著嚴峻的挑戰。如何面對當前和諧建設中的不穩定因素、化解各類矛盾糾紛,是社區建設的重要內容。

一、社區矛盾糾紛的類型

一是鄰里糾紛。主要是指發生在鄰里之間的民事糾紛。如;相鄰關系糾紛、動物侵權糾紛、無因管理糾紛等。鄰里糾紛是日常生活中最普遍的糾紛,因為其存在的普遍性、多樣性,成為社區糾紛中的主要類型。

二是家庭糾紛。如:婚姻糾紛、繼承糾紛、家庭成員之間的目的糾紛等。家庭糾紛是社區中最常見的糾紛。一個家庭出現了問題,所造成的后果不僅僅是一個家庭的問題,往往會成為社會問題。

三是物業糾紛。隨著城市化建設的發展,新型的商品住宅小區不斷增加。由于我國物業管理屬于起步階段,物業公司的管理與服務還不能達到較高的水平,使得物業矛盾糾紛不斷增加。

四是拆遷糾紛。在城市建設和改造工程中,房屋的拆遷不可缺少。在拆遷的過程中,由安置補償費和新建房屋的分配等引發的矛盾時有發生。

二、社區矛盾糾紛的特征

一是矛盾糾紛的復雜性。人們受各種各樣的價值觀念的沖擊,容易導致自身價值的紊亂。同時當前不少矛盾是多種矛盾問題,利益主體糾纏,歷史遺留問題和新的問題相互交織,矛盾涉及全局性、體制性問題,情況復雜,處理難度大,不是在現行體制或短期內可以解決的,有些民間糾紛不僅是一種社會現象,還是一種政治不安定因素,具有很大的潛伏性和危害性,調處不當極有可能轉化為民事和刑事案件。從而形成了社區矛盾糾紛內容的復雜化。因此,也增加了解決矛盾糾紛的難度。

二是矛盾糾紛的多樣性。從矛盾的成因看,引發矛盾糾紛的因素呈現多樣化,既有因土地征用引發的,也有因環境污染或居住環境被破壞引發的,類型的多樣性,使我們在解決矛盾糾紛中不斷遇到新情況、新問題;從矛盾糾紛的法律性質看,矛盾由過去單一的民事糾紛發展為民事糾紛、經濟糾紛、行政糾紛并存的多局面。社會糾紛不僅包括傳統的婚姻、家庭、宅基、贍養、撫養、借貸等糾紛,而且還包括土地流轉、土地征用、房地產開發、舊城改造等方面的眾多新型社會矛盾糾紛。

三是矛盾糾紛的群體性。在農村,因征地拆遷、土地流轉和山林、荒山、荒地、水塘承包及村組集體資產引發的矛盾糾紛,眾多村民成為糾紛當事人;在城鎮,因舊城改造、商品房開發、物業管理、環境污染等引發的矛盾糾紛,眾多居民成為糾紛當事人;在改制企業中,因職工下崗、企業內部集資引起的糾紛,眾多下崗職工和有關方面的人員成了糾紛當事人;在企地糾紛中,因利益沖突,廠礦企業與駐地周圍有關群眾成了糾紛當事人。因社會矛盾糾紛當事人的群體化而使其規模不斷增大,許多糾紛因處理不當而引發。

四是矛盾糾紛的反復性。矛盾糾紛處理的反復性強,部分矛盾糾紛當事人相信“領導”不信“法”,信“鬧”不信“調解”,因對處理結果不滿意,或在矛盾糾紛處理結束后又有新的有利于自己的政策情況下,又要求重新對矛盾糾紛進行處理,并不考慮其要求是否合法、合情、合理,本著“不鬧不解決,小鬧小解決,大鬧大解決”的想法采取纏訪、鬧訪的辦法來給政府施壓,不達目的不罷休,給矛盾糾紛的處理帶來了難度。

篇6

而通過老師多年的教學實踐和積累的經驗,在講解中穿插引用了許多生動的關于經濟法不同方面的案例,并且通過多媒體,讓我們在聽的同時,看到了許多的真實糾紛實況。經濟法包括企業法 公司法 證券法 合同法 票據法 企業破產法 而三資企業法是重點等的內容。我們學得津津有味,讓我們真切的感受到經濟法對維護社會的正常穩定所起到的貢獻,也了解并體會了法律究竟是如何最大限度的維持公平、公正的原則。

在聽過老師授課以后,我明確了曾經模糊不清的經濟法的印象,經濟法所要調整的社會關系是研究經濟法所立足的社會基礎關系,在當下,這個基礎關系就是市場經濟關系。所以,研究經濟法的調整對象應從分析市場經濟的屬性開始。重新建立了經濟法的概念,全面認識了經濟法的功能。

然后,老師在上課手腳過程中穿插了許多學習經濟法的方法。對于課本要買注冊會計師的那本書。不僅詳細而且與時同進。對于課本先通讀一遍.then逐章細讀,and把知識點寫在筆記本上,后面寫上它出現的頁碼.等到以后看自己的筆記,回憶不起來的看下書.通讀教材是必要的,最后就開始抓重點,比如說合同法之類的,然后就是案例分析,.主要是理解,死記硬背解決不了問題,以上這是老師給我們提供的經驗。

接下來。我說下我對經濟法的大體理解:首先是為什么實行經濟法。

要實行市場經濟,必須建立統一、開放的市場體系。培育市場體系,充分發揮市場機制的作用,要求各種生產要素的自由流動,堅決打破條條塊塊的分割、封鎖和壟斷。這就需要國家介入,加強市場監督管理。在國家進行市場監督管理過程中發生的經濟關系,就是市場監管關系。市場監管關系應該由經濟法調整。這有助于完善市場規則,有效地反對壟斷,制止不正當競爭,保護消費者合法權益,維護市場經濟秩序,實現市場功能。

其次是我國經濟法的重要社會地位。我國經濟法律的調解范圍已經涉及社會管理、經濟協調、環境保護、資源節約以及權利制約、國際經濟糾紛仲裁等十分廣闊的領域,并與社會道德標準相輔相成,成為了整個社會的調解器。但人類的經濟行為是復雜多變的,經濟法律由于在制定時需要嚴謹的思考和斟酌。這種差別造成了我國經濟法律制度的相對不太完善,被投機份子有機可乘,對一些損害國家人們利益的行為無法可依。但只要努力做好普法工作,樹立以及強化公民的相關經濟法律意識,讓人們在經濟權利受到侵害的時候都尋求經濟法律的保護,才能有助于經濟法律的完善,才能真正的做到知經濟法,守經濟法,不犯經濟法。

再次是我們大學生學習經濟法的重要意義。經濟法律知識是大學生必備素質之一,我們必須通過它,樹立正確的人生觀,價值觀。用它來促進和規范市場經濟中人與人之間的關系,正確的處理市場經濟中人與人之間關系問題。公平交易,合法賺錢。而我們受過高等教育的人群更應該在生活過程中,遵守經濟的相關法律,享受個人權利,履行義務。

學習經濟法有很大的社會現實意義,首先是因為我國頒布和施行了大量的重要的經濟法法律。這些法律是適應國家經濟調節的需要而頒行的,涉及社會經濟生活的重要方面和重要部位,關系到社會經濟的總體結構和運行,而且同其他部門法性質的法律規范相分離,獨立組合為性質較純一的法律規范性文件。

