問題討論法論文范文
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篇1
公房使用權的有償轉讓,是我國建立社會主義市場經濟體制下住房制度轉換過程中新出現的一種特殊現象。目前,活躍于房地產市場的公房差價交換行為主、公房動遷時貨幣安置等做法,均涉及到“公房使用權的有償轉讓”這一敏感問題。根據我國現行法律規定,公房使用權的有償轉讓是不允許的,一旦發生矛盾,訴諸法院,這種行為往往被認定為違法。但不管怎樣,這一行為已經從開始的私自地下交易日益走向公開化,事實上已得到了某些地方政府的默許和認可。現實的需要走在了理論和法規之前,迫使我們對公房使用權有償轉讓的法律問題進行深入研究。本文通過對公房使用權有償轉讓的現狀考察,分析了公房使用權的法律性質,對公房使用權有償轉讓行為的合法化及如何進行規范作了初步的探討。
關鍵詞公房使用權有償轉讓法律性質合法化規范化
目錄
論文摘要……………………………………………………………………………1
一、公房使用權有償轉讓的現狀…………………………………………………2
(一)公房使用權有償轉讓的表現形式……………………………………………2
(二)公房使用權有償轉讓中存在的法律問題……………………………………3
二、房使用權的法律屬性…………………………………………………………4
(一)現階段我國公房使用權的特殊性……………………………………………4
(二)公房使用權的法律性質………………………………………………………5
(三)房改實踐事實上已承認了承租人對公房的大部分收益權…………………6
三、公房使用權有償轉讓的現實意義……………………………………………7
(一)公房使用權的有償轉讓是住房從實物福利分配向貨幣化、
商品化、市場化分配轉變過程中不可避免的產物………………………………7
(二)公房使用權償轉讓的合法化具有積極的現實意義…………………………7
四、規范公房使用權有償轉讓的法律對策思考…………………………………8
(一)對上海市、武漢市等現有地方性政策的借鑒………………………………8
(二)在前頭法規中確認公房使用權的用益物權性質,
使公房使用權的有償轉讓行為合法化,并加以規范……………………………9
參考文獻…………………………………………………………………………11
公房使用權的有償轉讓,是我國建立社會主義市場經濟體制下住房制度轉換過程中新出現的一種特殊現象。目前,活躍于房地產市場的公房差價交換行為主、公房動遷時貨幣安置等做法,均涉及到“公房使用權的有償轉讓”這一敏感問題。根據我國現行法律規定,公房使用權的有償轉讓是不允許的,一旦發生矛盾,訴諸法院,這種行為往往被認定為違法。但不管怎樣,這一行為已經從開始的私自地下交易日益走向公開化,事實上已得到了某些地方政府的默許和認可。現實的需要走在了理論和法規之前,迫使我們對公房使用權有償轉讓的法律問題進行深入研究。本文通過對公房使用權有償轉讓的現狀考察,分析了公房使用權的法律性質,對公房使用權有償轉讓行為的合法化及如何進行規范作了初步的探討
一、公房使用權有償轉讓的現狀
(一)公房使用權有償轉讓的表現形式
1、公房的差價交換
公房的差價交換是指居民將自己租住的公有住房,補貼差價后購商品住房或私人住宅,或與其他居民租住的公房交換使用,或有償轉讓給他人使用的行為。最初的公房交換,是從有利生產、方便生活原則出發的一種純粹的房屋交換行為。九十年代初,“差價換房”這個詞才開始出現。隨著九十年代房改和市場經濟的興起,人們逐步懂得房屋的地段、層次、面積、結構、朝向、年限等都含有一定的價值,于是人們開始按等價交換的原則,用計算差價的辦法開展公房交換。到后來發展,演變為單純的“房租證買賣”,即公房使用權人直接將公房的房租證(即使用權)轉讓給他人,從中獲利。
2、公房動遷的貨幣化安置
公房動遷的貨幣化安置,是指把被拆遷人(公房使用權人)應安置的居住面
積,根據安置地房屋建筑面積的單價折算成貨幣款,由拆遷人支付給補拆遷人,被拆遷人自行購置居住房屋的行為,也叫對公房使用權的“買斷”。通過這種方式,公有住房的使用權一下子就全部變成了現金歸公房使用權人所有。
以上公房交易的兩種形式都有一個共同性質,即對公房使用權進行有償轉讓。
(二)公房使用權有償轉讓中存在的法律問題
進入九十年代后,公房使用權的有償轉讓,漸漸地從自發的地下交易走向公開化,成為房地產交易中爭議很大的一個熱點問題,引起了社會的廣泛關注,一些地方政府有關部門于近年紛紛出臺有關公房使用權有償轉讓的操作規范。如武漢市于1997年6月頒布了《武漢市直管公有住房權有償轉讓管理試行規定》,天津市于1997年推出了《關于加強公產住租賃過戶、調換、置換管理的若干意見》,并對公房試行貨幣化運遷;上海市房地局自1997年底至1998年上半年,出臺了一系列的有關規定,如《關于可售公有住房上市的出售的試行辦法》、《上海市不可售公房差價交換試行辦法》、《上海市危棚簡屋改造地塊居住房屋拆補償地塊居住房屋拆遷補償安置試行辦法》;另外福州、溫州等沿海城市也開始了公房使用的上市交易。上述種種情況表明,公房使用權的有償轉讓行為已得到了不少地方政府的認可和鼓勵。
然而,有關法規遲遲未出臺。根據現有的法規,公房使用權的有償轉讓是違法的。
1、從一般的法律原理上來看,公房使用權的有償轉讓侵害了公房所有人——國家的權利
因為從理論上來講,既然是房屋租賃關系,那么,公房的承租人就只有房屋的使用權,不應享有處分、收益的權利。不管理是公房的差價交換,還是房租證的買賣,或是公房的“買斷”,都是將屬于國家的收益轉移給了房屋使用人。也正因為如此,公房使用權的交易一直被視為“”。
2、公房使用權的有償轉讓缺少法律依據
1994年建設部《城市公有房屋管理規定》第26條規定,承租人將承租的房屋擅自轉租的、擅自轉讓、轉借他人或擅自調換使用的、擅自買賣公有房屋使用
