導語：如何才能寫好一篇刑法案例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    論文關鍵詞 獨立學院 刑法 案例教學法

    刑法學是一門很重要的法學專業主干課程,具有內容多、難度大、不易掌握等特點,抽象的法律解釋容易枯燥。獨立學院學生,更需要培養他們的實踐操作能力。刑法案例教學不但能使抽象、復雜的法律條文變得簡單、易懂,調動學生的學習興趣,而且有利于提高教師的素質,有效地檢測教學效果,通過開展案例辯論、案例分析,啟發學生從不同角度思考問題,培養學生的職業能力、創新精神和團隊合作能力,全面提升學生的綜合素質。

    一、目前獨立學院刑法案例教學存在的問題分析

    近年來,獨立學院刑法教學中已經普遍穿插了案例教學,但由于獨立學院發展歷史不長,師資隊伍還不很穩定,教研投入力度有限,獨立學院刑法案例教學還存在不少阻礙和問題。

    1.案例教學方法相對單一。理論講授法仍然是當前獨立學院刑法課程教學的主要方法,講授過程中任課教師大多會穿插案例教學,但案例教學方法較為單一,舉例的方法是通常使用的方法,主要用于解釋某一刑法基礎理論知識。“案”“理”結合不緊,很多時候是教師設問,教師自己回答,學生參與程度低,學習積極性沒能充分調動起來。教師沒能精心設計案例教學課程,在教學活動中仍然扮演著中心角色,案例討論的課堂組織不到位,學生分析和解決問題的能力沒能得到培養和鍛煉。

    2.案例教學課時不足。很多獨立學院刑法教學按總則與分則分上下兩個學期完成教學,每學期周課時3節,其中實踐教學課時沒有硬性規定,因需要講解的內容較多,整個刑法教學基本以理論講授形式進行。案例教學需要全面了解案情、分析探討爭議問題,常常要花不少教學課時,很難從現有的每周3節課時里抽出時間組織案例教學。

    3.教學案例沒有系統化。案例的選擇直接關系到案例教學的質量和效果,任課教師往往隨機從網上收集案例,很多案例都近乎虛擬,案情設計有些理想化,案例爭議性較小或代表性不強,當地法院時新的審判實例使用不多,沒有形成統一的刑法教學案例集。

    4.案例教學考核方式不盡科學。案例教學考核機制不健全,目前針對案例教學的考核方式主要是期末考試的案例分析題,這種考核方法帶有較大的偶然性,且不能考核學生的綜合素質。

    5.案例教學配套機制不健全。案例教學不僅涉及教學方法和理念的革新,還需要教師素質的不斷提升、教學管理和教學內容的不斷完善以及學生的積極配合和參與。但從當前獨立學院案例教學的實際情況來看,在案例教學的教學思想和理念上尚未形成正確、統一的理解和認識,任課教師組織案例教學的積極性不高,教研組織力度不夠,而且,案例教學師生素質也難以滿足嚴格意義上案例教學的要求。

    二、獨立學院刑法案例教學改革設想

    獨立學院的應用型人才培養定位要求學生具有更強的實踐能力,刑法案例教學的改革和運用是切實提高學生分析問題和解決問題能力的重要途徑。

    (一)改革刑法案例教學模式

    刑法案例教學本身是個復雜的過程,其中不僅涉及教師的講授方法,還涉及學生的參與方式和課堂氛圍。在案例教學過程中,教師應根據教學內容靈活采取多種教學模式:

    1.列舉案例教學模式。這是目前大多數獨立學院刑法教學過程中使用頻率最高的一種模式。列舉案例教學是指教師在授課中,為了解釋某一法律理論、法律條款或某一實踐問題而列舉一個或一組案例進行示例性解說的教學方法。列舉案例教學對案例的細節沒有過多要求。可以是幾句話就講完的一個案例,也可以是在一節課內講完的一個案例。既可以是實際案例,也可以是教師根據有關材料加工而成的案例。

    2.課堂案例討論模式。課堂案例討論模式可選擇使用,課堂討論可以小組討論或對抗辯論形式進行。重要的討論案例應課前提供給學生預習。小組討論時小組成員可相對固定,一般為4-6人,小組討論時,每個成員都要求充分表達個人觀點,教師可選擇部分小組當堂進行觀點闡述,最后任課教師進行點評分析。對抗辯論通常將全體學生按照觀點不同分為2-4個小組,經充分討論后以小組形式當堂進行課堂辯論。辯論過程可以充分調動學生的積極性,增加同學、師生間的交流和了解,也能有效地培養和鍛煉學生的表達與合作能力。

    3.模擬法庭模式。刑事案件的模擬法庭教學可與“刑事訴訟法學”課程教學同步進行。由學生擔任法官、檢察官和律師角色,利用律所或法院提供的真實案例,按照法院審理刑事案件的程序和方式進行模擬審判。學校需建設模擬審判法庭,并購置必要的服裝和器具,力爭達到仿真效果。模擬法庭教學需要做多方面的準備工作,使用次數不宜過多,一學期以3-5次為宜,每一個角色可由3-5人擔任,學生可更換角色進行操練。

    4.法律診所教學模式。診所法律教育是一種由教學單位開設的,在教師的指導下,學生們憑借自己已經學到的法律知識去辦理真實案件的教學方式。診所通過指導教師(Clinic Professor)指導學生為社會弱勢群體提供法律咨詢、法律文書、或參與案件等方式,促使學生在具體辦案過程中主動學習法律和運用法律,加深對法律的理解。同時,也使學生應有的職業道德和社會責任感得到增強。

    筆者所在單位早在2006年就建立了江西省第一家高校法律援助工作站,一直以來,利用這一平臺,在法學專業教師的指導下,組織學生對社會提供了大量的咨詢、代書、調解、調查和訴訟等法律服務。學生參加法律服務的熱情很高,所有參加法律援助的同學都認為在提供服務的過程中學到了許多課堂教學中不能學到的知識和經驗,學生的綜合職業能力得到了有效地培養。這種教學模式一般是利用課外時間進行,需要任課教師課外進行單獨指導。辦案過程中,教師可拿些典型問題到課堂討論,教學效果非常好。

    (二)合理分配教學時間,保證必要的案例教學課時

    《刑法學》計劃課時一般為108-126課時,而需要講授的內容較多,如果面面俱到,則完不成教學任務,根本沒有案例教學所要求的分析和討論時間。任課教師應合理分配講授課時,挑選各章節的部分內容著重講解后,類似內容可通過案例教學形式完成。這樣既避免了連續理論講解的枯燥,又挪出了案例教學時間,培養了學生的實踐能力。特別是刑法分則的講解不需要面面俱到,只需挑選重點罪名進行案例討論式教學。

    本課題組還設計在《刑法學》課程結束后,作為必選課程開設一門“刑法案例分析”課程,約18-20課時(9-10周),時間安排在大三年級。主要通過對典型案例的分析、討論,鍛煉學生邏輯思維及口頭和書面表達能力,同時緊密結合司法考試題型,訓練學生充分運用已有的刑法學知識分析和解決問題。法律診所式教學也可在這一階段進行。

    (三)收集典型刑法案例,編輯刑法教學案例集

    案例的選擇至關重要,過于簡單的案例,沒什么爭議,提不起學生的興趣;案例太難,讓學生不知從何下手,則會產生畏難情緒或依賴思想,容易造成冷場,也不利于調動學生的學習積極性。所有案例的選擇一定要有針對性,難度要適宜。

    采取案例教學法,應該精心選擇并編寫系統案例。選編案例一般應注意以下幾個問題:其一,案例要新穎。即盡可能選擇司法實踐中的最新案例,以使案例教學更加貼近現實生活,并通過案例討論了解司法實踐中提出的新問題。其二,案例要典型。即緊密圍繞所要傳授的核心內容和基本理論選編一些有代表性的案例,以達到通過案例討論使學生加深理解法學基本理論之目的。其三,案例要系統。根據不同章節的教學內容配備相應的典型案例,理論和實踐緊密結合,同時,根據理論學習的需要選定案例,并設置問題的廣度、深度和難度。其四,案例要多樣。既要選擇僅涉及一個問題的單一題眼的案例,也要選擇適量的綜合性較強的案例;既要選擇發生在學生身邊的微小案例,也要選擇在全國有重大影響的大案要案;既要選擇已有確切答案的案例,也要選擇爭議頗大,尚無定論的案例。

    (四)改革刑法學課程考核方式

    刑法學課程考核和成績評定可由三部分組成:平時成績、面試成績和期末考試成績。

    1.平時成績。課堂表現應作為學生平時成績的重要部分,課堂案例分析和討論是記錄平時成績的重要依據。任課教師要對學生課堂案例分析討論時的表現進行及時的記錄和評分,這有利于調動學生參與案例研討的積極性,保證學生適應從被動旁觀者到主動參與者的角色轉換。

    2.面試成績。面試以現場抽題并口頭回答問題的形式進行,主要題型為案例分析。面試可以很好的檢測學生的口頭表達、邏輯思維、心理素質以及應變能力等。學生抽題后需有必要的思考時間,教師當堂根據學生表現,記錄學生得分。評分時既要關注學生對問題的判斷結果,更要注重學生對問題的分析和思維過程,教師需及時點評,肯定優點,也指出不足。

    3.期末考試成績。期末考試以筆試形式進行,主要考核學生對基本概念、基本理論的掌握及其運用情況。重點可模擬司法考試試題形式,考試題型主要采取選擇題與案例分析題型。筆試成績還是學生總評成績的主要部分。

篇2

關鍵詞：刑法案例教學法概括性新穎性類比設例

在刑法學課堂教學過程中，使用案例幫助學生理解、強化知識已經得到了普遍的認同，有的刑法教科書也穿插了一些案例，但是，我們還需要深化刑法案例法教學的研究，重視并解決當前存在的問題，將案例的概括性、新穎性、類比設例運用提升到一定的高度。

一、概括性。

刑法學課堂中使用的案例既有學者們杜撰的，又有來自現實生活的。對于生活中發生的案例，有些講授者習慣于將整篇報道（包括故事的細枝末節）拿到課堂上使用。比如對于轟動一時的組織男性案，有的老師可能會以《在倫理與法律邊緣游蕩———南京同性案審判紀實》［1］這篇報道為案例來講授、討論該案是否構成組織罪。《刑法案例分析》等書更是如此，將案件發生的時間、地點、人物、具體事件一五一十地交代、描述得清清楚楚。其實大可不必如此，一會浪費寶貴的課堂時間，因為閱讀完這些詳細的案件一般要花費幾分鐘到十幾分鐘的時間；二會讓學生對細節描述產生興趣，因為很多蹊蹺案件堪比一流小說，無疑會分散注意力，背離案例教學的目的。對于上述案例，老師完全可以對案件進行概括：在南京，發生了有人組織男性向其他男性的案件，請問這是否構成“組織罪”。這樣就使案例的特異之處凸顯，使學生的注意力都放在組織“男性”，該行為是不是刑法第三百五十八條“組織他人”的行為。傳統觀點認為，組織只能組織“女性”，但隨著時代的發展，出現了組織男性的事件，有礙社會風化，有進行刑法規制的必要。刑法中使用了“組織他人”，“他人”就包括男人和女人，因此該罪成立。如果真的有必要讓學生了解案件具體情況，老師應提前推薦學生課下閱讀，在課堂教學時再進行概括。