篇7

一、農村土地承包經營糾紛及類型

農村土地承包經營糾紛,是指當事人之間因承包地的使用、收益、流轉、調整、收回及承包合同的履行等事項發生的爭議。隨著農村改革的不斷深入和農村經濟的發展,土地承包經營糾紛呈現出一些特殊性:一是糾紛數量上具有擴張趨勢。近年來,工業化、城市化的迅猛發展對土地的需求越來越大,不可再生的土地資源增值效應變得更加突出,一旦土地權益受到危害,當事人有較之過去更為強烈的訴求愿望,土地承包糾紛案件逐年上升。二是訴訟主體多元化。伴隨農村經濟結構由單一性向多元化的轉變,糾紛主體也由過去的集體經濟組織(發包方)與農戶(承包方)發展為各類經濟組織、公司等與承包人之間、承包人之間等更為復雜的關系。三是糾紛的類型的復雜性。農村土地糾紛比較復雜,大量糾紛以平等主體間權利義務沖突為主,屬于民事法律關系性質,如合同、民事侵權;涉及鄉(鎮)政府或其他政府部門侵犯農民土地承包權以及政府部門做出錯誤的行政行為引發的糾紛,則屬于行政法律關系性質。[1]四是糾紛規模具有群體性。農村土地糾紛大多涉及人員多,群體性特征明顯,若不加以控制則矛盾很容易激化,容易引發或集體上訪。農村土地承包經營糾紛的類型大致可分為:

(一)土地承包經營權合同糾紛

土地承包經營權合同糾紛通常是指以集體組織或村委會、村民小組為代表的發包方和以農戶為代表的承包方之間因訂立、履行、變更、解除和終止農村土地承包合同發生的糾紛。如:村民委員會或者村民小組與承包戶簽訂不符合《農村土地承包法》規定的的合同;層層轉包甚至一地多包,從中漁利而引發糾紛;違法收回已經發包給農戶的承包地;強行收回外出務工農民、進入小城鎮落戶農民及出嫁女等的承包地等。

(二)土地承包經營權流轉糾紛

近幾年土地承包經營糾紛逐漸上升,而承包經營權流轉糾紛在所有糾紛當中占據了較大比例。主要表現為:參與流轉的各方之間采取的方式和簽訂的合同違反了有關法律規定或國家土地政策,致使流轉合同無效;參與土地流轉的各方不簽訂正式的書面合同,不到土地流轉管理部門進行報批、備案、登記等不規范流轉行為而引起的糾紛等。

(三)土地承包經營權侵權糾紛

農民獲得土地承包經營權后即享有對該承包地的占有、使用和收益的權利,我國《土地承包法》中也明確規定了發包人以及承包人享有的權利和義務。實踐中發包方的侵權主要表現為:違反相關的法律法規和承包合同,調整或者收回承包土地;違規干涉承包方的經營自;強令或者阻礙承包方依法進行土地流轉;發包方以婦女未婚、結婚、離婚、喪偶等為由,侵害婦女在農村集體經濟組織中的土地權益等。

(四)承包地征收補償費用內部分配糾紛

依據《中華人民共和國土地管理法實施條例》,承包地補償費用主要包括土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗補償費。其中土地補償費歸集體組織所有,另外兩種歸所有人所有。承包地征收補償費內部分配時發生的糾紛主要表現為承包地征收中補償對象的糾紛和分配方案差別待遇導致的糾紛等。

二、農村土地承包經營糾紛仲裁與民商事仲裁

農村土地承包經營糾紛仲裁是一種特殊的經濟糾紛仲裁,與普通民商事仲裁相比,有以下不同:

(一)仲裁機構的設置不同

農村土地承包仲裁委員會可以在縣和不設區的市設立,也可以在設區的市或者其市轄區設立。仲裁委員會由有關部門專業人員組成,辦公室設在市、縣兩級農業部門的經營管理站。而一般民商事仲裁中,仲裁委員可以在直轄市和省、自治區人民政府所在地的市設立,也可以根據需要在其他設區的市設立,不按行政區劃層層設立。

(二)啟動仲裁的前提條件不同

農村土地承包糾紛的當事人若想啟動仲裁,一般可以采取兩種方式。第一種是雙方簽訂過書面的仲裁協議,如果該仲裁協議有效,則當事方只能申請仲裁,而不能向法院;第二種方式是如果當事人沒有簽訂書面的仲裁協議,那么只要其中一方申請了仲裁,仲裁機構即可受理,可見,啟動農村土地承包仲裁不以書面仲裁協議為前提,沒有仲裁協議也可申請仲裁這種方式是農村土地承包經營糾紛仲裁制度所特有的。民商事仲裁則必須根據雙方達成的仲裁協議,具有自愿將有關爭議提交仲裁機構仲裁意思為前提,否則仲裁機構無權受理。

(三)裁決的法律效力不同

與勞動爭議仲裁相比,農村土地承包經營糾紛仲裁并非雙方解決糾紛的前置程序。另外,仲裁也不實行“一裁終局”制度,即便經過仲裁,但當事人如對仲裁裁決不服并在收到裁決書之日起三十日內向法院提訟的,人民法院應予受理,裁決不具有任何效力,糾紛重新處理。而一般民商事仲裁依照《仲裁法》的規定實行“一裁終局”制度,裁決做出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的,仲裁委員會或者人民法院將不再受理。裁決生效后,任何一方不履行裁決義務的,另一方可根據《民事訴訟法》的有關規定向人民法院申請強制執行。

(四)行政依附性不同

根據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》規定,仲裁委員會分別由縣級或者設區的市人民政府組織農業、林業等部門和有關農村工作機關組建。仲裁委員會辦事機構設在負責農村土地承包管理工作的農業等行政主管部門,負責日常工作,仲裁經費也由地方財政支付。民商事仲裁則完全實行民間仲裁,仲裁委員會雖然在相關人民政府的組織下由關部門和商會統一組建,但仲裁委員會完全獨立于行政機關,與行政機關沒有任何隸屬關系。基于上述分析,有觀點認為,我國農村土地承包經營糾紛仲裁在性質上應屬于行政仲裁。[2]我們認為,雖然我國農村土地承包經營糾紛仲裁在機構設置、管轄制度、仲裁原則、仲裁程序等方面與普通民商事仲裁有明顯差異,但不能因此否定仲裁的本質屬性,仍應堅持在仲裁基本法律制度的框架下,結合農村土地承包經營糾紛的特殊性,完善農村土地承包經營糾紛仲裁解決機制。

三、農村土地承包經營糾紛仲裁的困境

與訴訟相比,采用仲裁方式解決農村土地承包糾紛具有時效上的快捷性、程序上的簡約性、成本上的經濟性、解紛方式的非對抗性等優勢和特點。這些優勢和特點與我國農村土地糾紛涉及面廣、季節性強、政策性強等具有兼容性和契合性。然而,就當前農村土地承包經營糾紛的解紛方式而言,仲裁解決并未成為糾紛當事人的首選,仲裁案件在農村土地承包經營糾紛案件中所占比例較小,究其原因,固然有宣傳不到位、糾紛當事人仲裁法律意識不強等原因,但更主要的因素還在于農村土地糾紛仲裁機制本身的問題。