權的,出租人有權終止租憑合同,收回房屋,并可索賠損失。《上海市城鎮公有房屋管理條例》及其實施細則規定“未經出租人同意擅自交換房屋使用或通過交換房屋使用非法牟利的,其交換無效,交換人應各自搬回原處”。“擅自轉租或變相轉租公有住房的,沒收非法所得,并處以非法所得三倍罰款”。類似的規定在此不再贅述。總之從現行法規來看,歸結到一點,未經允許,公有住房使用權的有償轉讓是違法的。雖然最近一、二年,不少地方政府的房地部門出臺了有關公房使用權有償轉讓和行政性文件,但其效力畢竟不及國家行法規及地方性法規。我院近年處理了數起這樣的案件,未經允許的公房使用權有償轉讓行為均被認定為違法,得不到法律的保護。
3、公房使用的有償轉讓缺乏統一的操作規范,有的甚至處于失范狀態
公房使用權的交易自發產生,屢禁不止,一直是名不正言不順。對其利弊得失,亦褒貶不一,可以說國家一直是持觀望態度。從全國范圍來看這一交易領域處于混亂狀態,如收費沒有統一標準,從幾百、幾千至上方元不等;房屋評估隨意性大,甚至出現一套住宅相差10萬余元的令人啼笑皆非的個案;參與有效期價換房業務的單位魚龍混雜,大多不具有經營房地產交換的資質等等,諸如此類的問題,使換房者的利益受到了損害。
二、公房使用權的法律屬性
對于當前房地產市場上涌動的公房使用權有償轉讓這股激流,是堵還疏,能否將其合法化,房地產界、司法界都有不同的認識。筆者認為,對于公房使用權有償轉讓能否合法化這一重大問題,必須首先從理論上尋找它的立足之本。公房使用權的法律性質就是一問題的理論基礎。其中的關鍵點就是公房使用權到底是物權還是債權,如果物權就能夠流轉,如是債權,則不能。
(一)現階段我國公房使用權的特殊性
眾所周知,“公房使用權”是我國傳統福利性住房分配制度的體現。凡享有這類“公房使用權”的承租人。必須是在國家機關或國有、集體企、事業單位工作。其工作到一定的年限,組織上就會根據其工齡的長短、職務的高低、工作業績的大小,加上家庭人口等諸多因素,確定分配給他的家庭一定面積的房屋,并由此建立起職工與國家或單位之間的房屋租憑關系。這種公房的使用權實際上隱
含了價值,是職工多年工資中住房消費的補償,也是勞動力價值,是職工多年工資中住房消費。這種公房的使用權實際上隱含了價值,是職工多年工資中住房消費的補償,也是勞動力價值的組成部分。按市場經濟的一般規律,勞動力價值是由生產和再生產勞動力所必要的生活資料的價值決定。而住房既是必要的生產資料,又是享受資料和發展資料。因此,體現勞動力價值的職工工資應包含其住房消費在內。在發達的市場經濟國家,住房消費部分約占職工工資收入在1/3至1/4。而在我國原有住房分配體制下,則把住房作為工資外的福利進行分配,即把原屬于職工工資中的住房消費部分,當作利潤納入國家財政,再由國家統一撥款建房,無償地分配給職工居住使用,只是象征性地收取低租金。這樣,就將國民收入的初次分配,扭曲成國民收入再分配,職工的住房消費工資轉化為公有住房的國家產權,職工只是獲得了住房的使用權。可見公房使用權的價值本質是,職工工資中住房消費部分的積累,是勞動力價值中原先被扣除部分的補償,是職工必要勞動創造的價值。因此,不能把出賣公房使用權看做是國家資產的流失,也不應看成是職工從國家那里到了一大筆意外之財,應看做是職工應得的利益。
從商品交換的條件來看,只要具備價值,具有需求市場,價值能夠被確定并得到雙方認可,且具有交換的市場流通條件,就可以進行交換,并在交換中實現其價值。現實生活中,大量自發的使用權房屋差價交換,及公房的貨幣化運遷,正是公房使用權價值的體現。
(二)公房使用權的法律性質
由于我國現段公房使用權的特殊經濟特征,使得它不同于通過一般的房屋租賃取得的房屋使用權。筆者認為,它是物權化了的租賃權,具有用益物權的特征。
1、公房使用權是物權化了的租賃權
公房的承租人不僅具有使用公房的權利,而且具有占有、收益的權利。
首先,公房的使用權是長期的,甚至可以繼承,承租人可以長久居住下去,實際上已擁有了占有權和使用權。其次,公房租金非當事人約定,它遠遠低于市場價房租。國家在租金上的收益微乎其微,而且每年還要補貼房屋的維修費。因此,國家對公房實際下喪失了任何收益權,公房對國家而言不是財富而是“包袱”。在福利制住房體制下,房子建得越多,“包袱”越重。相反,承租人完全擁有了
收益權,它的收益就來自公房租金與住房市場租金之間的差價。由此可見,在公房租賃關系中,國家對房屋的所有權虛化了,承租人獲得永久性的占有權和使用權、低租金收益權。也就是說這項權利在相當程度上物權化了。
2、現階段的公房使用權可歸結為用益物權
我國物權法尚未出臺,按我國民法學原理,用益物權是從所有權派生出來的他物權,是指對他人所有的財務使用和收益的權利。其基本法律特征是:①用益物權是以所有權的能為內容的,而對所有權的行使有所限制的權利。②用益物權是非所有人基于法律、合同或其它合法途徑而取得的權利,是對他人的財物享有的直接支配權。③用益物權是從所有權的權能分離出來的相對獨立的他物權,是可以對抗所有權的對世權。④權人暫時或長期失去部分或全部職能。我國現階段公房使用權基本符合以上特征。
雖然物權實行法定主義,我國民法沒有規定公房使用權為物權(用益物權),但是各國物權上規定的物權也是隨著社需要而逐漸消亡;另一方面為適應社會的需要產生了新的物權。如1986年我國制定民法通則時,為適應改革開放以來調整的現實,確立了全民所有制企業承包經營權、農地使用權(農村土地承包經營權)及國有自然資源使用權等重要的用益物權制度。進入90年代以后,立法繼續堅持以用益物權制度調節公有生產資料的實際利用關系,又于《城填國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》(1900年)與《城市房地產管理法》(1994年)中確立了土地使用權。既然土地使用權等都可以基于現實的需要確立為用益物權,那么同樣的道理,為什么不可以將公房使用權歸入用益物權范疇呢?