二、新穎性。

我們習慣案例教學，使用的案例往往都是常態化案例，不利于強化知識，不利于學生開拓視野，因而關注、引進新穎案例十分重要。如在講授什么是“非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪”時，河北發生制造土大炮的事件，引發各社會媒體的討論：“土大炮”是槍支、彈藥，還是爆炸物？若教師采用這個新穎案例，便會加深學生對槍支、彈藥、爆炸物的更深層次的理解。雖然制造土大炮的危害性比制造槍支、彈藥、爆炸物嚴重，應當受到處罰，不應存在輕行為受處罰重行為不受處罰的問題，但真正面對這種情況時也不能說刑法有漏洞，而是如何解釋刑法的問題，因為土大炮既可理解為槍支又可理解為爆炸物。通過這一案例，學生發散了思維，加深了對所學知識的理解。又如對于“緊急避險的危險來源”，有的教材僅涉及自然災害險、動物的侵襲、人的行為等，即來自避險人以外的危險。即使雖然談到人的生理、病理原因也是危險來源，但也只是簡單地舉疾病、饑餓等例子。其實教師可引用這則案例：“尿急的路人不經同意，擅自進入私人診所的廁所方便，是否無故侵入建筑物。”［2］因此可見，緊急避險的危險源不僅僅包括避險人以外的危險，還包括來自避險人自身的危險。來自避險人自身的危險不僅僅有常見的疾病、饑餓，還有尿急、屎急等情況。又如對于重婚罪，有學生會認為是一個登記婚在前，后又有了登記婚或者事實婚的情況。教師若引用下則案例，就會使學生對重婚罪有正確的認識：甲男已登記結婚，但甲男是同性戀者，對其妻根本無感情，于是甲男又與同性戀者乙男公開舉辦了婚禮，之后甲男與乙男公開以夫妻生活，問甲男是否構成重婚罪？同性戀合法化的國家日趨增多，承認或者默認同性戀行為的更不在少數。從這種趨勢來看，同性戀存在有其客觀現實性，不能因為我們的不關注或者不習慣而否認這種現象的存在。即使在我國，盡管同性戀者不能根據婚姻法登記結婚（婚姻法第五條：結婚必須男女雙方完全自愿），但舉行同性戀婚禮的報道也是屢見不鮮。可見，已婚之人如果又與他（她）人結成同性戀夫妻，依然侵害了一夫一妻制度，更重要的是侵害了第一婚姻相對方的配偶權，這種情況應當被認定為構成重婚罪。刑法案例一定要有新穎性，這樣才能促使理論的升華。“非常態的事例盡管罕見卻常常為學者津津樂道，占了學說很大的篇幅。這不是賣弄也不是獵奇，而是學說需要通過極端事例的檢驗”。［3］就像一個人吃再多的蘋果，也只知道蘋果的味道。如果你給他一個蘋果，之后再給一個香蕉、一個菠蘿，那么他就會知道有不同的水果，而不同的水果有不同的味道。

三、類比設例。

類比設例是指在課堂教學或者從事研究的過程中，當對一個具體的案件事實進行抽象概括、準確定性之后，對該案件中的相關因素有意識地改變，從而得出不同結論的一種案例教學方法。毫無疑問，類比設例法相比較于案例的概括性、新穎性教學法是一種更高層次的要求。它首先要求具有問題意識，要接受現實生活紛繁復雜、變化萬千的事實。其次要具備完善的刑法知識儲備、嚴謹的知識體系、開放的思維視野。現實情況的差異、刑法規定的多元，使得乍看很類似的行為（當然是在直觀的生活層面上）在刑法上會被認定為不同的行為。如，某甲因與乙有仇，所以在為乙修理汽車之機，故意破壞汽車的剎車片，致使乙發生交通事故。毫無疑問，甲構成破壞交通工具罪。是不是所有破壞交通工具的行為都會被認定為破壞交通工具罪呢？答案是否定的。我們在破壞交通工具的這一事實上進行類比設例：某甲極為貧困，遂生仇富心理，于某晚攜水果刀在某小區劃車20余輛，被劃車輛均有一道從車頭至車尾的嚴重劃痕，問甲的劃車構成破壞交通工具罪嗎？從生活層面看，甲的行為是破壞交通工具。但在刑法中，破壞交通工具是危害公共安全的犯罪，這就要求破壞交通工具的行為必須危害公共安全。如果破壞了交通工具但不會危害到公共安全，就不能認定為該罪。公共安全是“不特定或者多數人的生命、身體的安全以及公共生活的平穩和安寧”，［4］主要是不特定或者多數人的生命和身體安全，而公共生活的平穩和安寧僅限于破壞廣播電信設施、公用電信設施所產生的結果。對于此案例，一般人會認為劃車僅破壞了汽車的外觀，不會對公共安全產生危險，所以劃車不能認定為破壞交通工具罪，而應認定為故意毀壞財物罪。我們繼續以破壞汽車進行類比設例，促進學生進行更積極的思考，有利于學生進一步區別此罪與彼罪。如某甲因對汽車博物館服務不滿，某日攜鐵錘將一國寶級汽車文物砸壞，問對甲如何處罰？因該汽車已被國家認定為珍貴文物，且終日存放于博物館，已經不再作為交通工具目的使用，故該行為構成故意損毀文物罪。現假設為保持這輛國寶級汽車文物的性能，汽車博物館決定派遣最謹慎、熟練的司機駕駛該汽車，不料另一汽車駕駛人某甲因違反交通規則將該國寶級汽車文物撞壞，問甲構成何罪？因甲在公共道路上不可能認識到該汽車為珍貴文物，所以甲不構成故意毀損文物罪，也不構成過失壞損文物罪（過失要求行為性質有認識或認識可能性）。甲違反交通規則，說明他意識到了可能發生交通肇事的結果，且這輛國寶級汽車文物的價值是客觀的，因而甲的客觀行為違反了交通規則，造成了較大的財產損失，應當認定為交通肇事罪。通過對交通工具（汽車）的一組類比設例，我們區分不同情況，得出了成立不同犯罪的結論，從而使學生體驗研究具體情況的重要價值，認識到遇到案件不要急于下結論，要有開放的視野，多考慮一些相關罪名，從而得出最恰當的結論。

對于刑法案例教學法，刑法講授者、研究者需朝著概括性、新穎性的方向努力，充分運用案例類比設例法研究相似罪名，運用大量簡短、新穎的案例多重類似設例來深化課堂教學。

參考文獻：

［1］南方網。2004.3.30.

［2］林東茂。刑法縱覽（修訂五版）［M］。北京：中國人民大學出版社，2009.80

篇3

關鍵詞：檔案行政執法;典型案例;行政處理;評析

在檔案行政執法實踐中，已有的檔案行政執法典型案例，對以后的檔案行政執法實踐起著不可忽視的引導和示范作用。但是，一些案例對檔案違法行為的處理結果存在明顯的問題和不足，令人遺憾，有必要給予評析和糾正，以防其起到不當的引導和示范作用。

1 丟失國家所有檔案案例

案例描述：2002年11月，臨沭縣在檔案行政執法檢查時，發現兩個鎮政府檔案室存在檔案丟失現象，其中一個鎮發現缺少33卷（包括組織人事方面的檔案19卷），后來從組織委員處找到8卷，尚缺25卷，缺少的案卷中永久卷17卷，長期卷8卷;另一鎮發現合并到本鎮的一原撤銷鄉鎮檔案缺少11卷，均為1992年至2000年的長期卷。縣檔案局對此高度重視，反復研究制訂了查處方案。先行下達時限一個月的《責令改正通知書》;在無改正結果的情況下，按照有關法律程序，成立了由檔案行政執法員組成的調查小組進行立案調查，制定了《臨沭縣檔案局立案報告表》，于2002年12月展開調查，調查過程中形成《陳述筆錄》、《調查詢問筆錄》和《案情調查終結報告》，并認真填制了《違法行為處理意見審批表》。經局長辦公會多次研究，最后決定對兩鎮下達《行政處罰事先告知書》，并收到告知書回執;告知期內，兩鎮并無陳述和申辯，縣檔案局于2003年5月19日制發《行政處罰決定書》送達兩鎮，在事實清楚、證據確鑿、程序完備的情況下，分別對兩個鎮政府作出罰款2000元的行政處罰決定;在規定期限內，這兩個鎮將罰款如數上繳財政罰款專戶。日前已形成《結案報告表》予以結案。[1]

存在問題：行政處理不當、自由裁量偏失。

處理結果評析：本案存在的第一個問題是行政處理不當。檔案行政處罰必須堅持處罰法定原則，必須嚴格依據檔案法律法規的規定進行，它是檔案行政執法合法性原則在檔案行政處罰中的具體體現。《檔案行政處罰程序暫行規定》（以下簡稱“暫行規定”）第三條第一項規定：檔案行政處罰以《行政處罰法》、《檔案法》、《檔案法實施辦法》等法律法規為依據。對于丟失國家所有檔案（以下簡稱“丟失檔案”）的違法行為，《檔案法》第二十四條規定：由縣級以上人民政府檔案管理部門、有關主管部門對直接負責的主管人員或者其他直接人員依法給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。在利用檔案館的檔案中，有丟失檔案的違法行為時，由縣級以上人民政府檔案管理部門給予警告，可以并處罰款。也就是說，按照《檔案法》的規定，對于丟失檔案的違法行為，行政處理的第一選項應是追究當事人的行政責任，視情節給予不同的行政處分。第二選項才是行政處罰，視情節給予警告，可以并處罰款。而且這種行政處罰還是有條件的，即在利用檔案館的檔案時發生丟失檔案違法行為的，給予警告可以并處罰款。由此可以看出，按照《檔案法》的規定，對于丟失檔案的違法行為，除在利用檔案館的檔案發生丟失檔案違法行為時可以進行行政處罰外，其他丟失檔案的違法行為均應根據不同情節給予相應的行政處分。那么，作為臨沭縣所在地的《山東省檔案管理條例》（1996年版，以下簡稱《條例》）對丟失檔案是如何規定的呢？《條例》第三十七條第一款規定：丟失檔案的，由縣級以上檔案行政管理部門、有關主管部門對直接負責的主管人員或者其他直接責任人員給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。該條第二款規定：有第三十七條規定的丟失檔案違法行為的，由縣級以上檔案行政管理部門給予警告，對單位可以并處二千元以上、二萬元以下罰款，對個人可以并處二百元以上、五百元以下罰款;造成損失的，責令賠償損失。從《條例》第三十七條的規定來看，對于丟失檔案違法行為的行政處理，其第三十七條第一款的規定與《檔案法》第二十四條第一款的規定是一致的。不同的是其第二款去除了《檔案法》第二十四條第二款“在利用檔案館的檔案中”的限制，將行政處罰的范圍擴大到了所有丟失國家所有檔案的違法行為，并明確了行政處罰的數額。按照《條例》規定，對丟失檔案違法行為的行政處理，第一選擇仍是給予行政處分，第二選擇才是給予行政處罰。即便是給予行政處罰，首選是給予警告，可以并處罰款。也就是說，在給予警告行政處罰時，可以并處罰款，也可以不并處罰款，罰款只是選擇項，而不是必選項。通過以上《檔案法》、《條例》對丟失檔案違法行為行政處理有關規定的分析，可以得出這樣的結論：對于丟失檔案的違法行為，行政處理的第一選項應是視情節給予行政處分，第二選項應是行政處罰。在選擇行政處罰時，只有給予警告，可以并處罰款的選項。也就是說，行政罰款只是給予警告的附屬性選項，只能與警告行政處罰同時出現。《檔案法》、《條例》并沒有單獨給予行政罰款的行政處罰規定。至此，可以說，臨沭縣檔案局對兩鄉鎮單獨處以2000元罰款的行政處罰，顯然缺乏法律依據，行政處理明顯失當。雖然《暫行規定》規定，檔案行政處罰的種類有警告、罰款、沒收非法所得三種，并可以單獨使用，但是，本案所依據的《檔案法》、《條例》等實體法中沒有單獨使用行政罰款的法條規定，所以不適用于本案。至于檔案實體法法條與程序法法條之間的不協調，只能通過修改相關實體法的法條來解決，而不能在檔案行政執法實踐中突破實體法的法條規定，使檔案行政處罰失去處罰依據。就本案來說，正確的行政處理應該是：在調查核實的基礎上，首先建議臨沭縣監察機關給予兩鄉鎮相關的直接責任人員行政處分，然后給予兩鄉鎮行政警告并處2000元的行政處罰。