(一)仲裁行政化傾向明顯

首先,從仲裁機構設置來看,仲裁委員會分別由縣級或者設區的市人民政府組織農業、林業等部門和有關農村工作機關組建。仲裁委員會辦事機構設在負責農村土地承包管理工作的農業等行政主管部門,負責日常工作,仲裁經費也由地方財政支付。在實踐中,農村土地承包經營糾紛仲裁委員會由有關行政單位主管,有林業點的地方,由林業單位主管,非林業點的地方,由農業單位主管。通常由分管農業的副縣長任調解仲裁委員會主任。調解仲裁委員會易變成行政單位的附屬,集行政管理、仲裁為一體。其次,從仲裁的啟動程序看,仲裁程序可因一方當事人的申請而啟動,并不以雙方當事人之間有書面仲裁協議為必要,帶有一定的行政強制性。再次,從仲裁管轄來看,立法堅持屬地原則,當事人無權選擇仲裁機構。這些都使得農村土地承包經營糾紛仲裁從立法上就帶有強烈的行政色彩。農村土地承包經營糾紛仲裁行政化傾向最明顯的危害莫過于對糾紛當事人要求公平正義權利的侵害。農村土地承包經營糾紛仲裁機構大都設在行政職能單位,集行政辦理權與仲裁權于一身,既具有行政權也具有仲裁權,這種雙重性質的機構設置模式,使得仲裁難以依法獨立進行,難以彰顯公平、正義的仲裁價值,也有悖于仲裁的本質屬性。其次,在市場經濟條件下,農村土地承包糾紛仍屬于平等主體的民事糾紛,而民事法律關系的調整著重于平等、自愿,應當以意思自治為原則,我國農村土地承包經營糾紛仲裁只要一方當事人提起就進入到仲裁程序,完全無視另一方當事人的意思自治權,這樣提起仲裁的體制設計一定程度上已經侵害到當事人的自主選擇權,也侵害到仲裁有關公平正義的基本原則,有悖糾紛解決機制應當符合正當性、迅速性和效率性的基本要求。[3]

(二)仲裁機構設置的隨意性

雖然《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》對仲裁機構的設置做了原則性規定,但由于缺乏與之配套的有關農村土地承包糾紛仲裁機構設置的具體操作規則,加之對仲裁機構性質、定位的認識不統一,除了上述機構設置中行政化傾向較為明顯外,還表現在機構設置上有一定的隨意性。《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》頒布以后,少數地方至今未設立仲裁機構;有的將仲裁委員會設在縣農業局,有的設在縣林業局,還有的設置在縣農經中心;仲裁機構與行政的依附關系也有所不同,有些地方的仲裁機構實質上就是行政機構的附屬單位,有的直接表現為“兩塊牌子、一套人馬”,仲裁與行政職合二為一;[4]在仲裁委員會、仲裁庭的設置及分工上也欠缺規范、統一的做法。

(三)仲裁員準入機制的欠缺

我國《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》對仲裁員的條件、仲裁員的回避、法律責任等做了明確規定,可見,農村土地承包糾紛仲裁員制度是仲裁制度不可或缺的一項基本法律制度。然而,現行規定欠缺對仲裁員準入機制的規定,即仲裁員的遴選程序、遴選機構等。據我們了解,目前實踐中的做法大都是經過簡單培訓即可獲得仲裁員資格證。例如,陜西省農業廳關于實行《農村土地承包經營糾紛仲裁員資格證》制度的通知規定“從事農村經營管理或農村土地承包管理、曾任法官、律師、人民調解工作的人員和具有高中以上文化程度、為人公道正派、具備一定組織協調能力的農村干部或居民,可以申請領取《農村土地承包經營糾紛仲裁員資格證》。申領《農村土地承包經營糾紛仲裁員資格證》,由申領人所在單位提供個人信息資料,報縣級農村土地承包仲裁委員會審核發證。”①另外,《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》規定的仲裁員條件過于寬泛和原則,對農村土地承包糾紛的特殊性及與此相適應的仲裁員資格缺乏立法針對性。

(四)仲裁與訴訟銜接不暢

根據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第48條之規定,當事人不服仲裁裁決的,可以自收到裁決書之日起30日內向人民法院。逾期不的,裁決書即發生法律效力。即我國農村土地承包經營糾紛仲裁實行有別于民商事仲裁的“或裁或審、一裁兩審”制。筆者認為:“一裁終局”是仲裁的基本特征。當事人若將經仲裁后的糾紛再次訴至法院,法院則完全按照處理一般民商事糾紛的程序,重新立案進行審理,無論從程序上還是實體上,完全不受仲裁裁決的約束。且審理期限長,重復勞動多,審理的結果還有可能完全仲裁裁決,使得執行難的問題更加突出。因此,土地承包糾紛仲裁的“一裁二審”制度不僅弱化了仲裁程序高效率的職能,還使糾紛窮盡所有解決手段,無法體現仲裁便民、快捷的優點,在仲裁和諧功能上大打折扣。此外,仲裁與訴訟銜接不一致還表現在:受理范圍不一致。民事訴訟受理的農村土地糾紛主要是承包合同糾紛、承包經營權侵權糾紛及流轉糾紛、承包地征收補償費用分配糾紛和承包經營權繼承糾紛等,對于承包經營權的確認糾紛則不予受理;而農村土地承包經營糾紛仲裁的受理范圍則比較寬泛和靈活,因受案范圍不統一,會造成仲裁裁決后當事人不服向法院,法院不受理的情形;適用法律不統一。土地仲裁可以依據法律規定,也可以依據相關政策等進行裁決,而法院判決只能依據法律、法規;證據收集與保全、執行等程序缺乏相互配合與支持。按照《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》的規定,仲裁庭如果需要證據保全、先予執行、調查取證等,仲裁機構本身無權進行,必須向法院申請,但在實踐中往往得不到法院的支持和配合,而仲裁庭所獲得的證據在訴訟中因民事訴訟證據規則限制等因素不能作為定案依據;法院對執行仲裁裁決不予重視;仲裁裁決生效后,若一方不履行裁決義務另一方依據《民事訴訟法》的有關規定向人民法院申請強制執行時,法院一般不予重視,當事人的合法權益很難通過法院的執行程序得到落實。[5]

四、完善農村土地承包經營糾紛仲裁法律制度的思考

(一)厘清農村土地承包經營糾紛仲裁的性質,樹立現代化仲裁理念首先,從立法淵源看,1995年頒布的《仲裁法》第77條雖然將勞動爭議和農業集體經濟組織內部的農業承包合同糾紛仲裁排除在民商事仲裁范疇外,但其歷史局限性已深刻顯現。在改革開放之初,社會主義計劃經濟體制下,農村實行的,農戶通過與具有行政職能的生產大隊簽訂合同,其在性質上屬于行政合同,解決糾紛采用具備行政性質的相關方法更為妥當。隨著社會的發展,承包主體早已突破集體內部成員,農村集體經濟組織成員以外的個人、法人或者其他組織,農業科技公司,農村合伙等農村承包主體多元化主體的出現使土地承包更加現代化、國際化,將土地承包糾紛仲裁機制定位于行政很難適應現代化、國際化需求。其次,從《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》所規定的農村土地承包糾紛受案范圍也可看出,土地承包糾紛主要包括農村土地承包權發生的權屬爭議、侵害農村土地承包權以及農村土地承包合同、流轉合同,無論是發生在發包方與承包方之間,還是發生在承包方之間以及承包地的流轉雙方當事人之間,其在性質上都是民事爭議,體現了平等民事主體間的法律關系。農村土地承包糾紛雖然有一些不同于普通民事糾紛的特殊性,但其糾紛性質仍應屬于民事糾紛或經濟糾紛,作為解紛手段或機制的仲裁,其性質上仍屬于民事仲裁而非行政仲裁。再次,從《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》規定了農村土地承包經營糾紛仲裁申請和受理、仲裁庭的組成、仲裁庭的開庭、裁決和送達等。其立法框架,內容和程序設計,基本上是以《仲裁法》為“母法”的,[6]因此,我國民事事仲裁的基本理念毫無疑問應該作為農村土地承包經營糾紛仲裁的理論支撐。2009年《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》的頒布實施,標志著農村土地承包經營糾紛調解和仲裁工作步入法制軌道。毫無疑問,將仲裁體制引入我國農村土地承包經營糾紛的處理機制中是我國的一大創舉,仲裁也因其自身獨特的優勢在農村土地承包經營糾紛多元化處理機制中占有重要的地位。對現行仲裁制度進行“去行政化”改造,回歸仲裁民間性、自主性之本質,在民商事仲裁框架下構建合理的農村土地承包仲裁機制,充分發揮仲裁程序優點,用溫和的糾紛解決方式來推動和諧農村的建設,正是和諧社會的追求和體現,是構建和諧社會的必然抉擇。