(三)房改實踐事實上已承認了承租人對公房的大部分收益權
按照房改方案,允許職工以遠遠低于同商品房價格的成本價購買公有住房的產權,規定每個職工家庭只能享受一次,房價中將工齡作為折減系數。其實質就是對購房職工過去工資含量中住房貨幣分配不足的一種補償,是對公房承租人收益權的確認。
如果我們對公房使用權的物權性質還有什么疑惑,我們再看看同居家庭成員在承租人死亡后對公房使用權的繼承、離婚析產時時公房使用權的分割等法律事實,我們就會明白,公房使用權的價值、分房使用權的物權性質,早已得到普遍>的接受和認可。
三、公房使用權有償轉讓的現實意義
從目前來看,確認公房使用權的物權屬性,將公房使用權的有償轉讓合法化,并在法律上加以規范,具有積極的意義。
(一)公房使用權的有償轉讓是住房從實物福利分配向貨幣化、商品化、市場化分配轉變過程中不可避免的產物。
任何權利或權,只要能預期給經濟主體帶來凈收益,在市場經濟的條件下,它便具有一個市場價格。只要公房租金與市場租金之間還存在差距,公房使用權的容易便會存在下去只有當公房租金與市場租金水平一致時,公房使用權的有償轉讓才會自動消失,因為此時公房使用權已沒有了“含金量”,試想有誰愿意在支付租金之外再支付一筆使用權價格來承租公房呢?因此,公房使用權有有償轉讓問題的最終解決只有依賴于加快房改步伐,提高公房租金。但我們也要看到,這不是一蹴而就的,還需要一個較長的時期。在這個時期內,公房使用權的有償轉讓是存在的,相禁止也禁止不了,而且也具有合理性。那么,與其回避,束手無策,任這種混亂狀態持續下去,還不如正視現實,調整政策,加以規范,建立一個公開、競爭的市場交易制度。
(二)公房使用權償轉讓的合法化具有積極的現實意義
1、有利于搞活房地產二、三級市場,促進空置商品房的消化。近幾年,我國商品房空置積壓數量呈直線上升趨勢。1997年已超過7000萬平方米。商品房空置問題得不到解決,就會大大影響房地產業的健康發展。在目前商品房供應量不會明顯減少的情況下,搞活房地產市場的著眼點應放在刺激需求上。如放開公房使用權的交換,鼓勵差價換房,就能大大刺激三級市場的運作規模,三級市場搞活了,舊房流通加快,必然會帶動或加快二級市場上空置房屋的消化,實現二、三級市場的聯動。
2、有利于深化住房制度改革,實現住房分配的貨幣化、商品化。在目前的住房改革中,住房分配貨幣化、商品化的方向已經確定,但由于各種原因卻難以到位,國家和企業也拿不出一大筆資金將職工的住房消費完全納入工資。因此,放開公有住房使用權的交換,讓一般職工能有一筆起始“資本”,再貼補少量資
金另加上金融的支持,就能較容易地與商品房市場接軌。
3、有利于解決居民的住房困難,逐步改善居民的住房。據統計,全國人均面積不足4平方米的住房困難戶達300多萬戶。他們是經濟條件相對較差、購房能力相對較弱而改善居住條件愿望最為迫切的一批居民。以上海例,這此居民很多住在不成套使用權公房內。根統計上海有由于不成套等原因不可出售的使用權公房近4000萬平方米,再加上可售未售的使用權公房3600萬平方米,如都能進行使用權交易的話,其規模、容量之大,足以使上海的房地產市場成為百姓市場。這一方面能使一部分居民通過差價調房,逐步改善居住條件,另一方面也能讓缺房戶買到低價舊公房,這對于調劑住房余缺、提高舊公房的使用效率,改善居住條件,具有積極作用。
四、規范公房使用權有償轉讓的法律對策思考
既然公房使用權的有償轉讓是合理的,又具有積極的現實意義,那么,面對房地產市場上公房使用權有償轉讓的這股激流,理所當然我們的選擇是“疏”——將其合法化并加以規范。
(一)對上海市、武漢市等現有地方性政策的借鑒
按照上海市《關于可售公房上市出售的試行辦》及《不可售公房差價交換辦法》的規定,上海市公房使用權的差價交換只限于不可售公房,可售公房想上市交易的,必須先購后賣,買房與交換兩步并一步走。筆者認為,從理論上講,這兩個試行辦法是相互矛盾的,難道一個是物權另一個竟是債權?作出這樣不具有連貫性,甚至是相悖的政策確實有點令人費解。或許是因為政策制定者對公房使用要權的法律性質存有疑惑,不能肯定公房的使用權是物權還債權,或許是在權衡了利弊之后,作出的有限制性的小心翼翼的選擇。歸結一點,由海市對公房使用權有償轉讓的性質及是否合法,仍沒有一個完整的、清晰的說法。其他的一些試點城市如武漢市、天津市,在放開公房使用權的有償轉讓上則邁開了較大的步伐,對公房使用權的有償轉讓沒有可售與不可售之分,凡公有住房都可以進行有償轉讓(武漢市自管公房還未納入交易范圍)。武漢市于1996上開始試點,至1997年6月正式推行《武漢市直管公有住房使用權有償轉讓管理試行規定》。這一規定試行前,筆者看到過一些資料,自1996年元月至1997年5月,武漢市辦
理直管公有住房使用權有償轉讓手續2302戶①。因此,業內人士認為,“使用權有償轉讓有五益處:啟動了商品房銷售,緩解了運遷過渡難,減少了同套戶,減少了擁擠戶、無房戶、減少了空閑房、多余房。做到了住房滿意,開發商滿意,房管部門滿意,拆遷戶、同套戶、擁擠戶、無房戶滿意”。他們這些成功的經驗值得國家有關部門在制定政策時借鑒。
(二)確認公房使用權的用益物權性質,使公房使用權的有償轉讓行為合法化,并加以規范.
建議國家盡快修改《城市公有房屋管理規定》或是制定有關公房使用權有償轉讓的行政法規。除確認公房使用權的用益物權性質外,法規的主要內容應包括:
1、公房的范圍。不管是可售還是不可售公房。亦或是直管還是自管公房,都納入使用權有償轉讓的范圍。當然,這里公房的范圍應嚴格限制在舊的分房體制下已出租給職工的舊公房。因為公房使用的有償轉讓,畢竟只是住房分配由福利向貨幣化、商品化轉變過程中的一個過渡性產物。當務之急是停止福利性分房,防止新房再流入舊體制而形成惡性循環。
2、有償轉讓的形式。(1)公房使用權的出售(其中應包括公房的貨幣化運遷,視為把公房使用出售給房地產開發商);(2)公房的差價置換。包括公房使用權之間的差價交換、以公房的使用權換購新建的商品房或私人住宅;(3)公房的轉租。公房的轉租與轉讓在本質上是一致的,區別只在手;轉租是將公房的使用價值分期出讓,而轉讓則一次性出讓。所以既然允許公房使用權進行有償轉讓,那允許承租人轉租公房使用權也應不存在問題。據悉,建設部最近正在制定有關加強出租公房管理的規定,將適當開放公房轉租市場,這是一件促進房地產市場的好事。筆者認為,公增強立法的科學性起見,本質上一致的公房使用權的轉租、轉讓行為宣放在一個法規內,統一加以規范。
3、對公房使用權有償轉讓過程中價格行為的規范。明確規定公房使用權有償轉讓過程中涉及到的收費種類,如評估費、咨詢費、費、交易管理費、變更登記費、物業管理費等、并嚴格制定收費標準。
4、建立職工公房使用權交易信息庫。明確公房使用權的有償轉讓每戶人家只能享受一次,以避免長期以來成的住房分配中的不公平貨幣化、合法化。
5、確保公有房屋所有人的收益。我們說公房的使用價值包含了職工的剩余勞動的成果,但我們也要看到體現在住房中的物化勞動與勞動者的工齡等因素相關,并不一定都是其個人乘余勞動的積累,而往往是社會財富統籌分配的結果,也就是說,通過政府的管理作用,一部分人較早享受到了社會的某種福利,一部分人沒有。如果福利分房能夠一直延續下去,就僅僅是一個先后的問題,但現在不是。所以對于公房使用權的有償轉讓所得收益,一律由原公房承租人獲取具有不合理性。因此,公房使用權有償轉讓的一次性出讓費或轉租費應由公房所有人與承租人接一定的比例分成。這個比例應定多少,筆者認為,很難劃一個統的標準,個人所作的貢獻不同,其應享受的份額就一不樣。大至來說。大致來說,工齡越長,享受的份額應當越高,就如同公房的出售,職工工齡越長,他享受的優惠越多。
最后,還有一個對拆遷法規的修改問題。按照1991年國務院通過的《城市房屋拆遷管理條例》的規定,對房屋使用權人不能補償,只能進行現房安置。既然我們認為公房使用權具有價值,可以進行有償轉讓,而且從上、武漢、天當等城市的試點情況來看,貨幣安置對于降低動遷成本、減小動遷難度,提高動遷速度具有積極的作用,那么,我們建議有關部門盡快修改這一條例,使公房拆遷的貨幣化安置合法化。
參考文獻
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2.王利明《物權法論》中國政法大學出版社北京2003年7月.