本案存在的第二個問題是自由裁量偏失。《暫行規定》規定：檔案行政處罰要堅持事實清楚、處罰適當的原則。處罰適當原則實際上是涉及檔案行政自由裁量權的問題。檔案行政自由裁量權是檔案行政管理機關在法律事實要件確定的情況下，在法律規定的裁量范圍內合理地選擇法律結果的權力。在檔案行政處罰案件中，檔案行政管理機關會大量地行使自由裁量權，如果行使不當，不僅會侵犯行政相對人的合法權益，自身也可能因行政處罰顯失公正或者不當而導致不必要的行政訴訟。按照處罰適當原則要求，在檔案行政處罰中，對違法程度較重的違法行為給予較重的行政處罰，對于違法程度較輕的違法行為給予較輕的行政處罰。不能重過輕罰，也不能輕過重罰。本案中臨沭縣檔案局自由裁量是否偏失，取決于兩個問題：一是兩個鄉鎮丟失檔案的性質是否一樣。二是對兩鄉鎮行政處罰的幅度是否恰當。就第一個問題而言，兩個鄉鎮丟失檔案的行為都違反了《檔案法》第二十四條第一款第一項、《條例》第三十七條第一款第一項和第二款的規定，臨沭縣檔案局適用上述法律法規對兩鄉鎮丟失檔案的行為定性是正確的。第二個問題，對兩鄉鎮行政處罰的幅度是否恰當，這主要看適用法律和兩個鄉鎮丟失檔案違法行為情節的輕重上。本案中，一個鎮丟失檔案25卷，其中永久卷17卷，長期卷8卷。另一個鎮丟失檔案長期11卷。臨沭縣檔案局對兩個鄉鎮都按《條例》第三十七條第二款的規定給予了2000元罰款的最低行政處罰。問題是這樣的行政處罰是否適當？從《條例》第三十七條第二款“對單位可以并處二千元以上、二萬元以下罰款”的規定來看，對違法單位處以2000元罰款的行政處罰，是對違法單位行政罰款的最低下線。從兩個鄉鎮丟失檔案的數量來看，都應該是較重以上的丟失檔案行為。由此可以看出，臨沭縣檔案局對法律法規的適用存在兩個偏失：一是兩個鄉鎮都是較重以上的丟失檔案行為，適用對違法單位罰款標準的下線進行行政處罰，顯然是重過輕罰。二是兩個鄉鎮丟失檔案的數量、價值不一樣。一個鎮是丟失檔案永久17卷、長期卷8卷，應該是嚴重或者特別嚴重的違法行為;一個鎮丟失檔案長期11卷，相對于另一個鎮來說，其違法行為明顯較輕。在對兩個鄉鎮進行行政處罰時，應當有所區別，而臨沭縣檔案局都以2000元罰款的行政處罰進行處理，顯然是處罰失當，不足以彰顯檔案行政處罰適當的原則。

2 出賣國有檔案案例

案例描述：西部山區某縣肉聯廠，原是該縣較大的國有企業，共有職工近二百人，年產值上千萬元。2006年10月，該廠正式改制為股份制民營企業。在改制期間，縣檔案局接到反映，說該廠檔案有可能已丟失。檔案局隨即派人到該廠進行現場查看，發現該廠檔案柜內文書及會計檔案數百卷已全部不知去向，于是立即展開調查，后調查到原是負責看守該廠的留守人員張××（原在該廠食堂）當廢紙全給賣到造紙廠處理了。因本案檔案數目較大，經請示縣政府同意，對原該廠及改制工作相關人員以及當事人張××分別作了相應的行政處分和經濟處罰。[2]

存在問題：違法行為定性不準、行政處理不當。

處理結果評析：本案中的第一個問題是檔案違法行為定性不準。本案例取自《西部山區縣幾起檔案丟失案例引發的思考》一文，是以丟失檔案案例的形式出現的。從案件的行政處理結果看，也是按照丟失檔案來處理的。那么，案件中違法行為的性質真是丟失檔案的性質嗎？不是。筆者認為這是一起典型的因工作失誤造成檔案損失和擅自出賣國家所有檔案的綜合性檔案違法案例。第一，從起因上看，負責該企業改制的相關工作人員沒有按《國有企業資產與產權變動檔案處置暫行辦法》（以下簡稱“暫行辦法”）的規定，對某肉聯廠的檔案進行有效的處置，使其處于無人監管的狀態，以致最后導致被人擅自出賣，負有因工作失誤造成檔案損失的責任。第二，從案件反映的實質上看，留守人員張××將檔案出售是檔案違法行為的實質。檔案丟失是指檔案去向不明。本案調查初期以檔案去向不明展開調查無可厚非，但在調查終結時發現檔案是由留守人員張××將檔案出售給造紙廠時，檔案的去向已經明了。也就是說，檔案丟失只是假象，某肉聯廠的檔案并沒有丟失，而是留守人員張××擅自將檔案出售，違反了《檔案法》第十七條“禁止出賣屬于國家所有的檔案”的規定。第三，從留守人員張××的主觀意圖上看，某肉聯廠的檔案放在檔案室的檔案柜里，有明顯的檔案案卷特征，其與一般的廢紙是有明顯區別的。留守人員張××作為看廠留守人員，其職責就是看護企業的財產不受損失，在明知企業檔案是企業財產的情況下，仍將其出售，存在著明顯的主觀故意。第四，從留守人員張××的行為結果上看，其出售檔案給造紙廠，致使其損毀滅失，已經造成了國有檔案實質性損失的客觀結果。綜合上述分析可以看出，本案例中存在著兩種不同性質的違法行為，一是負責某肉聯廠改制的相關工作人員違反《暫行辦法》規定，沒有有效地處置某肉聯廠的檔案，致使其最終被擅自出賣，負有因工作失誤造成檔案損失的責任。二是留守人員張××違反了《檔案法》第十七條禁止出賣屬于國家所有的檔案的規定，擅自出賣檔案，負有擅自出賣國家所有檔案的責任。

本案例中的第二個問題是行政處理不當。從本案作者介紹的行政處理結果來看，對原該廠及改制工作相關人員以及當事人張××分別作了相應的行政處分和經濟處罰。這個看似合理的行政處理結果其實也存在著不當。第一，對原該廠及改制工作相關人員分別給予相應的行政處分和經濟處罰是不對的。案例中沒有提及給予相應行政處分和經濟處罰的依據，筆者不好揣測，但通過上述的分析可以看出，原該廠及改制工作相關人員的違法行為，與《檔案法》第二十四條規定的八種行為和《檔案法實施辦法》第二十七條規定的六種行為都不相符，無法作為行政處分和行政處罰的依據。而原該廠及改制工作相關人員的違法行為符合《暫行辦法》第二十五條第一項規定的行為，即違反本辦法造成損失或嚴重后果的行為。而且，這也是國家檔案局專門用于調節國有企業資產與產權變動檔案處置關系的部門規章，是特別法。所以，按照特別法優于一般法的原則，應以《暫行辦法》的規定來作為本案行政處理的依據。按照《暫行辦法》第二十五條的規定：違反本辦法造成損失或嚴重后果的，由縣級以上有關主管部門視情節輕重，給予負有直接責任者及領導行政處分。案例中，經請示縣政府同意，對原該廠及改制工作相關人員給予相應的行政處分是正確的，但對原該廠及改制工作相關人員給予相應的經濟處罰則于法無據，是違反法律法規規定的錯誤行為。第二，對留守人員張××的行政處理是以行代刑、以罰代刑。在我國檔案法律法規中，擅自出賣或者轉讓國有檔案是嚴重的檔案違法行為。《刑法》第三百二十九條第二款規定：違反檔案法的規定，擅自出賣、轉讓國家所有的檔案，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役。《檔案法》第二十四條規定：違反本法第十六條、十七條規定擅自出賣或者轉讓檔案的，給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任;企業或者個人有上述行為的，給予警告，可以并處罰款;有違法所得的，沒收非法所得。從案例描述中可知，留守人員張××出售的“檔案數目較大”，符合《刑法》、《檔案法》規定的情節嚴重情形，應當追究留守人員張××的刑事責任。而案例中只對留守人員張××給予行政處分和經濟處罰，明顯背離了法律法規的規定，是一種以行代刑、以罰代刑的息事寧人行為。針對案例中留守人員張××出售“檔案數目較大”的違法行為，正確的行政處理方式有兩種：第一是在調查核實的基礎上，按照《檔案法》第二十四條第一款、第三款規定，首先，是給予留守人員張××行政警告并處罰款的行政處罰，沒收非法所得;其次，是按照《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》（國務院310號令）第三條規定，將案件按照程序移送當地公安機關處理;最后，是根據法院判決結果決定給予留守人員張××行政處分的處理。第二是在案件調查核實過程中，發現留守人員張××出售的國有檔案數目較大，涉嫌犯罪時，首先，是立即按照《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》第三條規定，將案件移送當地公安機關偵查處理;其次，是配合公安機關、法院進行案件偵查、審判工作，及時掌握案件進度和最終結果;最后，是根據案件審判結果，給予留守人員張××相應的行政處分、行政處罰等行政處理。

通過對上述兩起典型案例處理結果的評析可以看到，檔案行政執法效果如何，關鍵在于對違法行為的行政處理。要做到行政處理于法有據，定性準確，處理適當，檔案行政執法人員就要不斷地加強對檔案專業和相關公共法律法規的學習，真正地熟悉法律法規。只有真正地掌握和熟悉法律法規，才能把法律法規準確地運用到行政執法實踐中去，不斷地提高檔案行政執法技巧和行政處理決斷能力，防止對檔案違法案件行政處理失當現象的發生。

參考文獻：

[1]臨沭檔.山東臨沭縣查處兩起檔案違法案件〔J〕.山東檔案，2003（6）：42.

篇4

《行政法學》是高校法學專業14門核心課程中唯一一門集實體法與程序法于一體的專業課程,內容十分廣泛，是法學主干課程體系中比較難學難考的科目之一，涉及到以行政、行政主體、行政權、行政行為、行政責任、行政程序、行政救濟等為內容的行政實體法、行政程序法、行政救濟法等領域，理論性和實踐性都很強，學習的難度很大，被同學們認定為最難學的法學專業課之一。

當前國內法學教育以傳統教材授課為主，傳統的行政法教學一般依次介紹行政法的概念、原則、體系等基礎理論，然后結合一些具體法律介紹行政法學研究的幾個主要問題，如行政主體、行政行為、行政救濟等內容，在大多數的授課過程中往往采取“填鴨式”的教學手段，學生被動地接受知識，未能形成良好的法律思維、操作技巧，不能獨立思考，獨立解決問題，所接受的知識得不到有效應用，理論與實踐嚴重脫節。。因此，案例教學法在行政法教學中的應用是十分必要的，具體意義如下：

（一）可以加深學生對知識的理解

行政法涉及的內容十分廣泛，而且理論性和實踐性都很強，在以教師講授為主的課堂中，學生盡管能夠記住所學的理論知識，但這僅僅停留在書本上的理性思維的認識和收獲，是一種單一的，靜止的，孤立的抽象認識。而案例教學法通過視覺材料，經過分析，將法學原理與現實生活結合起來，并利用法學原理分析說明復雜的社會問題，對學生而言，收獲很大，對所學知識的掌握理解也會相對深刻。比如，在介紹行政法基本原則的時候，涉及到很多有關合法性原則和合理性原則的理論問題，比較枯燥，學生理解起來很抽象，如果運用案例教學法不僅可以激發學生的學習積極性，還可以加深學生對知識的理解。

（二）可以提高學生分析與解決實際問題的能力

由于案例教學法要求學生直接參與對案例的分析、討論和評價，這就為鍛煉、提高他們的語言表達能力、分析問題和解決問題的能力以及創造能力創造了條件。學生對案例進行探究、分析、討論、歸納的過程，既是學生運用原理、觀點去分析、解決問題的過程，也是學生能力的全面培養過程。在對案例的分析中，學生必須要開動腦筋，苦苦思考，這樣學生判斷、分析問題及解決問題的能力必然有所提高；學生在討論、歸納問題的過程中，培養了語言概括能力，邏輯思維能力等。而且案例教學法中案例所描述是的一個兩難的困境，沒有分析，只有事實。案例討論的結果沒有絕對的對與錯，沒有人告訴你答案，案例教學的目的就是讓學生

置身于決策者的角色中，根據材料所提供的情況，作出自己的決定，這樣有利于激發學生的創新思維和培養學生的創新能力。

（三）可以縮短理論與實際的距離

行政法是調整政府與公民關系的法，其內容十分廣泛，涉及到我們生活的方方面面，但同學們在學習過程中卻很難將行政法的理論與社會現象聯系起來。比如，行政處罰是一種很重要的行政行為，我們在生活中經常碰到，如交通違法被警察罰款，但問他們在現實生活中什么和行政法有關，同學們卻很迷茫。而通過案例教學就可解決這一問題。比如在學習行政法基本原則——法律保留原則這一理論時，同學們感到很抽象，認為跟實際生活沒什么關系，這時如若讓學生分析一個典型案例，通過對案例的分析來理解行政行為基本原則的要求，就會大大縮短理論與實際的距離。