篇8

關鍵詞:法務會計;人才;制度; 發展

一、我國法務會計亟待發展

我國市場經濟環境復雜多變,在經濟活動中出現了許多經濟詐騙案件,其中均涉及會計法律問題,因此,加強我國法務會計發展勢在必行。

1、市場經濟的發展促使法務會計發展

法律,是調節和約束市場經濟經濟活動的有力行為,是市場經濟體制國家的表現。企業作為市場經濟主體,運用法律手段維護自身權益,約束自身行為,成為十分有效的手段。法律,是企業經濟活動中的“雙刃劍”,當企業利益受到侵犯的時候,采取法律途徑是不可避免的,法律可以保護企業的經濟行為,也可以約束企業行為,保障市場經濟有序發展。同時,市場經濟的所有行為都與會計、審計密切相連,必須在復雜的會計、審計中與法律架起一座橋梁,讓法務會計成為解決法律問題和財務問題的一把利刃。

2、經濟糾紛的解決與經濟損失的計算促使法務會計發展

隨著經濟的發展,經濟訴訟案件、經濟糾紛增多,為避免過多的糾紛困擾,當事人都希望私下解決,這個時候就需要法務會計人員出面協調。一方面,法務會計人熟悉經濟糾紛的性質;另一方面,法務會計人也了解經濟損失情況和法律法規,所以法務會計人員能夠有效及時的幫助當事人在較短的時間內,以較低的費用最大化的解決經濟糾紛。

3、會計學的發展促使法務會計發展

我國經濟業務種類隨著全球化經濟的發展,呈現了新型化和多元化的趨勢,金融工具的推陳出新,讓經濟現象復雜多變,會計理論和會計法律之間存在的差異化日益凸顯。目前,我國的會計從業人員僅限于專業知識,在會計法律方面十分欠缺。然而,法務會計作為會計與法律間的橋梁,是妥善解決經濟法律問題的有力工具。

二、我國法務會計發展所面臨的困境

1、法務會計理論研究匱乏

目前,我國的法務會計沒有形成完整的理論體系,雖對于法務會計職能、概念、內容及人才培養上有一定的研究,但仍存在諸多爭議。我國的理論研究主要集中在基本理論體系研究上,缺乏對實際案例及實際操作的應用性研究;在研究方法上,理論文章諸多,實證文章較少;在研究層次上不夠深入。因此,法務會計實踐缺乏完整的理論指導,我們應強化和完善法務會計理論研究,建立完善的法務會計理論體系。

2、法務會計相關法律、制度發展滯后

目前,我國的經濟發展缺乏與法務會計相配套的法律、法規,也沒有出臺與此相關的法務會計職業道德規范,以及法務會計人員從業資格認證制度,不僅如此,傳統的會計制度和相關準則也較少涉及法務會計相關規定,這一系列現象都表明,我國法務會計的發展滯后。

3、法務會計專業人才缺乏

法務會計專業人才的缺乏,是影響我國法務會計發展的重要原因之一。就我國目前的會計人才培養模式而言,培養出來的多為單一型人才,如會計人員、審計人員、律師等。目前,我國的法務會計服務主要由注冊會計師和律師提供,盡管注冊會計師具有專業的會計和審計知識,但他們缺乏法律方面的專業知識。在從事法務會計工作的時候,往往注重會計信息和證據的研究,而忽視了法律程序與法律證據。同樣,律師雖然具備相關法律法規知識,具有豐富的經濟案件解決經驗,但他們缺乏會計和審計方面的專業知識,在從事法務會計的工作室,無法深度挖掘藏匿于會計資料中的深層違法違規信息。在我國,既懂法律法規知識,又懂會計知識,能夠識別虛假會計信息,具備審計技術的綜合型人才十分缺乏。人才的缺乏就導致我國法務會計在短時間內得不到迅速的發展。雖然許多高校已經開始法務會計工作,但也屬于起步階段,在教學上缺少成功的法務會計教育案例。

4、對法務會計認知度較低

盡管法務會計已經在許多領域得到了廣泛的運用,但由于法務會計專業性太強,許多人不了解甚至沒聽過,企業也沒有認識到法務會計在公司內部關于解決經濟糾紛和調查會計人員、違法違規的具體作用,更沒有認識到法務會計人員在解決這類問題上的優勢。有學者曾對我國法務會計發展及其情況進行了問卷調查,調查對象主要是從事會計教育與會計工作的人員。但最后調查的結果顯示,法務會計在我國的認知度較低,即便是專業從事會計專業領域工作的人員。

三、解決我國法務會計發展中存在問題的措施

1、建立健全我國法務會計相關法律法規

法務會計工作人員作為維護市場經濟秩序,協調和保護社會經濟利益和投資者合法權益的主導力量,應對法務會計行業制定和建立一套完善的法律、法規體系,以法律的形式規范法務會計人員的執業資格、規則和程序,為規范法務會計人員執業行為提供有力的法律保障。通過建立健全法務會計相關法律法規,一方面,從制度上推動我國法務會計的發展;另一方面,間接的維護我國市場經濟的有序發展。

2、完善我國法務會計理論體系

現階段我國法務會計缺乏系統的基本理論,沒有完善的法務會計理論無法更好地指導法務會計實踐,不能豐富傳統理論框架和會計專業知識結構。因此,我國的法務會計理論之后的原因,主要包括,首先,社會的認知度缺乏,對法務會計的重視度不夠;其次,缺乏國外先進理論和實踐經驗;再次,對法務會計研究投入人力、財力不夠,研究規模小且分散。因此,有必要完善法務會計理論研究體系;成立相關協會,以學術研討會、論壇、刊物等形式進行交流;根據現階段法務會計發展形式,主要圍繞法務會計目標、定位、職能、原則等問題達成共識;注重我國會計訴訟案例研究,讓每一次案件作為對理論的檢驗。

3、加強我國法務會計人才培養

推動法務會計發展,必須加緊培養法務會計專業人才。目前,我國的法務會計人才培養處于起步階段,因此,可以大膽的借鑒和吸收西方發達國家的人才培養經驗,并結合我國的實際環境培養符合中國特色的市場經濟發展需求的法務會計高級人才。在高等院校中開設法務會計專業,借鑒國外經驗,同時,鼓勵會計專業學生學習會計專業知識的同時學習法律專業,取得雙學位。繼續完善后續教育,提高法務會計人員專業能力,及處理各種會計法律問題的能力。

綜上所述,在我國經濟形勢復雜多變的當下,各種虛假會計信息開始涌現,經濟訴訟案件比過去提高,法務會計問題也隨之凸顯。通過探討我國法務會計發展中存在的問題,從而好為推動法務會計的發展提出了一定建議。

參考文獻:

[1]何德好,李志坡. 關于我國法務會計制度建設的幾點建議[J]. 當代經濟. 2004(11)

[2]孫連杰. 淺析虛假會計信息[J]. 內蒙古科技與經濟. 2006(13)

[3]張理,郝向華. 建立和發展我國法務會計的必要性分析[J]. 商場現代化. 2007(06)