3.何培華《房產法》法律出版社北京2003年4月.
4.韓燈《房屋買賣與權屬登記》中國法制出版社北京2004年6月.
篇2
1.1 經濟法基礎理論的問題
目前主流的經濟法學理論是國家干預(調制、調節)說,在經濟法理論和教材編寫方面主要從“市場失靈”因此需要“國家干預”的必要性的經濟學假設上,①這種理論往往忽視了市場主體經濟自由權在經濟法研究和教學中的應有價值,將整個經濟法學簡化為“國家干預法學”。②可是我國經濟法產生于公有制基礎上的計劃經濟向市場經濟轉型階段。與西方發達國家所面臨的“市場失靈”不同,我們的問題主要可能是“政府失靈”,原來是政府完全取消市場,現在的問題是市場發育不全,市場在配置資源中的基礎性作用還沒有得到真正的釋放,政府介入市場太深。而公權力肆意侵犯私權利,是現實中國法治面臨的主要問題。如果經濟法單純強調國家干預的理論和體系,就容易為那些在改革的過程中原有體制的既得利益者利用“國家干預”來為自己的既得利益尋找借口,從而可能導致經濟法理論和教學不能很好地為我國經濟改革和建設服務,同時也使經濟法學理論有脫離自由的法律的傾向。
1.2 經濟法基礎理論應當討論經濟法與憲法的關系, 增加經濟自由權的相關內容
目前國內流行的法學專業經濟法學教材,一般會討論經濟法與民法、行政法等相鄰部門法的關系,但大都不討論經濟法與憲法的關系,這是一個理論上的缺憾。經濟法的一個方面常常表現為政府為公共利益而限制市場主體的經濟自由權而干預經濟,而憲法則是為了保護自由而限制法律的限制。③如何依法保護經濟自由權,防止政府干預經濟權力的濫用,實現對經濟“適度”的干預,是一個經濟憲法問題,它應當屬于經濟法的另一個方面。一個以、法治為導向的轉軌經濟法理論,應當將經濟自由權的保護作為政府干預經濟的前提條件。經濟自由權主要包括:④第一、財產權。財產權是不讓他人使用一項資產的權利,以及使用、向他人出租或者出售該資產的權利,因此財產權是一個權利束:擁有一項資產并持有它(消極運用),將它用于交易或讓他人暫時使用某些方面(積極運用)。⑤確認財產權是劃定一個保護我們免受壓迫的私人領域的第一步,私有財產是自由的基本要素,是不可剝奪的天賦的自然權利。⑥對私有財產權的承認是阻止或者防止國家政府強制與專斷的基本條件。第二、競爭自由權。即個體享有依法公平的爭取市場交易機會的自由權;第三、職業自由權,即個體有依法選擇職業和結束職業的自由權利;第四、營業自由權,即個體有根據自己的意愿設立并經營企業或者從事合法的自由職業的自由,也有拒絕違背自己意愿設立并經營企業或者拒絕從事自己不愿意的個體職業的自由。第五、遷徙自由權,是指公民享有選擇居住地的自由。第六、(經濟)結社自由權,即公民具有發起設立或者加入各種合法的經濟性社團、行會、協會的自由,也有拒絕加入自己不愿意加入的社團、行會、協會的自由。
我國《憲法》沒有關于經濟權利的直接規定,應當說我國《憲法》是承認和保護經濟自由權的。首先,《憲法》第15條規定:“國家實行社會主義市場經濟”。而只要是實行市場經濟,就必須承認最低程度的經濟自由權。《憲法》第33條第3款規定:“國家尊重和保障人權”,這里的人權當然包括經濟自由權。其次,2004年修訂的《憲法》在第13條規定:“公民的合法的私有財產不受侵犯。國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。國家為了公共利益的需要,可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。”對公、私財產權平等保護提供了明確的憲法依據。再次,我國現行《憲法》一系列關于公民基本權利的規定都部分涉及了經濟自由權。例如,《憲法》第42條關于勞動權的規定,其實也部分承認了經濟自由權,因為勞動權屬于職業自由權。最后,我國政府正式簽署《經濟、社會及文化權利國際公約》、《公民權利和政治權利公約》規定的基本人權,當然包括經濟自由權。只不過在實際中,由于各種原因,一些下位階的經濟法律、法規、政策對公民經濟自由權反倒做了許多限制,實際上部分剝奪了個體的經濟自由權,因此經濟法學基礎理論應當強調保護憲法賦予公民的經濟自由權,以劃清其與經濟行政權的法律界限。
2 維護自由、公平競爭秩序的競爭法應當是經濟法的核心
2.1 競爭法在我國現行經濟法學中的地位
目前我國比較權威的經濟法教材和論著一般有如下特點:第一、內容龐雜、所論范圍廣泛,體現了我國政府現階段對經濟介入范圍較廣、較深的現狀。第二、大多沒有突出競爭法的核心地位。即使一些教材設專編對競爭法進行了論述,也僅僅把它與宏觀調控法、市場監管法等法律制度并列,而沒有突出其核心地位。也就是說,現行的經濟法學體系理論和教材缺乏體系的核心統帥,體系內部各部分關系不清,不能為進一步的市場經濟和政治改革提供理論支持,沒有充分反映經濟法治和的精神。
2.2 應當確立競爭法在經濟法中的核心地位
2.2.1 市場競爭是一個發現的過程,經濟法本質上是關于國家經濟秩序的法
競爭是一個發現過程,它是市場中買方和賣方間相互交
往的演化性過程。購買者們競相獲取涉及購買的知識,供給者們則努力發現、獲取產品制造或銷售的相關知識,促使產品創新和工藝創新,競爭的全過程會對尋找和試驗新知識的行為造成很強的激勵。因為競爭者們冒險投入了自己的私人財產,并要對他們的行動和錯誤負責。⑦從整個經濟系統的角度看,競爭性運用的產權有很多益處:第一,競爭推動人們發現有價值的知識和信息,推動經濟增長。第二,競爭能夠抑制經濟權勢。競爭一次又一次地向財產所有者發起挑戰,在競爭過程中沒有一種社會經濟地位是不可挑戰的。第三,充分的競爭有一定程度上有利于分配的公平,第四,充分的競爭其實是買方、賣方爭取交易機會的自由,從而總體上促進了自由。第五,競爭有益于經濟安全。競爭經濟能夠更好地吸收外部沖擊,靠自發靈活的價格和數量反映使商業周期變得平穩。因此競爭應當得到經濟法的促進和保護。經濟法本質上