（四）可以提高教學效果

案例教學中的案例既有實際情況的描述，又包含著問題。它采取以學生為主進行課堂討論的方式，讓學生弄清案例中出現的問題并運用所學的理論知識進行分析，學生能深刻理解課文知識。而且案例來源于活生生的現實，給學生造成身臨其境的感覺。內容生動有趣，沒有那么多抽象的、復雜的概念、理論。因此，學生參與的積極性比較高，容易產生學習興趣，能夠提高教學效果。

二、案例教學法在《行政法學》教學中的運用

案例教學在《行政法學》中的運用，以行政處罰為例，具體實施程序如下：

（一）精選典型案例

案例是案例教學的內容，也是案例教學的基礎，所以案例的選擇十分重要。案例的選擇應遵循以下具體原則：

（1）所選擇的案例應有針對性，緊緊圍繞教學目標，應和教學內容相吻合。

（2）所選擇的案例應具有真實性、典型性、新穎性和生動性。

（3）所選擇的案例的應具有綜合性，綜合性案例要涉及行政法的多個領域的內容。

（4）所選擇的案例的應具有理論性。案例教學選編的案例要將適宜的基本理論和方法融匯于具體實例之中，或者明確地指出案例剖析所運用的理論和方法及準則，以便于學生掌握并善于運用所學的理論知識，通過定性和定量的方法分析，對實務工作的各種復雜情況進行科學、系統的論證，從而有效演繹出復雜實務問題的處理程序與措施。

根據以上原則的要求，在行政處罰中運用案例教學法，我們就要在新近發生的行政處罰案件中挑選有影響的大家都感興趣同時又有爭議的典型案例。比如，就可將2014年5月北京市公安局對著名影星黃海波予以行政處罰的案例作為案例教學的內容。這一案件涉及到行政法多個領域的問題，如：行政處罰的實體與程序問題、行政法基本原則合法性、合理性、正當程序原則的問題，還有行政復議和行政訴訟的問題，這個案例兼具針對性、新穎性、真實性、生動性、典型性、綜合性及理論性的特點，應該是一個合適恰當的案例。

（二）教師介紹案例，提出思考題，推薦參考文獻，學生進行準備

案例教學法著眼于提高學生分析問題和解決問題的能力，有關的知識講解不再是教學的重心。但是為確保教學效果，案例分析前，教師首先要簡明扼要地講授與案例相關的理論知識。在講授理論知識的基礎上，對案例的種類、性質、內容和對分析評價的要求進行必要的簡明介紹，以有助于學生運用所學的理論知識正確分析和評價案例。學生根據老師提出的問題在課下進行準備。以黃某某案為例，老師首先要通過一定方式介紹案情，比如口頭介紹或將案例進行編寫打印交予學生，讓學生對案例有個詳細的的一系列行為是否合法、合理并分析原因以及黃某某可如何救濟自己的權利等問題，最后推薦一些與此案有關的法條與文獻讓學生去閱讀，如《治安處罰法》、《行政處罰法》、《立法法》、《行政復議法、》《行政訴訟法》、《人員收容教育辦法》等法條及書籍與文章。

（三）學生對案例進行分析，分組討論

要求學生從自身角度來剖析案例，闡述自己的看法，不要去猜測教師的思路、評價結論，或實際做法，不要照搬所謂權威性的分析評價結論，應要求學生通過分析和評價案例問題，掌握正確處理和解決復雜多變的實際問題的思路和方法。對于不同意見鼓勵相互辯論，形成熱烈的探討氣氛。教師在此過程中不進行任何干涉，讓學生成為案例討論的主角，只是適當維持秩序。

（四）課堂發言，全班交流

這是案例教學的重要環節，是在老師主持下案例的正式分析討論階段。教師一方面要啟發學生積極發言，另一方面要在案例討論中進行必要的引導，使案例討論緊緊圍繞問題展開，不要輕易參與討論。學生是這一過程的主角，一方面要主動積極發言，充分表達自己的觀點，發言要求盡量做到有理有據，言簡意賅；另一方面還應認真傾聽別人的分析與見解，結合自己的觀點，從中汲取并總結出更完善的解決問題的最佳途徑。

（五）撰寫案例分析報告

在課堂討論結束后，要求學生根據討論情況獨立撰寫一份案例分析報告，充分表達自己的意見，闡述自己的理由和根據。這是達到全體學生能力普遍提高的一個重要環節。

(六)教師歸納總結

這是案例教學的最后一個階段。在討論和分析報告完成后，教師應對案例進行總結。首先，應對學生的討論情況進行點評總結，肯定學生中一些好的分析意見及新穎獨到的見解，指出討論中的優點和不足，其次，教師要對案例本身結合理論進行講解，提出自己的見解，得出經得起推敲的明確的結論，讓學生對案例及案例所涉及的相關法理有一個正確清晰的認識。最后,可以再留一些相關思考題,讓學生運用在本次案例教學中所學習到的知識和方法進行分析論證。

三、結語

篇5

第二條本規定所稱特別重大事故，是指造成特別重大人身傷亡或者巨大經濟損失以及性質特別嚴重、產生重大影響的事故。

第三條本規定適用于特別重大事故（以下簡稱特大事故）的調查。但國家法律、法規已有規定的除外。

第四條特大事故的調查工作，必須堅持實事求是、尊重科學的原則。

第五條任何單位或者個人不得非法干預特大事故的調查工作。

第二章特大事故的現場保護和報告

第六條特大事故發生后，事故發生地的有關單位必須嚴格保護事故現場。

第七條特大事故發生單位在事故發生后，必須做到：

（一）立即將所發生特大事故的情況，報告上級歸口管理部門和所在地地方人民政府，并報告所在地的省、自治區、直轄市人民政府和國務院歸口管理部門。

（二）在二十四小時內寫出事故報告，報本條（一）項所列部門。

第八條涉及軍民兩個方面的特大事故，特大事故發生單位在事故發生后，必須立即將所發生特大事故的情況報告當地警備司令部或最高軍事機關，并應當在二十四小時內寫出事故報告，報上述單位。

第九條省、自治區、直轄市人民政府和國務院歸口管理部門，接到特大事故報告后，應當立即向國務院作出報告。

第十條特大事故報告應當包括以下內容：

（一）事故發生的時間、地點、單位；

（二）事故的簡要經過、傷亡人數，直接經濟損失的初步估計；

（三）事故發生原因的初步判斷；

（四）事故發生后采取的措施及事故控制情況；

（五）事故報告單位。

第十一條特大事故發生單位所在地地方人民政府接到特大事故報告后。應當立即通知公安部門、人民檢察機關和工會。

第十二條特大事故發生地公安部門得知發生特大事故后，應立即派人趕赴事故現場，負責事故現場的保護和收集證據工作。

第十三條特大事故發生單位所在地地方人民政府負責組織由有關部門參加的特大事故現場勘查工作。

第十四條因搶救人員、防止事故擴大以及疏通交通等原因，需要移動現場物件的應當做出標志、繪制現場簡圖并寫出書面記錄，妥善保存現場重要痕跡、物證。

第十五條特大事故發生后，特大事故發生單位所在地地方人民政府可以根據實際需要，將特大事故的有關情況通報當地駐軍，請駐軍參加事故的搶救或者給予必要的支援。

第三章特大事故的調查

第十六條特大事故發生后，按照事故發生單位的隸屬關系，由省、自治區、直轄市人民政府或者國務院歸口管理部門組織成立特大事故調查組，負責特大事故的調查工作。涉及軍民兩個方面的特大事故，組織事故調查的單位應當邀請軍隊派員參加事故的調查工作。

第十七條國務院認為應當由國務院調查的特大事故，由國務院或者國務院授權的部門組織成立特大事故調查組。

第十八條特大事故調查組，應當根據發生事故的具體情況，由事故發生單位的歸口管理部門、公安部門、監察部門、計劃綜合部門、勞動部門等單位派員組成，并應當邀請人民檢察機關和工會派員參加。特大事故調查組根據調查工作的需要，可以選聘其他部門或者單位的人員參加，也可以聘請有關專家進行技術鑒定和財產損失評估。

第十九條特大事故調查組成員應當符合下列條件：

（一）具有事故調查所需要的某一方面的專長；

（二）與所發生事故沒有直接利害關系。

第二十條特大事故調查組織的職責如下：

（一）查明事故發生的原因、人員傷亡及財產損失情況；

（二）查明事故的性質和責任；

（三）提出事故處理及防止類似事故再次發生所采取措施的建議；

（四）提出對事故責任者的處理建議；

（五）檢查控制事故的應急措施是否得當和落實；

（六）寫出事故調查報告。

第二十一條特大事故調查組有權向事故發生單位、有關部門及有關人員了解事故的有關情況并索取有關資料，任何單位和個人不得拒絕。

第二十二條任何單位和個人不得阻礙、干涉事故調查組的正常工作。

第二十三條特大事故調查組寫出事故調查報告后，應當報送組織調查的部門。經組織調查的部門同意，調查工作即告結束。

第四章罰則

第二十四條違反本規定，有下列行為之一者，特大事故調查組可建議有關部門或者單位對有關人員給予行政處罰；構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任：

（一）對已發生的特大事故隱瞞不報、謊報或者故意拖延報告期限的；

（二）故意破壞事故現場的；

（三）阻礙、干涉調查工作正常進行的；

（四）無正當理由，拒絕接受特大事故調查組查詢或者拒絕提供與事故有關的情況和資料的。

第二十五條特大事故調查組成員有下列行為之一者，由有關部門給予行政處罰；構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任：

篇6

一、森林采伐限額和年度木材生產計劃管理

以近期二類資源調查檔案數據為基礎，根據各鄉（鎮）商品林近、成、過熟林蓄積占全縣的比例，結合近幾年來的采伐情況和尚未編制森林經營方案的實際，將蓄積指標（分自用材、商品材）分解至各鎮鄉。各鎮鄉將縣下達的采伐指標及時進行公示。非林地上的林木采伐不納入采伐限額管理，對申請采伐的，由縣林業局委托鄉鎮政府核發林木采伐許可證。商品材采伐限額及木材生產計劃根據資源的可伐量狀況應重點向資源大戶、造林大戶傾斜。嚴禁按人口均分，嚴禁超計劃指標分配。

二、審批程序

（一）自用材

1.林權所有者提出申請（填寫申請報告）；

2.村委會簽署意見；

3.駐村干部與林業干部審查，報鄉鎮政府審批；

4.公示7天后，由鄉鎮政府核發林木采伐許可證。

（二）商品材

1.林權所有者提出申請；

2.村委會簽署意見；

3.鄉（鎮）政府組織有關人員進行作業設計及實質性審查并安排采伐指標；

4.縣林業局林政科對采伐資料進行審查；

5.縣林業局推廣站對蓄積50立方米以上的地塊到現場作業設計復核；

6.縣林業局領導審批；

7.公示7天后，由縣365服務中心發證。

三、申請林木采伐許可證須提交的主要材料

（一）林木采伐申請表、申請人身份證復印件；

（二）山林權屬證書（復印件）或山林權屬證明；

（三）采伐跡地造林更新協議及更新造林規劃（實施皆伐的小班）；

（四）1:1萬采伐地塊地形圖；

（五）林木采伐作業設計或簡易伐區設計（自用材除外）；

（六）林木采伐轉讓合同（屬林木采伐轉讓的）；

（七）照片、所在位置示意圖（古樹名木的采伐）；

（八）征占用林地批準書（征占用林地林木采伐）。

申請人申請林木采伐許可證，應當如實向林業部門提交有關材料，并對其材料的真實性負責。

四、林木采伐作業設計

（一）作業設計時必須核清采伐四至范圍，是否屬生態公益林，是否有國家級或省級保護的野生樹種以及林分狀況。對四至界線不明顯的山場，在采伐周界用油漆標記確定伐區四至范圍。采伐責任人與2名村干部必須到場指認擬采山場范圍。由于現場指認錯誤造成設計的失誤，由陪同指認人員承擔責任。