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一、問題的背景

1.區際法律沖突的存在。區際法律沖突是一個國家內部具有獨特法律制度的不同地區之間的法律沖突。隨著我國對香港、澳門恢復行使主權以后,香港、澳門原有的法律制度基本不變,而這兩個地區的法律又分屬英美法系和大陸法系,這就在我國內部同時存在著四個具有獨特法律制度的法域-內地、香港、澳門、臺灣。由于各個地區法律不一,在各法域的民眾間結成的民事法律關系中,不可避免地會產生法律沖突問題。較之其他多法域國家內的區際法律沖突,具有自己鮮明的特點:(1)中國的區際法律沖突是一種特殊的單一制國家內的的區際法律沖突。從憲法角度說,單一制國家內部各個地區是每有權利從國家分立出去的,所以這就意味著雖然內地和港澳地區有法律沖突,不可能演變為國際的法律沖突。(2)中國的區際法律沖突既有屬于同一社會制度的法域之間的法律沖突,如港澳臺之間的法律沖突,又有不同社會制度的法域之間法律沖突,如內地與港澳臺之間的法律沖突。(3)中國的區際法律沖突既有同屬于一個法系的地區之間的法律沖突,又有不屬同一法系的地區之間的法律沖突。香港屬英美普通法系,澳門屬于大陸法系,臺灣法受德日影響較大,也屬大陸法系。我們內地是相對比較獨立的法系。(4)各法域都有自己的終審法院,而在各個法域之上無最高司法機關,因此,在解決區際法律沖突方面,無最高司法機關加以協調。(5)在民商法領域,中國內地與港澳地區之間的法律沖突是在特定時期內屬于平等地位的中央法律和特別行政區的地方之間法律沖突。比如在內地審理涉港澳案件時,作為全國性的法律當然應該適用于港澳,但是實際上民商法律不能夠適用于港澳,還需在港澳法律和內地法律之間進行選擇。

2.港澳航線的特殊性。香港、后,香港、澳門已成為中國境內的一個沿海港口,根據國家主權原則,內地與港澳間的海上貨物運輸應屬于國內沿海運輸,但根據兩個基本法,港澳地區在航運政策上,仍保持原實行的航運經營和管理體制,仍單獨進行基本自由的開放型船舶登記制度,不同國籍船東的船舶都可以在本地登記注冊獲準懸掛中國國旗和港澳區旗,進而再以中國船東身份經營港澳與內地間的海上運輸,這事實上等于向世界各國開放了港澳與內地的沿海運輸權。因此,三地間的海上運輸雖屬沿海運輸,但應有別于純粹的內地港口間的沿海運輸,應視為國際海上運輸。另根據交通部的有關規定,將內地與港澳航線定為特殊管理的國內航線,內地和港澳航線視同外貿運輸,體現兩種制度的原則:航運管理應該依據內地與港澳各地的航運制度與法規來進行管理,港澳到內地的對外開放港口,允許在港澳登記的船舶來經營。這就反映了在“一國兩制”下,按特殊管理的航線來對待。故海上客貨運輸視同國際海上運輸,在法律適用上,受《海商法》第四章的調整,而不受規制國內沿海、內河貨物運輸的《合同法》及據其制定的《水路貨物規則》和《水路貨運合同實施細則》之約束。這兩者之間在承運人之免責、責任限制等方面規定存在諸多差異,就為實務中適用法律沖突埋下伏筆。

3.法律之規定。早在最高院《關于貫徹〈中華人民共和國民事訴訟法(試行)〉若干問題意見》中曾規定:“涉港澳同胞案件不屬于涉外案件。鑒于港澳地區的特殊地位,審理這類案件,可參照民訴法第五編(涉外民事訴訟程序的特別規定)和其他有關規定辦理。”后在1987年出臺《關于審理涉港澳經濟糾紛案件若干問題的解答》,嗣后又于1989年頒發《關于印發〈全國沿海地區涉外、涉港澳經濟審判工作座談會紀要〉的通知》,對審理涉港澳案件的管轄、法律適用等問題作了進一步規定,即在訴訟程序方面按民事訴訟法關于涉外民事訴訟程序的特別規定辦理,在實體方面,按民法通則第八章涉外民事關系的法律適用和涉外經濟合同法地五章的規定辦理,應適用香港、澳門地區法律或外國法律的,可以適用。但在試行之民訴法廢止后,最高院在其后所作的關于適用民訴法若干問題意見中卻未能重申這一原則。直至1993年最高院的《全國經濟審判工作座談會紀要》中指出:人民法院審理涉外、涉港澳經濟糾紛案件,應當按照民法通則第八章的規定和涉外經濟合同法等有關規定辦理。

二、沖突之概述。

由于前述之原因,港澳地區雖然與內地屬同一主權國家,但在程序和實體方面按涉外案件處理,故不可避免地發生法律沖突。法律沖突是指涉及兩個或兩個以上不同法域的民事法律關系的規定各不相同,卻又競相要求適用于該民事關系,從而造成的該民事關系在法律適用上沖突的現象。根據最高院《關于審理涉港澳經濟糾紛案件若干問題的解答》,當事人一方或雙方是港澳同胞或法人,或者當事人之間的法律關系介入涉港澳因素,或者爭議的標的物在港澳地區的,屬涉港澳經濟糾紛案件。但作為一個涉港澳海事法律關系,并非有涉港澳因素介入,就成為沖突法調整的對象,還需看是否有了這種因素而涉及港澳法律或外國法或本國法的選擇適用。即要存在法律沖突。目前涉港澳海事案件的法律沖突可分為三類:一是國內海事沖突。如前所述,我國國內的沿海、內河運輸與國際海上貨物運輸分別受不同的法規調整,而內地與港澳航線視同外貿運輸,而兩個法律規范存在諸多差異,如責任基礎不同,《海商法》規定承運人有十二項免責事項,而沿海運輸中承運人享受不到駕船或管船過失免責;又如船東責任限制不同,由于水路貨物運輸有一個海事賠償責任限制的特別規定,與《海商法》責任限額不同,故產生沖突在所難免,雖然此類沖突不屬于國際私法意義上的沖突,但在實務中適用法律時亦有困惑。二是區際法律沖突。目前港澳與內地的海事沖突主要表現在以下幾方面:1.海事法律沖突規范方面的沖突,首先包括基于對同一事實,各地法律賦予其不同的法律性質,從而導致適用不同的沖突規范引起的沖突;其次是由于各地的海事法律把具有共同內容的法律問題歸納到實體法或程序法,進而適用不同的沖突規范引起的沖突;3再次是適用相同的沖突規范,但由于法律觀點或法律概念不同,對同一事實的法律性質認識不同而適用不同的沖突規范引起的沖突,如同為海事責任限制,內地法律認為是實體性權利而適用實體法律規范,香港法律則認為是程序性權利而適用程序法律沖突規范等。2.與整個涉區海事司法制度及海事法律選擇(適用)制度相關的諸如識別、反致(轉致)、法律規避、公共秩序保留、對方法律內容查明等制度方面的沖突。三是國際私法意義上的法律沖突。當涉港澳案件因某事實因素而產生適用除內地或港澳法律以外的外國法律的連接點或當事人選擇適用外國法律時,就產生了國際私法意義上的法律沖突。