是關于國家經濟秩序的法律。在市場中,經濟主體行為是通過市場價格進行協調的,而市場價格又是在競爭和企業自由地參與市場交易的條件下產生的,因此,保護競爭就是市場經濟秩序中不可或缺的制度追求,從而也使得競爭法無可爭辯地成為經濟法的核心。⑧ 從國際比較的角度看,德國著名經濟法專家沃爾岡·費肯杰著的《經濟法》(第二卷)中,⑨除了總論部分對基本概念和經濟憲法問題進行論述外,他把經濟法分為:(1)一般經濟法,包括:經濟人法(即經濟法的主體);德國競爭秩序(是核心重點內容);德國經濟財產法。(2)特別經濟法,包括:在德國經濟法中的總體調整;在德國經濟法中的個體調整。一般經濟法主要是有關在市場經濟中的競爭和財產所有之類的法律。特殊經濟法與市場干預有關,涉及到超越了市場自我調控的經濟調控,一些人稱之為計劃或指導。顯然在該著作里競爭法是作為經濟法學的核心的。由日本著名經濟法學家丹宗昭信、尹從寬所著的《經濟法總論》,將經濟法定義為在市場機制下建立的經濟政策立法體系,它的核心是維持市場競爭秩序,即國家對自由競爭的限制(市場支配)和阻礙公平競爭(不公平競爭)行為進行規制的法律。⑩韓國的權五乘教授所著的《韓國經濟法》,強調反壟斷法是經濟法的核心。
2.2.2 我國應當以競爭法為核心構建經濟法體系
我國經濟法理論與其他國家的明顯差異,固然有其客觀原因,譬如,我國當前的經濟是由計劃經濟向市場經濟轉軌的經濟,現行經濟體制脫胎于高度集中的計劃經濟體制,在經濟改革快速推進的同時,政治改革又處于嚴重滯后狀態,政府職能沒有根本轉變,權力仍然過多地留在經濟領域,國家對經濟的控制仍然過多,從發生作用的范圍和深度看,行政壟斷遠比經濟性限制競爭嚴重得多。但這些特殊國情絲毫不能影響競爭法的核心地位,相反恰恰說明競爭法在我國應當成為經濟法的核心。我國的《反壟斷法》是關于市場競爭的基本法律規則,該法不僅規范經濟壟斷行為,而且規范行政壟斷行為,對深化競爭性經濟體制改革和民主化政治體制改革都有重要的意義,它應當是我國經濟法的核心。但該法目前仍然沒有發揮應有的經濟法龍頭作用,經濟法學界應當把競爭法作為經濟法的核心來重構經濟法理論體系,我國將來的經濟法學體系,應當設一編競爭法,放在基礎理論之后,使維護自由公平競爭秩序的競爭法處于一般經濟法的核心地位。對于不能完全適用競爭法而又與競爭法有一定聯系的經濟規制和監管法,也可以單獨設專編,使其處于從屬的特別經濟法的地位。
3 宏觀調控法的地位
3.1 宏觀調控的含義
宏觀調控主要是指利用貨幣政策與財政政策對經濟總體的調控。目的在于克服“市場失靈”,宏觀調控的總目標是通過促進總需求和總供給的基本平衡,使現有資源得到較為充分的利用,實現經濟平穩持續的增長,這也就是凱恩斯所說的實現“充分就業”的均衡。財政政策手段采取的具體形式有:增加對商品和服務的購買力(例如,公共工程),或者增加轉移支付(例如,擴大社會保障福利或失業補貼),或者減稅。貨幣政策指中央銀行為實現既定的經濟目標(穩定物價,促進經濟增長,實現充分就業和平衡國際收支)運用各種工具(如公開市場操作、存款準備金、再貸款與再貼現、利率政策等)調節貨幣供給和利率,進而影響宏觀經濟的方針和措施的總合。這一學派的政策要點是,“百姓不買政府買,消費不買投資買”。我國經濟實際中存在借宏觀調控調控之名行計劃經濟之實的現象,已經引起了一些學者的注意。
3.2 宏觀調控法在經濟法學體系中的地位
1993年的憲法修正案作出“完善宏觀調控”的明文規定后,宏觀調控成為了使用頻率越來越高的概念,宏觀調控法的稱謂是我國的特產,我國經濟法中的宏觀調控法主要是指金融法(特別是中國人民銀行法)、財政預算法、稅法等。宏觀調控法在經濟法學體系中的地位主要取決于它與競爭法的關系。有學者認為宏觀調控法是我國經濟法的核心。主要理由為:第一,我國實際生活中宏觀調控手段作用較多,影響較大。第二,現代經濟中金融、財政稅收處于極其重要的地位,因此,宏觀調控法自然處于經濟法學的核心地位。也有學者認為在經濟法學中宏觀調控法是和競爭法處于平等重要的法律地位。筆者認為,與競爭法相比宏觀調控法應當處于輔助的地位。這是因為:
(1)競爭作為一種動力機制在制度和秩序的構成和演變過程中處于核心地位。德國的市場秩序政策是比較成功的秩序政策,其理論基礎是自由秩序主義理論。該理論對公共政策的基本建議是要分清兩種做法:①使保護性職能成為政府的重點,尤其是培養和建立各種有益于競爭性系統的制度已達到保護目的;②干預具體的經濟性、社會性過程和后果。該理論認為前者優于后者。政府應當專注于用其強制權力促進和保護作為共享品的競爭。他們對凱恩斯主義者主張用預算政策和貨幣政策來抵消總需求擺動的政策持批評態度。他們擔心,刺激經濟發展的政府投資和對總需求的操縱會逐步地腐蝕市場信號機制,改變市場主體的行為模式。
篇3
中國唱片市場的調查分析全國共有音像出版單位294家,音像復制單位250多家,音像發行單位1000多家,音像零售單位10萬多家。據新聞出版總署統計,1999年中國唱片銷售總額僅為1217億元;2001年中國發行唱片1116億張,發行總金額為8142億元。在出版發行的唱片中,流行音樂占主要的位置,其中引進外國音樂唱片CD的數量占國內市場份額的34%,VCD占14%。國內大多數的綜合性唱片公司對唱片的投入比例和重點是根據唱片的消費市場來決定的,他們在流行音樂方面的投入占了總投入的95%,而在民族、古典音樂方面僅占5%,這樣的投資比例很大程度上反映了中國唱片市場目前的主流消費市場方向是流行音樂,而民族、古典等非主流音樂的消費群體相比之下則小得多。這對于國外的唱片市場而言,中國市場的狀況是特殊的。在中國,對不同類型音樂,消費群體年齡層次分布比較明顯,這是由于不同年齡層次的人成長階段具有鮮明的時代、文化、政治背景所造成的。