（二）集體商品林（除天然闊葉林外）可實行簡易伐區作業設計，按標準地或每木檢尺法測量單位蓄積。在地形圖上注明采伐地點（土名）、設計時間、采伐責任人，并由作業設計人簽名。

（三）人工商品林的主伐年齡由林木所有者自主確定。

（四）對同一年度內數塊相鄰伐區的采伐，可視作"一次采伐"。

（五）低產低效林改造面積按皆伐規定控制。

五、林木采伐申請材料的審查

林木采伐申請及相關材料，先提交鄉（鎮）政府進行實質性審查，縣林業局對采伐申請材料再進行復核。

六、林木采伐許可證的核發

核發林木采伐許可證的單位，對符合采伐條件的，應根據便民原則，及時發給林木采伐許可證。

下列情形之一不得核發采伐許可證：

（一）防護林和特種用途林進行非撫育或者非更新性質的采伐的；

（二）上年度采伐后未完成更新造林任務的；

（三）上年度發生重大濫伐案件、森林火災或大面積嚴重森林病蟲害，未采取預防和改進措施的（更新造林）；

（四）未取得森林、林木、林地權屬證書或者其權屬有爭議的；

（五）無作業設計的生態公益林撫育和更新性質的采伐；

（六）未按規定提交相關材料或者提交的相關材料不實的；

（七）因征占用林地采伐，未取得使用林地審核同意書的；

（八）年度森林采伐限額指標或者木材生產計劃指標已用完的；

（九）林木采伐驗收單累計3次以上未向縣林業局反饋的鄉鎮；

（十）法律、法規禁止采伐的其他情形。

七、林木采伐

林木采伐審批時間原則上安排在每年月日至翌年月底。有下列情形之一的除外：

（一）因征占用林地采伐，并已辦理好征占用林地審核審批手續的；

（二）列入翌年春季前應完成的各項造林任務，并已落實造林保障措施的；

（三）森林病蟲害、森林火災等自然災害使林木受損的；

（四）村民危房維修、橋梁建造等特殊用途。

伐區作業質量實行林權所有者負責制。林權所有者在申請林木采伐時，要與核發采伐許可證的單位簽訂憑證采伐承諾書，明確應履行的法定義務和承擔的法律責任。憑證及時組織采伐，在伐后3天內向所在地鄉鎮政府申請伐后驗收。

對已批準林木采伐地塊，采伐單位（人）實行伐前、伐中和伐后自主管理，各鄉鎮必須做好采伐監督工作，縣林業局提供指導服務和監督管理。

八、林木采伐驗收

（一）采伐驗收由鄉鎮政府組織實施，各鄉鎮應成立木材檢量組織。

（二）采伐驗收必須做到及時、準確。鄉鎮政府應當在收到采伐單位或個人伐后驗收申請之日起3日內組織驗收，已到采伐期限的必須主動安排驗收。驗收人員應當2人以上，驗收后須填寫檢尺碼單及林木采伐驗收單。

（三）采伐驗收應到采伐實地驗收。驗收前須到采伐現場察看，核實其采伐地點、四至范圍、采伐方式、采伐樹種、采伐強度、采伐株數、采伐材積是否與采伐許可證一致，檢查無誤后方可驗收打印。

（四）采伐號印必須專人保管，不準出借他人打印，驗收時不準人和印分處兩地。

九、采伐指標的核銷

（一）實行皆伐作業的，以面積控制為主。對在采伐許可證規定的四至范圍內已采伐林木數量超過采伐許可證核定采伐量的，采伐申請者可在原采伐許可證有效期內提出增加采伐數量的申請，經林業部門審核，按實際采伐量核銷采伐限額指標，并辦理相應數量的林木采伐許可證。

（二）實行擇伐、撫育間伐作業的，以蓄積控制為主。對人工林也可以采伐株數控制，由采伐蓄積量換算成采伐株數。對實際采伐量超過采伐許可證核定數量的，采伐申請者應聘請除原設計人員外的林業設計資質單位(人員)對其采伐地點、林種、面積、方式、強度等是否符合設計要求進行鑒定，并提供書面鑒定意見；對在采伐許可證規定的四至范圍內，符合伐后林木保留株數或伐后林分郁閉度設計要求，林木分布均勻，不開"天窗"的，采伐申請者可在原采伐許可證有效期內提出增加采伐數量的申請，經林業部門審核，按實際采伐量核銷采伐限額指標，并辦理相應數量的林木采伐許可證。

十、審批、驗收公示

審批、驗收實行鄉鎮、村二級公示制，接受群眾的監督。縣林業局每月將審批情況通報鄉鎮政府，審批、驗收的情況由鄉鎮政府于一周內予以公示。

十一、審批、驗收臺帳

篇7

從實施過程看，行政法案例教學一般包括案例選擇、案例分析、互動論辯和總結評議等關鍵環節。

（一）案例選擇案例選擇既是案例教學過程的起點，也是決定案例教學成敗的關鍵。1.要選擇好行政案例司法案例仍是當下行政法案例教學的首選。行政法教學案例不僅來自各種行政法教科書、行政法案例分析教材以及司法考試真題案件，源自媒體報道的典型案例、庭審直播的案例以及參觀庭審的案例，而且還來源于《最高人民法院公報》《人民法院案例選》《中國行政審判指導案例》等登載的典型行政案例的裁判文書。這些案例特別是“指導性行政案例”能夠為行政法案例教學提供優質材料。2.要遴選好行政事例行政事例系指雖未進入司法審查，但在不同行政管理領域實際發生的熱點事件。并非所有的行政事例都能進入教學，因而應根據以下標準進行遴選：一是典型性，即事件是否具有典型性、代表性，是否反映了我國行政管理領域普遍存在的問題應成為遴選行政事例的首要標準；二是時代性，即對某些陳舊的行政事例不必詳析，而那些媒體正在關注的典型事件則應融入到行政法案例教學中去；三是爭議性，即選擇那些極具“爭議性”事件，往往會同時出現若干種不同的解決方案。此外，作為行政事例的新近形式“，行政指導性案例”由于被官方推崇，理應被納入教學案例之列。

（二）案例分析在遴選好案例之后，如何對行政法案例進行有效的分析成為行政法案例教學的中心環節。根據教學進程，案例分析可分為以下步驟：一要全面展示案例的發展脈絡。行政法案例一般都比較復雜，如果不對案例本身進行回放，不了解案例進展，案例教學無從談起。二要揭示案例涉及的行政法關鍵問題。選擇的案例有可能涉及行政法某一個或幾個專業問題，也可能涉及跨專業的問題，但是行政法案例教學只分析其中的行政法問題，特別是要分析行政法案例涉及的事實認定、法律適用、若干爭議等。三要分析問題背后的行政法背景。對行政事例、行政案例的分析如果僅僅局限于表面報道或法條適用，就法論法，從法律原理到法律原理，就難以有效解決案例所引發的制度變遷難題，也無法提升學生的理論水平。行政法案例分析不是隨心所欲的講解，而是應講究法律邏輯分析方法，同時要使用其他有效分析方法。一是要運用個案分析法與批量分析法。個案分析法可從實體與程序兩方面展開，重在對個案的事實、法律以及理由的解讀，而批量分析法則選擇一組在領域、地區、時間或主題等方面相類似的案件進行對比分析，發掘法律規則，提煉行政法理。二是要使用引申式分析方法。即要超越純粹的司法者立場、超越個人權利救濟的傳統視域，從整體制度的角度探究事件發生流程中各種權力機關的互動和背景、關注政府對該案例所涉及的行業規制政策和規制手段的整體考量。

（三）互動論辯互動與論辯是行政法案例教學中難度較大的環節，也是教學過程中最為精彩的部分。在行政法案例分析中，教師不應預設標準答案，應讓各位學生互動交流，積極參與案例討論，并在互相論辯中實現教學相長。這種互動論辯既可發生在師生之間，也可發生在學生之間。在互動論辯中，可以采取兩種組織方式：一是分組討論。在充分準備的基礎上，學生分成幾個小組，針對所選案例進行不同的論辯。首先由各組代表輪流發言，如果其中一位代表發言完畢，其他各組成員可對其提問與質疑，并由其當場回答，代表所在組的成員可作補充回應。提問與質疑是深入互動的關鍵元素，需要教師引導學生有序進行。二是角色扮演。對于一些典型案例、指導性案例以及有爭議的案例等，可以組織學生進行分別扮演原告、被告、第三人以及法官，開展法庭式模擬訓練，體驗不同角色的分析思路，這不僅能增強行政訴訟的實務技能，而且能加深對行政法理論的理解掌握。

（四）總結評議行政法案例教學的最后環節是教師對案件的總結評議。在行政法案例分析和論辯中，雖然學生對案例進行了課前閱讀、課程討論、觀點交鋒，但是關于行政法案件的見解無論如何都不會十分周延，即使十分周延也需要教師的進一步總結評議。它主要針對的是學生就案例的分析意見進行總結和評價。為此，要根據案例的種類不同進行相應的評議總結，比如教師對學生就行政案例分析意見的總結評議與對學生就行政事例分析意見的總結評議就應有所區別；要善于發現學生在案例分析時存在的帶有普遍性的問題，在一些關鍵問題上必須態度明確，糾正學生明顯錯誤的觀點，引導學生正確地運用所學行政法知識分析解決實際問題；要通過案例的法律依據以及行政實踐總結，深入發掘行政法案例背后的行政法理論和蘊含的規制和政策，使學生在教師對案例的總結評議中真正受益。

二、行政法案例教學的保障條件

行政法案例教學能否成功實施，在很大程度上離不開以下條件的創設和保障。

（一）案例教學課程的合理設計由于課時有限，授課教師往往只能選擇性授課，許多行政法學知識只能“蜻蜓點水”，在此情形下難以有效實施行政法案例教學。對此，有的高校適當地延長教學學時（60學時），從時間上保證了案例教學的進行。與其他法學課程一樣，在學時數不可能無限增加的前提下，案例教學基本上都是在“行政法與行政訴訟法”主干課的教學中將案例穿插在具體知識點的講解中。總的來說，以往案例教學不免顯得比較單一，要實現真正的案例教學，提高大學生的分析真實問題的能力，開設專門的“行政法案例分析”等選修課似乎成為可選擇項。

（二）案例研究方法的自覺運用行政法案例教學能否成功實施，與授課老師有關行政法案例研究方法的能力息息相關。案例研究方法及科研質量不僅越來越成為高校法學專業核心競爭力的關鍵要素，而且也勢必影響行政法案例教學的順利開展。而案例研究方法的使用具有反哺教學的特殊功能。比如，臺灣學者葉俊榮提出的“三層次案例分析法”，不僅是對完全以請求權為核心的案例研究方法的反思，而且也可視為行政法案例教學的改革方法。總之，當案例研究方法成為行政法學者的自覺行動時，行政法案例教學將具備師資和教法的有利條件。

（三）師生互動角色和情景的創設行政法案例教學改變了傳統單一教學模式，師生關系、教學互動等較之以往具有不同之處，為此要特別關注互動條件的創造。一是要塑造師生互動的角色。在行政法案例教學的舞臺上，雖然教師還會客串一下“演員”，但其基本角色還是“導演”，通過引導、啟發、點撥、評論等手段，引導學生的探究、討論、發言過程有序進行。而學生不再是“觀眾”，單純被動地接受課堂教學的內容，而是直接參與課堂教學活動的“演員”，是案例教學的主體。二是要創設互動的情境。教師要注重構建一種平等的、合作的師生關系，應采用分組討論、角色扮演等各種不同形式組織課堂活動，激發學生的主動參與性。同時，在學生與學生之間，教師應該導演學生互動論辯，提高分析和解決行政法問題的能力。只有營造一種平等、寬松的互動環境，才能真正實現案例教學的目標。

篇8

在未來的自貿區內，業內人士猜測，中資銀行的離岸金融業務或將逐步全面放開，同時可以進行人民幣跨境業務的先行先試。由此，作為境內四家擁有離岸經營牌照的銀行之一的平安銀行的一舉一動備受關注。