三、法律適用之解讀

對于國內法沖突時如何適用法律,可從一宗案件得到啟示。在原告中石化(香港)有限公司訴被告海南南洋船務公司貨損賠償一案中,原告將一批柴油交由被告從福建肖厝港運往蛇口港(途經香港轉換提單),在運輸合同中定明“合同未及之處以交通部有關規定為準。”后發生海損事故,原告請求法院依照交通部《水路貨物運輸規則》第51條的規定判令被告賠償全部損失,而被告抗辯稱,此案是涉港海事糾紛,《貨規》不能適用本案,應適用交通部1959年的“關于海損賠償的幾項規定”,亦可適用海商法或國際慣例,該次海損屬駕船或管船過失,承運人不負賠償責任。顯然此案涉及對法律適用條款的解釋問題,原、被告所簽運輸合同中的法律適用條款中所謂“交通部有關規定”,顯指以我國交通部的部門規章,而不是《海商法》或國際慣例,故被告認為應適用海商法或國際慣例之主張不能成立;本案所涉及運輸關系屬涉港運輸,而非傳統意義上的國內水路貨物運輸,鑒于交通部就國內水路貨物運輸與非國內水路貨物運輸有不同規定,本案“合同未及之處”顯然應適用交通部對非國內水路貨物運輸作出的規定,否則同樣會產生法律適用上的錯誤,故原告要求適用《貨規》亦不成立。對于非國內水路貨物運輸,交通部在1959年了《關于海損賠償的幾項規定》,本案“合同未及之處”應適用這一規定。至此,通過對運輸合同法律適用條款的解釋,找出了適用合同的準據法。由于水路貨物運輸與國際海上運輸的兩套規定,當一種法律關系同時受數種法律規范調整,或某一法律事實或行為涉及數種法律規范調整,而數種法律規范存在沖突,法官應運用法律解釋方法去解決。雖然海事案件法律適用條款的解釋,我國沒有作出相應的立法和司法解釋,但結合《海商法》所確立的法律原則,并參照最高院《關于適用涉外經濟合同法若干問題的解答》,(盡管《涉外經濟合同法》第2條明確規定該法不適用用國際運輸合同)但其所確立的一些法律制度,對涉港澳海事案件的法律適用仍有指導作用。

關于區際法律沖突與國際私法意義上的法律沖突的法律適用問題,雖然國際沖突法與區際沖突法之關系有不同的學說。但主旨還是如何確定法律適用規范,兩者的區別也不妨礙我們參考和借鑒國際沖突法的一般原則、規則來解決區際法律沖突。法律適用問題的關鍵就是確定案件的準據法,即應適用的具體確定當事人之間權利義務的特定法域的實體法。明確了準據法后,就要正確地適用該實體法,從而得出正確、合理的裁判結果。當我們對案件的爭議性質進行“識別”后,找出應適用的沖突規則。因沖突規則是確定準據法的基礎。具體的說,“沖突規則”由“范圍”和“系屬”組成。“范圍”是沖突規則包含的法律關系部分,“系屬”是沖突規則包含的適用法律部分。就法律適用而言,內國法院在一定情況下承認和適用域外法是沖突法理論展開的基本背景。在我國目前現有的法律框架內,只能類推適用國際私法(涉外民事關系法律適用)來解決目前的沖突。根據解決法律沖突的一般原則,對沖突所涉及的多個法域的法律應平等的進行選擇,或可能是域外法,或可能是內域法。我國在區際法律沖突中也應適用這一原則,應根據《民法通則》和《海商法》中涉外關系的法律適用章節的規定來確定涉港澳案件應適用的準據法。

確定適用法律不外乎有如下幾種方法:1.意事自治原則。如我國民法通則第一百五十四條規定:涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規定的除外。《海商法》第269條亦規定:“合同當事人可以選擇合同適用的法律,法律另有規定的除外。”當然,當事人的法律選擇必須是雙方協商一致的、明示的。如果當事人在訂立合同時未選擇合同適用的法律,合同訂立后或糾紛發生后就合同適用達成協議的,或者合同訂立后雙方當事人協議變更原來選擇的合同適用法律的,法院一般應認定有效。當事人意思自治原則現已成為多數國家處理國際性合同準據法方面一致接受的原則。2.最密切聯系原則。《海商法》第269條在規定意思自治原則的同時也規定了最密切聯系原則。即當事人訂立合同時沒有選擇法律適用或選擇法律協議無效的情況下,由海事法院、海事仲裁機構依照最密切聯系原則確定合同適用的法律。本條所指“最密切聯系的國家”通常是指與履行合同有最密切聯系因素的國家。在調整涉外、涉港澳海商合同關系時,應根據合同的具體種類和合同改造過程中的客觀情況來確定某一國家或地區的法律與合同有最密切的聯系。每個涉外、涉港澳合同都有兩個或兩個以上的連接因素,如合同的簽訂地和履行地、當事人的辦事機構所在地和營業場所所在地、船舶及當事人國籍、仲裁或或管轄地點、標的物所在地或被扣押地等。在審理案件時,要對全部連接點進行比較分析,從質和量方面進行衡量,從中找出與該合同的履行有最密切聯系的因素,進而確定與合同有最密切聯系的法律。3適用侵權行為地法原則。依照《民法通則》第146條規定“侵權行為的損害賠償,適用條規定”侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法。“侵權行為適用侵權行為地法幾乎為世界各國普遍采用,侵權行為地法律包括侵權行為實施地和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時,法院可以選擇適用。

四、法律適用之誤區。

法律學說往往強烈地體現出法官的意向。法官對于向他提供的所有正反論據進行從容的、全面的思索,然后集中其豐富的學識和聰明的才智寫一份關于案件裁判所依據的既詳盡又合符邏輯的理由。舉例說來,該法官的裁判可能與棘手的法律選擇問題密切相關。然而,在兩個本質性領域方面已經為法官作好了適用法的選擇;其一為關于訴訟的問題,法官始終適用起本國法,即法院地法;關于適用法的問題為其二(該法官會不無例外地適用其本國法。而站在律師的視角,適用法的選擇問題往往以選擇的多面性以針對法官的單一性。實務中大量的案例足以形成這一論點。

考察我國法院審理涉外民商案件(包括涉港澳案件)的法律適用,我們會聽到許多批判的聲音。“研究我國法院的判決可以發現,中國法官對涉外民商事案件中法律適用問題的忽視是一個非常普遍的現象,好象不經過沖突規范的指引直接適用中國的或者外國的某一實體法規則是天經地義的事情,我還沒有發現我國法院的判決書有引用《民法通則》或中國其他法律中的沖突規則來說明或分析法院為什么要適用某一實體規則為判決的依據,這是我國法院對涉外民商事案件作出的判決書的一個明顯缺陷。”肖永平教授如是說,雖然此批評有偏激之處,但無疑也指出了法官在審理涉外案件中法律適用的痼疾。另有學者從統計學角度,對我國法院在審判實際中適用法律情況進行系統地實證研究,并發出了我國法院使用外國法的概率為什么如此之小的疑問。還有從事審判實務的法官對涉外海事審判中域外法適用問題,從量的考察和質的品估兩方面,對涉外海事審判法律選擇過程中是否存在濫用法院地法提出了質疑。最高院在2003年7月作出的《關于我國法院審理涉外商事案件適用法律情況的通報》中,對2001年-2002年我國法院審結的部分涉外商事海事裁判文書進行抽樣分析后,也指出了不少法院對適用法律問題意識不強。故肖陽院長亦重申要貫徹國家主權原則和當事人意思自治原則,充分尊重當事人對法律的選擇,認真妥善地適用準據法,正確適用外國法律、國際公約和參照國際慣例審理涉外案件。在這些聲音背后,需要我們檢討在審理涉外商事海事(包括涉港澳)案件法律適用上存在的缺失。概括起來,主要表現在如下幾方面:

(一)對當事人“意思自治”的漠視和干預。航運實務中存在大量的格式合同,其都包含有法律適用條款,如提單、租約、保險單等,如約定的準據法是外國法,法官往往以其未經雙方合意為由予以否定,甚至有將提單背面管轄權(包括法律選擇)條款視為單方面意思表示而予否定其效力的情況存在。有的在某些案件的識別上存在恣意,如在無單放貨案件中,法官往往以無單放貨作為侵權行為而排除適用提單中所訂明的法律。又如香港某公司訴香港某居民漁船抵押債權轉讓合同糾紛一案,當事人在與財務公司所訂之抵押合同和抵押轉讓合同均約定選擇香港法律作為處理合同爭議的法律。但法院在判決中以當事人未提供香港的有關法律,故認定合同當事人沒有選擇處理合同爭議的法律而適用我國法律。該案未通過系列途徑進行法律查明,就認為排除當事人的合意,顯然草率。筆者認為既然當事人在合同中選擇了處理爭議所適用的準據法,就應該充分尊重當事人的意愿,尤其在后,以當事人未能提供為理由置當事人之約定于不顧,是不符合一國兩制精神的,香港享有獨立的法律制度也成為一句空話。