古典音樂的聽眾群年齡層次分布較廣;民族音樂的聽眾群年齡相對較高,大多在40歲以上;流行音樂的聽眾群年齡分布比較集中,大約在15—30歲之間,他們是中國唱片業的主要購買力;JAZZ與BLUES的聽眾群主要是20世紀80年代出生的人和一些對此有研究的人士。由于各地區生活水平的不同,對精神文化的消費需求程度也大不相同,以至于唱片銷售存在很大的地域性差異。中國經濟文化最發達的兩大城市北京、上海對唱片的消費量占全國市場的40%—50%,而剩下的消費能力主要集中在廣州、深圳、西安等經濟文化較發達的城市。3.中國唱片業的潛力分析中國唱片業產業化的發展戰略核心是以提高效益為中心,以國內外市場為導向,以滿足人民文化需求為目的;對唱片的制作、出版、復制和銷售實行區域化布局、一體化經營、社會化服務和企業化管理,把市場經營、科技研究和唱片的制作、出版、復制與發行等緊密結合,形成“一條龍”、連鎖式經營體制,以此帶動中國唱片業整體素質的提高;并依靠結構優化、產業規模和先進的科技實現公司從粗放型向集約型轉變。加入WTO,為中國唱片業帶來了很多機遇。首先,唱片業進一步對外開放市場,外資會大量涌入,緩解了我國唱片業資金短缺的困難。其次,國外唱片公司進入中國市場之后,會帶來先進的管理經驗、經營方式和連鎖式的經營結構,如唱片專賣店、連鎖店和健全的唱片零售系統等,會大大影響我國唱片業的模式。再者,國外唱片公司與國內唱片公司合作,雙方人才會得到相互交流,國內音樂多元化的可能性將使本土音樂得到飛躍式發展,創造出有世界影響力的音樂作品。中國唱片業發展的潛力是不容忽視的。
如今,國外已經對唱片業企業引入財團投資、大集團兼并、多種資源互補規模化資源整合等現代商業運作手段,植入傳統唱片產業中。而我國亦然停留在小公司制作發行,渠道單一市場萎縮、新媒體搶占市場、盜版橫行、立法不完善等產業發展的初級階段,所以,對我國唱片業借鑒西方運作模式,治療自身痼疾,有著很大的研究價值。
2、存在問題及進一步研究的必要性
目前我國唱片業存在的主要問題
(一)唱片業銷售渠道中各中間商的利益分配不均,影響了零售商的銷售積極性,造成產品銷售不暢。占據銷售渠道上游的大發行商能得到價格空間的2/3左右,而處于銷售渠道中下游的省級批發商,地市級批發商和最終的零售商再分配剩下的1,3價格空間。由于下游的批發商和零售商得到的利潤很少,因此他們銷售正版唱片的積極性不高。唱片業目前的銷售普遍是賒銷,售完后的回款時間往往被一拖再拖,并且還形成大量的呆帳和壞帳,最終給唱片公司造成經濟損失。
(二)唱片公司給發行商的唱片發行價格偏低,影響唱片公司的利潤。目前,許多唱片公司給發行商的單張唱片發行價格只有2到3元,扣除了唱片制作成本和宣傳推廣費用,如果發行量少的話唱片公司根本就無利可圖。如太合麥田公司發行樸樹的專輯《生如夏花》正版10。萬張,唱片公司銷售收入不到300萬元,最終所得利潤很少。目前唱片業的這種偏低的發行價格使唱片公司取得商業利潤很少,影響唱片業的可持續發展。
(三)唱片的盜版非常嚴重。盜版唱片的銷量往往是正版唱片的幾倍甚至到二十倍。由于唱片被大量盜版,使唱片公司的投資無法收回,更談不上有利潤的回報了。盜版唱片盛行主要有兩方面的原因:一是盜版唱片的價格低廉,一張盜版’的CD或D、,D只買3—4元,而一張正版的cD或DVD一般要賣到十幾元。在正版和盜版唱片品質差異不大的情況下,消費者受求廉心理的支配,當然愿意購買盜版唱片。二是執法力度不夠,我國雖然制定了打擊非法出版物的一系列法律法規,但文化、公安、工商等部門檢查執法的力度不夠,一般只是沒收非法出版物并處以小額罰款,很少有被處以大量罰款和依法追究刑事責任的,這會造成生產和銷售盜版唱片的行為屢禁不止。雖然也有一些唱片公司以降低自身的唱片零售價格與盜版斗爭,但收效不大。
(四)國內唱片公司普遍資金實力不強。與國際上大的唱片公司相比較,國內的唱片公司一般都是國家的事業單位,用于生產經營的營運資金明顯不足。
(五)唱片的內容與消費者的需求不匹配。我國可謂是音樂創作的大國,有資料顯示,近年來我國每年創作的歌曲就超過10萬首,可真正消費者喜歡的、日后流行的歌曲卻不多。造成這樣的原因往往是我們的音樂創作者只根據自己的想象和能力來創作音樂,而不是根據消費者的興趣和需求創作音樂。唱片的內容也是根據唱片公司能創作什么樣的音樂就制作什么樣的唱片,而不去研究消費者的需求,這種與消費者的需求不匹配的唱片,就很難有市場。
(六)新的無線音樂的發展給唱片業的沖擊。隨著互聯網的普及,人們越來越多地直接從互聯網上下載歌曲、手機鈴聲和彩鈴等,使唱片公司的業務不斷萎縮,cD銷量逐漸減少,磁帶銷售量不斷下降,只有vcD和D、m還有一定的增長。此外,我國唱片公司還受到來自國外唱片公司的沖擊,國外的大唱片公司紛紛帶著雄厚的資金和先進的管理經驗來到中國,與本土唱片公司展開競爭,瓜分國內音樂市場,給國內一些唱片公司的生存造成威脅。
本文分析了我國唱片業存在的問題,以及產生這些問題的原因,并根據這些具體問題提出了應對之策,希望對我國唱片業的健康和持續發展有所啟迪。
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篇4
一、發展壯大縣域經濟,必須樹立科學發展觀,把產業定位確立好.選擇和確立科學的縣域經濟發展戰略,一要眼睛向內,先把自己的“家底”盤點清楚。盤點的目的在于盤活,盤活則需要以戰略眼光從不同角度去審視現成的“家底”,去謀劃它的未來。近兩年,我們對我縣的國有集體企業資源、知名品牌資源、勞動力資源等方面和領域全面盤點,通過盤點,從而找到了發展的切入點和突破口,縣域經濟發展因此取得了事半功倍的效果。二要跳出縣域看縣域,在更加廣闊的范圍內進行資源整合,營造縣域經濟發展新優勢。實踐使我們認識到,發展縣域經濟,沒有現成模式,也不應該都是一個模式,只有突出個性,盡快培植出特色突出、優勢明顯、影響力較大的主導產業,縣域經濟發展才可能實現可持續發展。