2013年，平安銀行進行了大規模的“外科手術”，將總行一級部門數由原來的79個精簡至52個，其中離岸業務部成為九個產品事業部中的其中一個，而且被定義為準利潤中心。平安銀行離岸業務部總經理林娜表示，面對2013年的壓力和機遇，平安銀行已經做好充分的準備，整裝待發。

離岸總客戶數已占中資行半壁江山

據林娜介紹，平安銀行離岸業務主要服務于“走出去”企業，包括中字頭大型國企的海外公司、境外上市公司、境內授信企業的境外關聯公司、優質民企境外融資平臺、離岸貿易中間商等。2013年平安銀行離岸業務整體業務水平、規模得到持續提升。截至2013年9月底，離岸總客戶數已達60000余個，約占境內中資銀行全部離岸客戶總數的一半。離岸結算量、中間業務收入等指標也在同業中名列前茅。

目前，平安銀行離岸業務產品涵蓋存款、貸款、貿易融資、離在岸聯動等領域，為境內外客戶提供本外幣、離在岸一體化服務。在平安銀行眾多的離岸業務產品及服務方案中，最受企業歡迎的主要有離岸貿易融資業務和離在岸聯動業務。林娜對此解釋道，“中小型貿易客戶是平安銀行的客戶基礎，因此，能夠滿足基礎客戶日常貿易融資需求的離岸貿易融資業務是最受客戶歡迎的業務品種之一。”

受國際金融危機的影響，境外信貸一直處于緊縮的狀態，不僅“走出去”的企業面臨巨大的融資壓力，對金融機構來說也意味著不可預知的風險，對此林娜表示，平安銀行已經找到一個平衡點，既能有效把控外在風險，又能更好服務國內企業。

首先，平安銀行離岸授信業務納入全行統一的風險管理體系實施管理，有較完善的風險評估體系和風險管理辦法，按照國際風險評估標準對離岸授信業務進行管理。同時，為提高離岸授信審批效率，對于離岸低風險授信業務，離岸業務部在總行信貸管理部門授權的權限范圍內進行終審。

與此同時，平安銀行推動全球授信系列產品，利用國內公司在國內分支行的授信額度，為離岸客戶提供資金支持，幫助企業解決“走出去”后在海外融資難的問題。

伴隨中國企業境外投資規模的逐漸發展，企業跨境資金管理往往在“加強集中管理”和“提高運作效率”兩個目標之間顧此失彼，對此林娜表示平安銀行也有完善的解決方案。“我們可以為企業提供本外幣、離在岸全方位服務。企業在平安銀行同時開立在岸、離岸賬戶，管理企業的在岸、離岸資金。海外子公司離岸賬戶中的大額資金往來由企業財務人員通過離岸網上銀行進行實時操控，從而實現集團對境外資金的集中管理。”

林娜強調，離岸賬戶同時具備境外銀行業務功能，客戶的離岸賬戶即等同于在境外銀行開立的賬戶。在林娜看來，在平安銀行內岸、離岸賬戶之間的資金調撥，比境外銀行賬戶效率更高，費用更節省。“企業通過辦理平安銀行提供的境內外離在岸聯動業務又可以降低資金綜合成本，加快境內外資金周轉，提高運作效率。”

如今海外工程承包在中國企業對外經濟合作中占了相當大的比重，平安銀行也非常重視對這類企業的支持，平安銀行可以應客戶要求，為中國企業開展海外工程承包提供保函業務，包括投標保函、履約保函、預付款保函、質量與維修保函等。此外也可以通過境內企業擔保、境外企業擔保或者通過信用授信的方式，為企業海外工程承包提供離岸融資。

事業部制提高離岸業務效率

林娜作為離岸金融的資深專家，見證了平安銀行離岸金融的一路成長。平安銀行離岸業務源于深圳發展銀行。1996年8月，深圳發展銀行成為“全國離岸銀行業務規范化試點行”；1999年1月，中國人民銀行、國家外匯管理局暫停了全國所有商業銀行的離岸資產業務；2002年6月，經中國人民銀行總行批準，深圳發展銀行全面恢復開辦離岸銀行業務，成為中國大陸獲得離岸銀行業務經營牌照僅有的四家商業銀行之一。深圳發展銀行股份有限公司于2012年6月吸收合并原平安銀行并于2012年7月27日更名為平安銀行。

一方面平安銀行離岸業務正如火如荼的發展，另一方面政策的利好也不斷推出。例如在國家金融業對外開放總體部署下的前海深港現代服務業合作區，對于總部即位于深圳的平安銀行來說大有裨益。“我們會抓住難得的機遇，迎接挑戰，深入研究前海發展的政策優勢，結合平安銀行自身的特點，充分利用政策紅利，在激烈的競爭中尋找適合平安發展的業務空間。在平安集團綜合金融平臺上，加強與境內外同業的合作，為前海區域內企業以及其境內外關聯公司提供全方位的金融服務。”

進入2013年以來，伴隨政策保護線的加速撤離，銀行輕松獲得高利潤的日子也將一去不回，由此各大銀行紛紛加快轉型和調整的步伐。平安銀行也連出重手。2013年5月底平安銀行組織架構調整方案浮出水面，正式成立了3個行業事業部、11個產品事業部和1個平臺事業部，林娜表示，這標志著平安銀行事業部經營體制的正式全面實施。“事業部是銀行基于‘以客戶為中心’理念，按照‘流程銀行’要求，對重點行業、重點業務進行嵌入式管理和專業化經營的戰略性舉措。”

林娜認為，調整后的離岸金融事業部是專門從事離岸業務的產品事業部，是平安銀行統一的離岸業務經營和管理部門，而通過這種事業部的模式，也可以更好地落實以客戶為中心的理念，突出平安銀行離岸牌照優勢，從而提高業務效率，贏得更大的發展。

借力集團綜合金融提供一體化服務

不同于其他三家同業，平安銀行依托于平安集團強大的綜合金融平臺，可以為離岸客戶提供包括銀行、保險、投行、證券等一體化全方位的金融服務。所謂“背靠大樹好乘涼”在平安銀行身上體現得淋漓盡致。中國平安于1988年成立，是中國第一家股份制保險企業，目前已發展成為融保險、銀行、投資等金融業務為一體的整合、緊密、多元的綜合金融服務集團。中國平安通過旗下各專業子公司及事業部，通過多渠道分銷網絡，以統一的品牌向超過7400萬客戶提供保險、銀行、投資等全方位、個性化的金融產品和服務。

篇9

“法治中國”口號的提出和貫徹，是中國法治進程深入發展的新階段。作為行政法治中的基本法律，《行政訴訟法》的修改問題也一直引人關注。現行的《行政訴訟法》已經適用了二十多年，為規范行政行為、保護行政相對人的權益做出了巨大貢獻。但是，高速發展的社會形勢也逐漸凸顯了該法律的滯后性，于是，對《行政訴訟法》進行修改的呼聲也就一直存在。其中，擴大行政訴訟的受案范圍是最核心的問題之一。行政訴訟的受案范圍主要規定在《行政訴訟法》第十一條和第十二條之中。前者以肯定的方式列舉了八種能夠提起行政訴訟的行政行為，后者則以否定的方式將四種行政行為排除在行政訴訟的受案范圍之外。總結以上兩條規定，一般認為，現行《行政訴訟法》的受案范圍僅僅局限于“具體行政行為”，不包括抽象行政行為（行政法規文件等）和內部行政行為。雖然這種規定有著特定歷史時期的考量，但是，過于狹窄的受案范圍并不利于將更多違法或者不當的行政行為納入行政訴訟的對象，進而也就難以普遍保護行政相對人的權益。現代社會中，行政權力的擴張已經成為普遍趨勢，而通過法院的司法審查則是限制該擴張趨勢的有效手段。要落實法院對行政行為的審查功能，前提條件就是將多種行政行為都納入到行政訴訟的受案范圍之內。從這個意義上說，行政訴訟的受案范圍是《行政訴訟法》發揮積極作用的主要標志，擴大該范圍自然也成為《行政訴訟法》修改的重中之重。具體來說，擴大行政訴訟受案范圍的重要意義主要體現在以下四個方面：一是有利于保障人權，維護公民人格尊嚴，在公民的人權和人格尊嚴受到侵犯時提供及時和有效的救濟；二是有利于切實減少社會矛盾，減少上訪和產生的不利影響，促進社會和諧；三是有利于加強對行政機關及其工作人員依法行政的監督，防止行政濫權和行政不作為；四是有利于增強廣大國民的法治觀念，為建設法治政府、法治國家奠定公民法律意識和社會法治文化的基礎。

雖然擴大受案范圍已經成為《行政訴訟法》修改的基本共識，但是，對于如何擴大受案范圍，將何種行政行為和事項及其程度納入受案范圍，學術界和實務界仍然沒有形成一致意見，多種探索的路徑和方式都在進行之中。例如，有學者建議采用肯定概括加否定列舉的方式規定行政訴訟的受案范圍，在表述受案范圍時，用“行政爭議”取代“具體行政行為”［2］。需要明確的是，雖然受案范圍比較狹窄，在《行政訴訟法》沒有正式修改之前，司法機關仍然應當以現行的受案范圍規定為依據來審判行政訴訟案件。面對著擴大受案范圍的社會需要與現有規定過于狹窄之間的矛盾，司法者也需要運用其經驗和智慧來探索擴大受案范圍的方式方法，而指導性案例的出現則提供了解決以上矛盾的新思路。雖然在絕對數量上不及傳統的民商事案件和刑事案件，但是，每一個行政類指導性案例大多對應著特定類別的行政行為，以言簡意賅的形式為地方各級司法機關處理類似的行政訴訟提供了新的思路，其中也包含如何以多種方式擴大行政訴訟受案范圍的內容。更重要的是，根據《關于案例指導工作的規定》，地方各級司法機關在審理與特定指導性案例相類似的案件時，應當參照指導性案例。質言之，每一個指導性案例都具有正式的法律效力，能夠對同類案件產生直接影響。如果待決案件的法官參照相應的行政類指導性案例，那么，就能夠將其中擴大行政訴訟受案范圍的方式付諸實踐，進而緩和社會需要與現有狹窄規定之間的矛盾。在指導性案例5號中，蘇州市鹽務局對某鹽務公司未申報工業鹽許可證的經營行為作出了行政處罰，其所依據的《江蘇省〈鹽業管理條例〉實施辦法》設定了工業鹽準運證，但是，該種行政許可并沒有被法律及國務院的《鹽業管理條例》所直接規定。根據《行政許可法》第十五條第一款、第十六條第三款的規定，地方行政法規只能在上位法律明示允許的范圍內設定行政許可。據此，法官認為依據該行政許可所作出的行政處罰“適用法律錯誤，依法應予撤銷”。在本案中凸顯的問題是，當具體行政行為所依據的規范性文件（抽象行政行為）直接違背了上位法的規定時，司法者應當如何應對。

在行政訴訟的司法實踐中，由“違法”抽象行政行為所引起的具體行政行為不具有合法性的情況非常頻繁，但是，在現有的權力體制內，司法者不能直接否定抽象行政行為無效，畢竟在中國司法權力中并不包含徹底的司法審查權。現行的行政訴訟法律并未將抽象行政行為正式納入司法審查的范圍，這不僅使最為重要的一個行政領域缺少常規的法律監控，還影響到對具體行政行為進行司法審查的法律效果。因為現實中，常見的行政違法、越權都始于抽象行政行為。因此，法官不能在本案的判決結果中直接認定《江蘇省〈鹽業管理條例〉實施辦法》無效，但是，如果完全回避這一問題，行政機關（蘇州鹽業局）的違法行政行為又會直接損害行政相對人的權益。面對以上的難題，指導性案例5號的司法者運用了一種附帶性審查的方式。司法者在該案的裁判理由中對《江蘇省〈鹽業管理條例〉實施辦法》給予否定評價，進而認定蘇州鹽務局的具體行政行為無效。這種附帶性審查方式的關鍵在于，法官是在裁判理由而非在裁判結論中認定抽象行政行為無效，最終的裁判結論仍然是針對具體行政行為作出的。原告不能直接對抽象行政行為提訟，法院也不能單獨對抽象行政行為進行司法審查，法院只是在審查具體行政行為時對具體行政行為所依據的抽象行政行為進行附帶性審查［4］。指導性案例5號實質上是將抽象行政行為納入到司法審查的范圍之內，從而擴大了《行政訴訟法》的受案范圍，使得更多的行政相對人由此而獲得了權利救濟。附帶性審查方式并非由指導性案例5號原創，在司法實踐和理論中早已有之。最高人民法院將該案例列為第一個行政類指導性案例，有助于該裁判思路在行政訴訟中得到更加廣泛的推行。在附帶性審查方式的具體操作過程中，法院僅在判決書“本院認為”部分確認抽象行政行為不合法、不予適用，而不在主文中判決無效，意味著司法審查只是對不當的抽象行政行為的司法矯正，是對相對人權利的司法救濟，而不是對行政機關行使職權的干涉，更不意味著法院取代行政機關實施抽象行政行為［5］。質言之，附帶性審查方式是在具體個案的裁判理由中對抽象行政行為作出否定評價，進而認定以該抽象行政行為為依據的具體行政行為無效。雖然這種審查方式僅僅在個案中發揮作用，但是，畢竟也在實質上對抽象行政行為作出了評價，而且在名義上沒有直接超越《行政訴訟法》的明文規定。通過附帶性審查將抽象行政行為納入到行政訴訟過程之中，充分體現了司法者在處理法律的滯后性與社會發展需求之間矛盾時的高超智慧和實踐理性。