(二)濫用最密切聯系原則。由于最密切聯系原則本身沒有提供必要的精確判斷標準,其應用在很大程度上依賴法官的自由裁量,這就很難排除法官自由裁量權的過度擴張,往往助長擴大法院地法適用的傾向,使法律適用具有太大的隨意性。最密切聯系原則是以特征性履行,保護當事人的特殊需要,以及合同與某個場所的明顯聯系等因素來確定并適用法律,但是當某種特定類型的合同明顯地與另外一個國家或地區有更密切聯系時,應適用該國或地區的法律。而實務中常常只要案件與國內有連接點,就武斷地適用中國法律。

(三)在外國法查明問題上的輕率。最高院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》中對外國法的查明作了明確規定,考慮到香港、澳門畢竟是同屬一主權國家,法律查明的途徑不宜完全按最高院設定的幾種方法。實務中法官常常以當事人未能提供或提供的外國法不合要求,而排除其適用。對涉港澳案件的法律,可參照外國法的查明來處理。在涉港案件中,因香港的法律制度屬英美法系,法律文牒繁復,其法律淵源包括成文法、判例法、衡平法、習慣法等,給我們了解香港法律造成了一定障礙。但就港澳的法律而言,因內地法院通過中央機關易于查明,故法院應依職權調查。特別是在內地與香港先后達成了《送達文書安排》、《仲裁安排》,與澳門達成了《送達文書與調查取證安排》的情況下,更有條件查明港澳法律。

篇10

一、WTO的基本情況

WTO全稱叫世界貿易組織。它是經濟全球化的產物。

三十年代,世界各國紛紛提高關稅,扶持本國產業。二次世界大戰后,大家意識到保護主義不利恢復各國經濟。于是在政治和經濟上出現了重新整合的局面。政治上成立了聯合國。經濟上,第一,用美元取代英鎊,用作世界貿易結算單位。反映出美國經濟在二戰后取得霸主地位;第二,針對三十年代后期的貿易保護主義,成立了關貿總協定。從1948年1月開始,進行了8輪多邊全球性談判。到八十年代中期,該協定已越來越不能適應日益復雜的貿易活動。這主要表現在以下幾個方面:1、在解決矛盾爭端的機制方面,沒有法律強制性手段。總協定規定比較含糊,雙方一有爭端就解決不了。2、例外條款多,貿易大國利用例外條款來變相實施貿易保護主義。3、適用范圍有限,只適用于商品貿易,對紡織品貿易,知識產權等就管不了。

從1986年至1994年,開始了烏拉圭回合的談判。一談就談了八年,最后決定從1995年1月起成立了世界貿易組織取代關貿總協定,即WTO.聯合國叫加入方位成員國,WTO叫加入方位成員方,為什么呢?聯合國是具有獨立國家才能加入。WTO既有獨立國家,也有非獨立的地區,如中國參加WTO后,我國臺灣也可以參加,但臺灣不能打著中華民國的主旗號,只能以臺澎金馬單獨關稅區的名義參加。現在,WTO的成員有135個,發達國家和地區有28個,不發達國家和地區有105個。

世貿組織與關貿總協定的區別:

一、在法律人格上,關貿總協定只是一個臨時適用的協定,不是一個正式的國際組織,沒常設機構。WTO是一個常設的國際組織,在國際上有獨立的法人資格。在國際上獨立法人資格的經濟組織有三個:WTO、國際貨幣基金組織和世界銀行。這三個經濟支柱決定了全球經濟發展的趨向。

二、在適用范圍上,總協定規范了貨物貿易,世貿組織不僅規定了貨物貿易,也規定了服務貿易、與貿易有關的知識保護以及與貿易有關的投資措施等。

三、在權威上,關貿總協定,各方要協商一致才能解決爭端。WTO不用協商一致。

四、成員構成上,WTO比關貿總協定更為廣泛。關貿總協定被稱為富人俱樂部。

1995年以來,WTO解決國際爭端70多個,美國勝訴不多。印度與美國在WTO打了7個官司,勝訴率美國不如印度。印度也是一個發展中大國。我們應好好利用WTO規則,完全可以與美國和西方國家周旋。

WTO的五大職能:(1)組織制定和實施多邊的貿易規則;(2)組織多邊貿易談判;(3)通過貿易爭端解決機制,迅速有效地解決成員之間的貿易爭端;(4)通過貿易政策和機制,監督各成員有關貿易的法律法規規章,推動各成員方不斷提高貿易政策的透明度;(5)通過與國際貨幣基金組織和世界銀行等有關國際組織的合作,有效地協調全球經濟政策,促進全球經濟發展,協調經濟發展職能。

WTO的三項基本原則。(1)非岐視原則。這是WTO的基石。它要求成員不論大小、強弱,都應平等貿易往來。對其他成員不能岐視,對進口商品也不能岐視。體現在兩個待遇:一是最惠國待遇,二是國民待遇;(2)市場開放原則。也叫市場準入原則。主要體現關稅減讓,取消數量限制,取消配額,增強透明度;(3)公平競爭原則。WTO允許各成員方用關稅做貿易保護手段,但不允許采取不公正的貿易手段進行競爭,特別是不能用傾銷、政府補貼方式向其他成員銷售商品。WTO有個反傾銷協議,還有一個反政府補貼協議。公平競爭原則還規定,每個成員的貿易法律制度,必須由這個國際的中央政府統一頒布。

WTO的機構組成:(1)部長會議。這是WTO的最高權利機構,由各成員方的部長組成,至少兩年舉行一次;(2)總理事會。日常工作主要由總理事會負責,對部長會議負責。有兩項工作:一是解決爭端,二是審查成員的貿易政策;(3)委員會。在部長會議設立四個委員會:貿易發展委員會、國際收支委員會、預算財務行政委員會;(4)秘書處。日常辦事機構,其首腦人物是總干事。

二、中國加入WTO的情況

我們是關貿總協定的發起人,以后被把持。臺灣離開聯合國后,我們和該組織就沒聯系。改革開放后,我們又進行了復關和入世的談判。從1986年到現在已長達14年。主要分成兩個階段:第一階段,1986年至1994年,談中國是不是一個市場經濟國家。WTO規定,只有市場經濟國家才能進入WTO.現在,這個問題已經解決了。第二階段,1995年后,市場準入談判。主要是關稅減讓。我們加入WTO大基本原則有三條:第一條是關貿總協定是國際性組織,如沒有中國參加不完整;第二條是中國復關是以發展中國家身份參加的;第三條是中國加入WTO的權利和義務要平衡。

中國與美國談判,美國承諾什么呢?美國承諾給予中國條件最惠國的待遇,并同意逐步放寬對中國的技術限制。美國這些讓步是我們經過多年的斗爭取得的。我們也讓步到2006年取消關稅配額管理。美國提出,農產品、化工原料,中國要實行零關稅。我們的糧食價格比國際市場高,實行零關稅對我們的農業打擊較大,那不行,于是我們承諾到2008年降到6.5.