我們既要對縣情的一種梳理盤點、客觀認定,也要面向國內外市場和按照可持續發展的要求科學選擇。在發展主導產業上,必須堅持三點原則:一是培植特色產業要有韌勁,要像經營百年老店、打造跨國公司那樣,一張藍圖繪到底,一任接著一任干,只爭朝夕,不斷推進。二是堅持解放思想,更新觀念,樹立“求特”、“求精”的特色經濟新理念,用世界的眼光、全局的思維來審視自己的優勢和特色,從全省、全國乃至全球經濟發展的新格局、新趨勢中找準自己的特色經濟定位。三是在選準“特色”產業的前提下,要千方百計促其擴張、裂變、規模發展。提升縣域經濟的競爭力,說到底就是要提高特色經濟的競爭力,而提高特色經濟競爭力的根本出路在于使特色經濟產業化,形成由幾個特色產業為主導的縣域特色經濟構架,最終實現用幾個特色產業帶動縣域經濟社會的整體大發展。
二、發展壯大縣域經濟,必須緊緊圍繞投入和發展這個主線,把起飛的平臺搭建好(一)民營突破。把民營經濟培育成新的經濟增長點是壯大縣域經濟的重要基礎。民營經濟能否有大的突破,關鍵是政府能否出臺鼓勵農民放心、放膽、放手、放開發展非公經濟的具體政策和措施,也就是說有沒有一個好的政策平臺。近兩年,我們就民營經濟的市場準入、稅賦、土地等方面制定優惠政策,使大批農民進入國企改革、城建、教育、衛生等領域,由此改變了固有的所有制經濟格局,轉變了經營方式,膨脹了民營經濟總量。
(二)壯大園區。創辦工業園,發展專業村、鎮,是實現資源優化配置,形成產業族群,促進行業、產業、產品之間優勢互補和集約經營的好路子。我們按照“民營企業園區化、園區城鎮一體化、鄉鎮經濟產業化、特色產業規模化、產品質量標準化”的要求,加大工作力度,全縣范圍內形成了10個特色經濟塊狀群體,這些塊狀經濟群體的形成,不僅提升了各個園區和產業的經濟運行質量,而且拉動和派生出其他產業,發展了配套經濟。今年,縣城工業園區要入駐20家企業,總投資要突破3億元。
(三)開放先行。擴大開放,外引內聯,是提速縣域經濟的明智之舉和必由之路。對此,我們努力做到:一是要把土地、資源、勞力、電價等比較優勢的“王牌”亮出來,促其轉化為招商引資、城市建設、承接產業轉移和發展民營經濟的優勢;二是要把特色產業的“王牌”亮出來,科學編制招引資規劃,使客商因利動心,迎利而來;三是要把優良環境的“王牌”亮出來,使人們感到異地創業的安全感和舒適感,敢來投資、愿來投資、主動來投資。
三、發展壯大縣域經濟,必須增強緊迫感和使命感,把求真務實精神弘揚好發展縣域經濟的任務十分艱巨和繁重。必須增強四種意識:一是要增強大局意識。加快縣域經濟發展事關全縣大局,沒有縣域經濟的快速發展,群眾就會在全面建設小康社會中吃虧落伍,同時還會因一個縣的落后影響到全市率先實現全面建設小康社會的大局,我們絕不能拖全市的后腿。二是要增強憂患意識。像我們這樣縣域經濟相對落后的縣份,再也不敢按部就班,必須瞻前顧后,超常規發展。三是要增強機遇意識。國際新一輪產業轉移和資本流向加快,國內經濟發展正全面進入新的快速發展周期,這為我們進一步拓寬縣域經濟發展空間,提供了良好條件和機遇。失去一個機遇,就會落后一個時代,我們必須乘勢而上。四是要增強實干意識。實干興邦,發展壯大縣域經濟必須力戒空談,求真務實,真抓實干。我們一定要在全縣上下大力弘揚永不懈怠的奮斗精神,把壓力化為動力,堅定信心,勵精圖治,同心同德,實現縣域經濟新跨越。
發展縣域經濟需要注意的幾個問題:
第一,發展縣域經濟要真正貫徹以經濟建設為中心這樣一個基本的方針。之所以這么講是因為發現,在各地的縣域經濟的推動過程中出現了一些偏差,偏差在于后起的縣在先進的縣考察過程中僅僅看到它的一些皮毛,看到了它們的結果而沒有看到它們增長的過程。比如他們學到要建大房產、要修大馬路,卻把僅有的一點錢都用到這上了。所以我認為發展縣域經濟說到底必須堅持以經濟建設為中心,而這個“建設”是指社會財富充分利用的概念,不是大興土木勞民傷財的概念。
第二,既然說要發展縣域經濟,就要實事求是,要以發展非國有經濟為主的企業。不明確這一條,縣域經濟很難發展。因為我們縣域經濟一個最基本特點之一就是在縣里沒有多少國有經濟,以前的國資結構里面,縣一級有多少國有經濟?有也不歸縣管,比如銀行、電力、電訊這些。既然沒有國有經濟,當然就要努力發展民營經濟。但有的地方兩者都不發展,縣鄉的財政卻在增長,錢從哪里來?就只有加重農民負擔。所以民營經濟不發展,大言之,就是沒有了縣域經濟、沒有了縣的經濟支柱,小言之,它對于減輕農民的負擔,促進農業和農村經濟的增長級為不利。我們到浙江、廣州去看,農民富的地方,縣域經濟繁榮的地方,都是靠民營經濟為主導,打江山。不發達的地方,差距也是在這里。中西部地區的很多地方領導還局限于依靠國有企業、財政部,“跑部錢進”,認為靠國家給項目的那點資金能把縣域經濟搞起來,這是不行的,因為我們整個國家經濟體制改革的取向是市場經濟,財政支出要從經濟里面退出,從經濟競爭領域退出。國家審計的項目會越來越少,國家直接投資的項目會越來越少,這點縣級政府一定要非常明確。
第三,發展縣域經濟一定有一個開放的活力的市場,一個良好的投資環境。開放的市場,不僅僅是指商品市場,不是說只想把自己的東西賣出去,還要不拒絕別人的東西進來。所以有些地方經常搞地方限制,限制他人賣啤酒,以為這樣能把自己的經濟搞好,保護自己的企業,實際是保護了落后,有朝一日害了自己。因此更重要的是要形成一個開放的要素市場,資金、技術、勞動力的流動和重新優化組合,這是最關鍵的。這就需要有一個良好的社會環境,才能形成一個好的投資環境。
篇5
【摘要】文章闡述了行政相對人的含義,并論述了行政相對人與行政主體的特征。
【關鍵詞】行政相對人;行政主體;行政法律關系;共有特征