二、指導性案例22號：對內部行政行為“外部化”的規制

除了抽象行政行為之外，另一種被通說認為排除在《行政訴訟法》受案范圍之外的類別是內部行政行為，這一點集中體現在《行政訴訟法》第十二條以及《行政復議法》第八條之中。一般可以認為，內部行政行為是行政主體針對其內部的機關組織或者人員作出的行政行為。內部行政行為又可以具體劃分為業務行為和人事行為兩種。但是，司法實踐中將內部行政行為納入到行政訴訟的受案范圍，也有很強烈的需求。很多內部行政行為也會被行政機關直接實施而對相對人權益產生影響，而法院也經常以內部行政行為不屬于受案范圍為由而拒絕受理。其實，在行政法理論中，內部行政行為的可訴性具有堅實的理論基礎———權利救濟理論。在法治國家中，對于任何侵害公民的行政行為，行政法都應當提供相應的救濟手段。憲法第2條、第5條和第41條關于公民權利、行政機關和法院職責的規定則為內部行政行為的可訴性提供了憲法依據。在指導性案例22號中，下級行政機關直接將上級的批復實施，而沒有依據批復重新作出新的行政行為。法院的裁判理由認為，對行政相對人的權利義務沒有產生實際影響的上級機關批復，屬于內部行政行為，一般不屬于行政訴訟的受案范圍，但是，下級行政機關沒有根據批復制作對外送達并發生效力的法律文書，而直接將批復付諸實施。該批復實際上已經對行政相對人的權利義務產生了實際影響，轉化為具體的行政行為，應當屬于行政訴訟的受案范圍。從上述裁判理由中可以看到，業務類的內部行政行為只有在產生了“外部化”效果的情況下，才能被納入到行政訴訟的受案范圍。指導性案例22號突破了不得將內部行政行為納入到行政訴訟受案范圍的傳統觀念，在實質上也間接地擴大了行政訴訟的受案范圍。這一思路是有著比較重要的實踐意義的，如果內部行政行為已經對相對人的權利義務產生了重大影響，那么，將其排除在行政訴訟范圍之外的做法很可能使得行政相對人的正當合法權益無法得到有效救濟。單純依賴立法修改的做法，無法使得此種情況下的法律救濟具有及時性，而指導性案例正好能夠為眾多相類似的案件提供解決辦法。同為成文法國家的法國，其成文法很少規定內部行政措施，內部行政措施主要出現在行政法院的判例中。在行政訴訟中建立判例制度或者先例制度，早已經成為學界的基本共識［8］。針對現實中立法規定的缺陷和不足，判例制度的出現能夠及時緩解法律和社會之間的矛盾，指導性案例22號正是通過將業務類內部行政行為納入到行政訴訟受案范圍之中，進而對行政相對人的權益進行了及時有效的救濟。這種業務類內部行政行為外部化的特征也得到了最高人民法院的肯定。最高人民法院案例指導辦公室的觀點認為“：本案最終認定來安縣人民政府作出的批復雖然屬于內部行政行為，一般情況下不可訴，但由于其所屬國土行政管理部門直接將該批復付諸實施并對行政相對人的權利義務產生了實際影響，故該批復法律效力外部化，具有了可訴性。”

這一點也一直是最高人民法院對待類似案件的態度，在其更早的案例中也有跡可循。在“延安宏盛建筑工程有限責任公司訴陜西省延安市安全生產監督管理局生產責任事故批復案”的裁判要旨中，最高人民法院認為：“按照《行政訴訟法》的規定，作為內部行政行為的批復不可訴，但內部行政行為通過行政機關的職權行為外化后，則可以納入行政訴訟的受案范圍。”［10］最高人民法院（〔2012〕行他字第9號答復中也重新肯定了這一做法。由此可見，基于業務類內部行政行為的外部性效果而將其納入行政訴訟受案范圍，一直就是最高人民法院所秉持的態度，現在通過指導性案例的形式繼續推行這一做法。需要說明的是，指導性案例22號僅僅針對了業務類內部行政行為具有外部化效果的典型情況，并沒涉及其他更加多樣的類型。要準確判斷產生外部化效果的業務類內部行政行為是否屬于行政訴訟的受案范圍，還需要考察其他多個因素。這些因素主要包括“外部化”是在何種意義上使用，“外部化”之職權主體是誰，法律效果產生與否，只有同時分析以上三個條件，內部行政行為才是真正被確定為“外部化”而具可訴性。單獨的案例無法涵蓋所有的類型，我們不能奢望通過指導性案例22號就能夠解決所有內部行政行為的受案問題。但是，最高人民法院將其一以貫之的態度通過具有正式效力的指導性案例來表現，也足夠引起地方司法機關的重視。對于產生外部化效果、直接影響到行政相對人權益的業務類內部行政行為，法官可以直接依據指導性案例22號的裁判要點和《關于案例指導工作的規定》將其立案，并進行審查。相比于《行政訴訟法》等相關法律的狹窄規定，這一做法無疑也在實質上擴大了行政訴訟的受案范圍。

三、通過指導性案例擴大行政訴訟受案范圍的價值和優勢

從擴大行政訴訟受案范圍的角度來說，指導性案例5號和22號都將《行政訴訟法》并沒有直接規定的行政行為納入司法審查的對象，其實質是通過法院審判來加強對行政行為的監督和約束。這一趨勢在其他指導性案例中也有所體現，例如在指導性案例6號中，法官是將《行政處罰法》第42條中的“等”字做出了擴大解釋，將“沒收較大數額的財產”也納入到“等”字之中，進而認定行政機關沒有告知聽證權利的做法屬于程序違法。這一判決從文義解釋和論理解釋等方面來說都具有正當性與合法性，其實質是加強了對具體行政行為的合理性審查。由此可見，在《行政訴訟法》等行政法律法規存在一定缺陷的背景下，司法機關并非完全消極等待立法上直接明確的修改，而是運用審判實踐活動中所獲得的經驗和智慧對案件作出靈活的處理，以變通的方式加強對行政行為的司法審查，更好地維護行政相對人的合法權益。指導性案例5號和22號正是擴大行政訴訟受案范圍的司法探索，在《行政訴訟法》直接修改之前，這種方式對于擴大行政訴訟受案范圍有著十分重要的價值和優勢。首先，指導性案例方式能夠充分表達對立法者的尊重，并沒有通過“法官造法”的方式影響權力的整體架構。在創制案例指導制度的時候，最高人民法院一再強調該制度并不等同于英美法系的“判例制度”。在西方三權分立的權力結構中，法官具有直接而明確的造法權力，能夠通過先例的方式推動法律的進步。但是，我國的整體權力結構并非如此，人大作為立法者，具有最高的權威和權力。法院的主要任務就是適用立法者創制的法律。最高人民法院所的指導性案例并非立法，只是在司法實踐中總結出帶有共性的典型案例。即使在某些法律規定的邊緣地帶加入了司法者的考慮，在形式上也沒有對立法者形成任何威脅。因此，通過指導性案例的方式擴大行政訴訟的受案范圍，沒有直接違反《行政訴訟法》等相關法律的明確規定，這種尊重立法者的方式不會對現行權力體制產生消極影響。其次，指導性案例能夠在地方司法實踐中得到檢驗，從而為將來的立法修改積累經驗。根據《關于案例指導工作的規定》第七條，對于相似的指導性案例，地方法院在審理時應當參照。雖然對于“應當參照”如何具體界定，存在一定的爭議，但是，可以肯定，指導性案例具有正式的法律效力，能夠作為地方法院判決的正式理由。“因為指導性案例是由最高人民法院依照一定的程序所制定和頒布的，通常都是通過嚴格的遴選機制而篩選出來的公正的、已生效的判決，它并非指法官個人在具體案件中對于法律所作的解釋。指導性案例一旦頒布，就應當對包括最高人民法院在內的全國法院都能夠產生一定的拘束力。這就是說，所有的法官在遇到類似案件時，都應當參照指導性案例來進行裁判。”

基于這種規定，地方法院在其行政訴訟的審判活動中，可以借鑒指導性案例所提供的思路和理由。法律不能朝令夕改，只能在運行一段時間之后通過修正和完善來彌合其與社會之間的矛盾沖突，而司法卻需要時時刻刻面對著法律與社會之間的緊張關系。因此，對于法律是否以及在多大程度上適應社會的需求，司法者最為了解。就《行政訴訟法》而言，擴大受案范圍已經成為普遍的社會需要，司法者出于保護行政相對人、規范行政行為的目的，需要在一定程度上順應以上社會需要。由于全國各地的司法者自身存在很大差異，如何順應這種社會需要有著不同的做法。最高人民法院通過指導性案例的方式，能夠在一定程度上統一各地法院的做法，以一種比較規范的方式擴大行政訴訟的受案范圍。而且，通過各地法院對特定指導性案例的借鑒和參照，也會為如何擴大行政訴訟的受案范圍提供鮮活的實證案例材料，為將來對《行政訴訟法》進行修改積累重要的經驗。再次，從方法論的角度來說，指導性案例都強調文義解釋的優先性，能夠維護穩定的法治秩序，這一點對于擴大行政訴訟受案范圍來說也是如此。作為基本的法律解釋方法，文義解釋是強調從法律規范所具備的一般日常理解角度對其進行解釋。雖然法律解釋有多種具體方法，但是，法官應當首要選擇文義解釋，如果文義解釋能夠將法律規范和案件事實正確涵攝，那么，就無須使用其他解釋方法。文義解釋的優先性是維護法治、穩定秩序的選擇。“文義解釋優先正是人們必須服從法律的原則的一種延伸。

要想使法律規定發揮作用，必須堅持文義解釋方法優先原則，否則法律就難以有規范作用。……正是因為我們在探尋法治的實現途徑，文義解釋優先的原則才彰顯出其存在的必要。”指導性案例的裁判理由，都是將明確的法律規范作為直接依據，這就凸顯了文義解釋的優先性。例如，指導性案例5號是以《行政處罰法》的相關條文為法律依據，而指導性案例22號更是直接依據了《行政訴訟法》做出了裁判結果。其他所有的指導性案例也都有直接而明確的法律規范依據，從其基本文義出發進行說理和論證。雖然其中融匯了法官自己的思考，但是，也都是在法律規定的文義范圍之內的。這種強調文義解釋優先性的做法保證了最終的裁判結果沒有超越法律，具有形式上的合法性。相比于一些其他缺乏法律上直接根據的司法改革和創新方式而言，指導性案例特別強調其判決的法律依據，這也是其獨特的優勢所在。