三、中國加入WTO面臨的機遇與挑戰

加入WTO是改革開放的需要。加入WTO符合我國的根本利益。總體來講,利大于弊。1、加入WTO將為我國的國民經濟和對外經貿發展營造一個有利的國際環境。可享受其他地區貿易自由化的好處。擴大出口,發展有優勢的產品,如紡織、家電等產品。有利于我國吸收外貿,有利于樹立我國開放、負責任的大國形象。可利用WTO避免與美國和其他國家因貿易問題發生正面沖突和對抗,有利于經濟貿易關系非政治化,擴大海外市場。統計數字表明世界貿易量90%是在WTO的135個國家進行的。這就決定了我們不能永遠在WTO之外,參加WTO會有更多外資進來。世界上還沒有一個國家參加WTO后垮了。印度參加WTO后對美國岐視措施進行了控告。印度一票,美國也只有一票。

2、有利于加快我國改革開放的進程。我國加入WTO后,將進一步調整和完善社會主義市場經濟的法律體系,各級政府部門也要對原有的經濟管理方式進行調整,實行政企分開,創造平等競爭的機制,規范有序的市場環境,實行資源的合理配置,進而推進我國經濟改革進程。加入WTO后,我國將進一步加大市場開放的力度,使我國可以利用國內、國外兩個市場,兩種資源,有利于實行黨的十五大提出的全方位、多層次的開放格局。

3、有利于加快國內結構調整。根據WTO的規定和我國承諾的市場開放義務,外國的商品和服務可更多進入我國市場,我國的企業就可以學習別人的先進管理經驗,改善企業的管理,推動現代企業制度的建立,促進我國產業結構的調整和升級,增強我國經濟的競爭實力。

4、有利于我國參與經濟全球化。經濟全球化是當前國際經濟發展的趨勢,我國可在經濟全球化中發展自己。加入WTO,有利于與跨國公司合作,跨國公司是經濟全球化的主要動力,承諾按國際規則辦事才能提高跨國公司與中國合作的信心,只有承諾開放市場,跨國公司才有與中國合作的動力。只有加強中國企業與跨國公司的合作,中國才能成為世界主流動一部分。世界經濟500強之一點別克公司已投資17億美元在上海浦東,其他還在門外觀望,一旦中國加入WTO,這些觀望者就會蜂擁進來。通過別克車的合資,我國的轎車技術一下就提高到九十年代中期的水平,長遠來說對我國是有利的。同時也表明我國已開始融入世界經濟。

5、有利于海峽實行三通。中國大陸加入WTO后,臺灣只能以單獨關稅區加入,這樣臺灣就得按照WTO的規則與大陸貿易,不能禁止三通。

但也存在一下幾個問題:1、我國經貿管理在一定程度上受WTO制約。2、我國企業將面臨更激烈競爭。我們是發展中國家,要有個過渡期。但這也是很快的。3、發生爭端時,可能出現對我們不利的結果。4、臺灣加入WTO后,會牽涉我們相當的精力。眾所周知,中國只有一個,臺灣是中國領土不可分割的一部分,隨著中華人民共和國國力的進一步增強,臺灣在國際活動的空間越來越小了,但在加入WTO后,其與其他135個成員的貿易往來也將越來越密切,因此,我們必須注意他們通過商貿活動搞小動作。

中國的銀行業對外開放,也將產生積極作用,主要表現在以下幾方面:

1、增加外國資金的融資渠道。有利于增強國內市場的實力,為我國境內企業,特別是外資企業增建新的融資渠道。對我國經濟增長將會產生一定的促進作用。

2、有利于改善我國投資環境。外資銀行可較好適應本國跨國公司經營的需要,滿足他們的融資需求。

3、對我國金融企業的發展具有促進作用。

四、做好中國加入WTO后的司法對策準備工作

1、深入研究WTO的規則在審判實踐中的運用。最高法院的調研題目中就有一個題目是中國加入WTO后的形勢和司法對策的問題。加入WTO后對我國的法制影響主要表現在人民法院和行政機關如何保證WTO的規則在中國實行。關鍵問題是國際法與國內法的關系問題,涉及兩方面:一是在國內如何適用國際條約;二是在國內法與WTO規則沖突時如何優先適用的問題。我們法院要關注的是WTO規則在何種情況下在國內有效,在審判中可適用哪些國際規則,當國際規則與國內法發生沖突時,法院應怎樣適用國際規則。

英美法系國家在適用國際條約時,有一種做法是把國際條約作為國內法的一部分加以適用,或通過國內程序,將國際規則轉化為國內法。另一種做法是優先適用國際法原則,這也是我們的做法。

對法院直接影響的是法院在處理涉外民事、經濟糾紛案件時,可直接適用有關國際規則。在下面兩種情況可適用國際條約:一是國內法沒規定,而國際條約有具體規定,則適用國際條約的規定;二是國際條約和國內法有不同規定的,優先適用國際條約的規定,但我國簽訂的國際條約中有聲明保留條款的除外。對法院的間接影響,主要是WTO規則被行政機關、權力機關立法后,國際規則轉化為國內法的適用。

人民法院直接適用WTO規則有以下三方面:(1)與貿易有關的知識產權協議。各國法院在一定條件下有權下令處理銷毀盜版或假冒商品,并規定對商品仿冒和盜版的防止和處罰措施。現銷毀盜版主要是工商部門,今后法院可直接搞。(2)反傾銷協議。這主要會引起行政訴訟。WTO規定,我國的反傾銷糾紛由外貿部門處理。政府外貿部門的反傾銷協議是對廠商進行的,可能出現這些廠商不服外貿部門的反傾銷處罰決定,而向法院提起行政訴訟。我們法院的職責是審查外貿部門取證的程序是否合法,適用法律是否準確。今后要按WTO規則搞,而不是××書記說了算。這是全新的概念。(3)關于非關稅壁壘的協議。WTO規定各國可能對貿易造成障礙的技術管理和法律問題,要進行處理。主要包括技術性的貿易壁壘、進口許可程序、海關糾紛規則等。這些規則一般由政府部門外國進口商和投資者實施的。這可能導致行政訴訟的發生。加入WTO后,我國在2005年后如再對進口商征收的關稅平均超過14%,就會被認為不符合WTO規則,可能會向我們法院提起行政訴訟。

2、調整審判力量,做好加入WTO后審判工作的組織準備。可以預測,加入WTO后,涉外經濟糾紛,尤其是涉外知識產權的糾紛將會增多。國外的跨國公司對知識產權保護相當重視。我參觀了美國一家電腦公司,該公司與微軟相比差遠了,但國內與其無法比,比四通大幾倍。該公司設有一個法律部,董事會給法律部一個原則:公司的產品將要銷售到哪里,法律部的觸角就要伸到哪里,公司的產品銷售到哪里,知識產權的保護的觸角就要伸到哪里,就是說法律要先行一步。而我們卻不是這樣,不管銷到國外還是國內,只要產品銷售得出去,錢能收回來,就不管了。同時,外資糾紛回增多。外資銀行進來了,跨國公司也進來了,這些外資公司間或與國內的企業間的糾紛也會增多。涉及服務業的糾紛會增多,特別是保險、電訊、旅游等行業的糾紛都會增多。反傾銷的行政訴訟案件不可避免地會出現。糧食購銷糾紛會增多。企業的兼并破產等資產重組案件會繼續增多,難度也會增大,除國內各種所有制企業破產外,外資企業破產也會增多。面對這些挑戰,我們當務之急是調整審判力量,特別是中級法院、高級法院和最高法院都要重視起來,培養出一批專家型的法官。

3、加快審判方式改革步伐,大力提高辦案質量、辦案效率,反對地方保護主義,確保司法公正。如果我們向地方保護主義屈服,將來總有一天,會給中國政府帶來被動的,會在WTO當被告的,千萬不能因小失大。