最后，通過指導性案例擴大行政訴訟受案范圍，能夠鼓勵司法者發揮主觀能動性，提升判決質量。所有的指導性案例都是從既判案件中推薦和遴選出來的，雖然最初的法官并不能夠預見該案件能夠被最高人民法院上升為具有全國效力的指導性案例，但是，隨著越來越多的指導性案例被公布，更多具有創造性的案件受到了最高人民法院的支持和鼓勵。而且，經過了復雜而細致的遴選過程最終被確定為指導性案例，這本身就是對法官審判案件創造性的肯定。指導性案例5號和22號就是在擴大行政訴訟受案范圍方面的代表。司法過程并不是法律與事實的簡單結合，而且融合了多種因素的復雜過程。其中，法官的主觀能動性發揮著十分重要的作用，尤其是面臨一些帶有疑難色彩的案件時。社會需求與法律規范的沖突就屬于這樣的疑難案件，從前兩個部分的分析中可以看到，指導性案例5號和22號的法官都進行了創造性的解讀，在滿足基本合法性要求的基礎上分別將抽象行政行為和業務類內部行政行為納入到行政訴訟的范圍之中。法律不能事無巨細地給所有問題都提供直接明確的答案，模糊、含混、沖突甚至是空白在司法過程中都并不罕見。在法律的普遍性和個案的特殊性之間的沖突地帶中，法官可以充分發揮其主觀能動性，不僅有利于個案的解決，還能夠為立法完善提供經驗，甚至是教訓。在司法哲學上，這種傾向被稱為“司法能動主義”。指導性案例自身就是司法能動主義在中國的一個表現形式。指導性案例本身就應當是解決疑難問題的特殊案例，而不是常見的一般案例。深入研習指導性案例能夠以生動的方式幫助法官提升創造能力，不但能夠解決一般案件，而且能夠在疑難案件中發揮主觀能動性。長此以往，指導性案例能夠幫助地方法院的法官提升整體素質，進而提升判決的質量。

四、結語：通過指導性案例擴大行政訴訟受案范圍的缺陷與不足

篇10

關鍵詞：國際法；案例教學法；重要性

作者簡介：李英（1965-），女，北京人，華北電力大學人文與社會科學學院，教授；顏行志（1990-），男，浙江溫嶺人，華北電力大學人文與社會科學學院碩士研究生。（北京 102206）

中圖分類號：G642 文獻標識碼：A 文章編號：1007-0079（2013）26-0073-02

案例教學法是一種通過分析案例，引導學生自主學習的教學方法。案例教學法不同于傳統教學法，關鍵在于教師在整個教學過程中所扮演的角色是設計者和引導者，而非純粹的知識傳授者。案例教學法最早由美國哈佛大學法學院院長哥倫布·蘭代爾于19世紀70年代提出，并引入法律教育領域。運用具體案例來分析、說明基本的法律概念和原則，運用基本的法律概念和原則來解決具體問題，這是法學案例教學法的真實含義。國際法是調整國家之間以及其他具有國際法人格的實體之間法律規范的總稱，在國際聯系日益緊密的今天，掌握國際法知識已經成為了一名合格的法律工作者所需具備的基本素養。采用國際法案例教學法，對于高等學校培養國際法律人才有著重要意義。

一、運用案例教學法，講授國際法的基本原理

1.國際法基本原理教學的現狀分析

當前國內法學教育以傳統教材授課為主。由于國際法內容繁多、遠離日常生活，在大多數的授課過程中往往采取“填鴨式”的教學手段。尤其是在講授國際法基本原理時，教師的主要工作就是將教材中所涉及到的所有內容平面地展示給學生，即便是層次分明、體系明確，但并不有利于學生對于國際法的深入理解與體會，整個教學過程中將是事倍功半的，降低了國際法的教學水平。

2.運用案例教學法講授國際法原理的必要性

不管是傳統的教材授課教學法還是案例教學法，國際法教學的根本目的在于讓學生了解國際法的相關概念、原則和規則。區分傳統教材授課教學法和案例教學法的優劣需要從學生學習效率、學習效果以及學習興趣等多方面進行綜合評價。在教學過程中引入案例教學法，以具體案例作為國際法教學的切入點，通過案例教學法分析國際法原理，為學生呈現一部生動而精彩的國際法“教材”，形成關于國際法原理直接而感性的認識，從而達到更好掌握課堂內容的目的。

以自保權為例。國際法上的自保權是國家為保護自身生存和安全而采取措施的權利，包括防御權和自衛權。如果單純地采用教材授課教學法，那么學生只能從概念上簡單地了解自保權，對于自保權的實際操作和實踐中面臨的問題知之甚少。如果通過國際法案例教學法，選取國際法上自保權的經典案例“加洛林號案”，通過案例分析來把握自保權的真實含義，在國際法的教學中將會起到事半功倍的效果。案例教學法在講授國際法相關原理時，相對于傳統的教材授課法顯得更加靈活和深入，在授課過程中將理論與實際相結合，對于教師的教學和學生的學習來說都是一種較為優秀的教學模式。

二、運用案例教學法，分析國際法的具體問題

1.國際形勢與國際問題

2012年的國際形式大致有以下幾個特點：世界力量逐步由西方轉向東方的大趨勢一直不變；大國之間競爭與合作依然并存；亞太地區追求繁榮、穩定、發展的總體意愿不變；中國在國際形式的分析與應對上更加成熟。綜上，當前的國際形式依然是以和平與發展為主題的，但個別國家之間尚存在沖突，在國際法方面主要體現領土沖突，伊米亞島、竹島、南沙群島等島嶼的權屬爭端愈發激烈。在國際法教學過程中，對于國際形式與國際問題的分析是必不可少的，而傳統的國際法教學局限于課本教材的理論講授，極大地限制了學生對于國際法學習的興趣以及國際法知識的拓展。

2.運用案例教學法分析國際法具體問題的迫切性

對于國際法學學生來說，不僅僅要學習國際法現有的理論體系，同時也要對關于國際法未決的問題具有獨立思考、系統分析的能力。國際法教材上單純的概念闡述顯然不能夠有效訓練學生這些方面的能力。這就需要通過教材理論實際案例的結合，在對實際案例的分析中，逐步了解并分析國際法的具體問題，提出獨立思考的建議。以中日“沖之鳥礁”爭議為例來闡述運用案例教學法在分析國際法具體問題上的迫切性。

沖之鳥礁是位于太平洋西部的一塊礁石，其在時僅有兩部分露出水面，合計面積不超過8平方米。日方主張“沖之鳥礁”為島嶼，應當享有領海、毗連區和專屬經濟區，其主張依據為《聯合國海洋法公約》第121條第1款，島嶼是四面環水并在時高于水面的自然形成的陸地區域。中國主張“沖之鳥礁”為巖礁，不享有毗連區和專屬經濟區。其主張的依據為《聯合國海洋法公約》第121條第3款，不能維持人類居住或其本身的經濟生活的巖礁，不應享有專屬經濟區或大陸架。通過分析可以發現，之所以雙方對于沖之鳥礁的國際法屬性存在爭議，是因為海洋法公約沒有對“巖礁”的內涵與外延作出明確的界定。通過這樣的一則案例分析，學生能夠很清晰地發現“沖之鳥礁”爭議的原因在于《聯合國海洋法公約》島嶼制度上規定的不足。在對國際法問題的分析上，不能生搬硬套書本的教材理論，更要結合案例，在案例中分析國際法問題形成和發展的過程。

三、運用案例教學法，為解決國際法具體問題展開討論

1.國際法具體問題的課堂討論

國際法具體問題的解決并不能只依靠教材上的理論，更需要在實際的案例中吸取經驗教訓。而現有的國際法教學雖然偶爾會穿插相關的案例，但在案例的穿插過程中，缺乏了學生共同討論、獨立思考的環節，往往是教師提供一個案例，然后學生甚至還沒看完案例全部的時候就公布了參考答案。學生在課堂教學過程中處于被動接受的地位，難以提高學習國際法的積極性，進而影響教學效果。在國際法教學過程中，通過案例分析，對國際法具體問題進行課堂討論，尋找解決對策，成為了今后國際法教學的一大方向。

2.運用案例教學法討論解決國際法具體問題的可行性

國際法學習的目的在于解決國際法的具體問題。在傳統的教材授課中，學生學習到的只是純粹的國際法原理，是經過諸多專家教授系統加工后的精華。這樣的理論知識是一門學科的精髓所在，但對于初學者來說，則無異于天方夜譚。當前的國際法學教育試圖教導學生以明確的標準來解決所有發生的國際法問題，顯然是難以實現的。在國際法案例教學中，選取一個典型案例，通過討論分析該案例中雙方所采取的措施，為解決國際法具體問題提供借鑒。以下將從日俄北方四島之爭來對國際法上的領土爭端問題進行分析。

日俄北方四島之爭由來已久，雙方為獲取島嶼的而采取了諸多手段。根據雙方所占優勢的不同，其采取的策略也各有不同，沒有實際控制權的多運用經濟和外交手段，而有實際控制權的則更加注重加強其實際控制。在解決其他由于領土爭端引起的國際法問題中，可以適當引入相關的案例，通過分析案例中雙方采取措施，為解決國際法問題提供對策。

四、運用案例教學法，提高學生理論聯系實際的能力

1.理論聯系實際是學習國際法的最終目的

國際法學習的最終目的是理論聯系實際，將所學的國際法原理運用到實踐中，解決當前世界存在的國際法方面的爭端。而國際法原理從理論到實踐是一個漫長的過程，不是一蹴而就的，需要學生在長期的國際法學習過程中不斷地歷練和總結，慢慢具備從國際法理論到實踐的思維與能力，這是國際法學習的最終目的，也是國際法教學的基本方向。整個國際法教學都應當圍繞這樣一個中心，案例是國際法理論和國際法實踐的完美結合，運用原理分析案例，在案例分析中領會原理。

2.運用案例教學法提高學生理論聯系實際能力的重要性

在國際法的整體教學中，依然需要各方面資源的整合，引入案例教學法并不是對于其他教學方式的徹底否定，只是通過更多的方式，來為學生學好國際法提供幫助。在國際法以及其他法律的教學過程中，法條、教科書、文獻材料和具體案例都是缺一不可的。法條能夠提供最為精確的法律意思表達，能夠為解決國際法問題提供最有力的支持；教科書系統的理論體系框架，能夠為學生展現國際法的整體面貌，有助于對國際法知識的系統理解與掌握；文獻資料有助于學生提高國際法理論學習的寬度與深度，通過研究國際法的法律淵源和國外國際法專家的觀點主張，使得學生對于國際法的理論有更為深入的理解與認識，對于國際法的原則、規則以及具體的法律制度掌握也將更加純熟；具體案例能夠為學生提供國際法相關原理在實際案例中的運用模式，有效地鍛煉學生解決國際法具體案例的思維模式，是國際法理論學習的目的所在，也是國際法學習的真實內涵。

國際法案例教學的過程大致有以下幾個步驟：確定主題、選取案例、剖析案例、實際運用。在剖析案例的過程中，學生面對的不僅僅是案例發生的背景以及進展，還會面對國內外國際法學者對于該案例的評析以及國際法學或者仲裁機構對于該案例的判決或裁定。在這樣的案例剖析中，學生要做的是找出案例涉及的國際法問題，跟著專家學者、法院或者仲裁機構的思路，去慢慢體會分析一個案例的步驟與方法，學會像律師一樣思考，提高理論聯系實際的能力，逐步形成對于國際法問題的分析與解決的思維方式。通過案例的方式講授國際法的相關原理，培養學生理論聯系實際的能力，是當前乃至今后很長一段時間內國際法學教育的大趨勢。通過學生的積極思考，鍛煉學生縝密思考、謹慎行動的基本素養，在之后的實際運用過程中，能夠將書上所學的國際法理論知識與現實社會中的國際法具體案例結合起來，成為一名合格的國際法學生。

五、結語

國際法案例教學法在我國國內的運用已經逐步開展起來了，人們在普遍關注如何運用好案例教學法的過程中，忽視了為什么要運用案例教學法，對于案例教學法的重要性認識尚存在不足。案例教學法在國際法教學法中具有不可替代的作用，是學生學習理論知識、運用理論知識解決國際法問題和爭端的重要方式。在今后的國際法教學過程中，要充分利用案例教學法，用好案例教學法，將案例教學和教材教學結合一起，共同促進國際法學的教學工作。

參考文獻：

[1]劉里立.國際法案例教學的緣起與實踐[J].山東省青年干部管理學院學報：青年工作論壇，2010，（5）.

[2]劉欣.“2012年國際形式與中國外交學術研討會”綜述[J].國際展望，2013，（1）.