行政相對人作為行政法律關系主體中不可或缺的一方,對其進行全面而系統的研究,對于完善行政法基本理論框架,更進一步指導行政法制實踐具有重大意義。首先,研究行政相對人問題,對于完善行政法學的理論體系有重要意義;其次,研究行政相對人問題,對于發展完善依法行政理論具有重要意義;再次,研究行政相對人問題十分有益于我國行政立法、行政執法,對行政權實施監督以及擴大行政相對人民主參政的法律實踐。
一、行政相對人的定義
“相對人(或稱行政管理相對人)是目前行政法學中使用較頻繁的稱謂,也有學者稱之為‘行政相對方’。”[1]它原是與行政主體相對應的一個行政法學概念,2004年國務院的《全面推進依法行政實施綱要》作為一個法律性文件則已明確使用了“行政管理相對人”[2]一詞。由此,它現在已成為了一個法律術語。
人們對行政相對人的認識主要有以下兩種角度:(1)從行政主體行政行為的對象角度理解行政相對人。(2)從行政法律關系的角度理解行政相對人。即在行政法律關系主體雙方中,行政主體是一方,與其互有權利義務關系的對應一方就是行政相對人。
二、行政相對人與行政主體共有的特征
為了準確把握行政相對人特征,首先在行政法律關系范圍內,觀察行政法律關系主體共有的一些特征。行政相對人與行政主體作為行政法律關系主體的雙方,除具有受行政法調整、參與行政法律關系、享有行政法上權利和履行行政法上義務等共同特征外,還具有內在自由與外在自由的統一、與客體關系中的“為我”傾向、自為性、自律與他律性一系列共有的特征。
(一)內在自由與外在自由的統一
行政法律關系主體的內在自由是指主體的意志自由,即行政法律關系主體的意志和認識狀態,是一種理性自由和精神活動。
(二)與客體關系中的“為我”傾向
行政法律關系的主體性地位不僅表現在行政法律主體意志活動中按照“自我”的價值取向認識和把握行政法律關系客體,而且還表現為行政法律關系主體在權力性實踐活動中按照“為我”的目的建構、控制乃至改造行政法律關系客體。
(三)自為性
在實踐——認識活動中有“為我”傾向的行政法律關系主體,在同行政法律關系客體相互作用時必然表現出自為性。
(四)自律與他律的統一
行政法律關系主體的“為我”趨勢和自為性等主體性特征,并不是說主體是不受限制的。行政法律關系主體所受的制約來自兩個方面:自律與他律。行政法律關系主體的自律,即主體的自我制約。在每一行政法律規范中,都暗含著行政法律關系主體的義務,“命令”著行政法律關系在行使權利時,不應超過邊界條件。行政法律關系主體在權利性實踐活動中選擇和建構行政法律關系客體,要受其已形成的價值觀念的約束,這些價值觀念是其選擇和建構行政法律關系客體時的判斷基礎。
三、行政相對人自有的特征
(一)結構上的特征
根據權力主體的歸屬和實際運轉,可以把權力主體分解為歸屬主體和行使主體。歸屬主體就是權力歸誰所有,哪一個主體是權力的所有者。行使主體就是權力由誰來行使,哪一個主體是權力的行使者。
1.行政相對人的主導性。行使主體是不能離開歸屬主體而獨立存在的,如果說兩者呈主屬關系的話,歸屬主體是主,而行使主體為從。
2.行政相對人在意志上的主導性。行政權主體分解為歸屬主體和行使主體必然使行政權在運行過程中形成兩個主體意志:歸屬主體意志和行使主體意志。行使主體意志從屬于歸屬主體的意志是保持行政權統一性的前提條件。
3.行政相對人的零散性與分散性。從兩個主體的客觀表現看,歸屬主體雖然從絕對數和相對數看其量都大于行使主體,但其呈現出較大的零散性、分散性,其結構尤其松散。行使主體則不然,其量的大小雖不能與歸屬主體相提并論,但其有著無可比擬的集中性、結構嚴謹性和較大的聚合力。
4.行政相對人的弱勢性。權力是一種力量,它可以決定并改變有關參與者的物質關系、精神關系乃至于意識關系。行政權在整個權力系統中則是最為敏感的權力形態,它涉及了具有相當寬度和廣度的社會生活領域,幾乎對每一個社會成員都有影響作用。
(二)權利上的特征
權利即規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的,主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。
行政相對人的權利是指由行政法所規定或確認的,在行政法律關系中由行政相對人享有并與行政主體的義務相對應的各種權利。一般認為,行政相對人的權利包括參政權利、受平等對待的權利、受益權利、自由權利、程序權利。[3]行政相對人的權利具有以下特征:(1)行政相對人的權利是行政法所設定或確認的權利。(2)行政相對人的權利是在行政活動過程中予以行使的權利。(3)行政相對人的權利是與行政主體的義務相對應的權利。權利與義務具有對應性,一定的權利需要一定的義務來使其得以滿足。在行政法律關系的結構中,行政相對人權利已經被特定化了,它只能是對應行政主體義務的一種特定權利,它既不對應行政主體作為機關法人時的義務,也不對應其他法律關系主體的義務。(4)行政相對人權利可以由行政相對人自由放棄。(5)行政相對人權利不具有個人獨有性。行政相對人權利是每個具體的相對人共同地、平等地能對行政主體具有的權利,即使他們屬于廣泛相對人中某一類特別的群體,這個群體中的個人也是與他人一樣共同、平等地對行政主體具有某種權利,因為大家面對的是一個共同的行政主體。
(三)權利能力、行為能力上的特征
公民、法人和其他組織不等于行政相對人,他們要成為行政相對人必須具備一定的資格,這種資格就是行政法予以規定的權利能力和行為能力。
(1)行政相對人在行政法上的權利能力。也就是公民、法人和其他組織在行政法上的權利能力。公民在行政法上的權利能力是所行政法賦予公民享有行政法上的權利和承擔行政法上的義務的資格。(2)行政相對人在行政法上的行為能力。也就是公民、法人和其他組織在行政法上的行為能力是指公民、法人和其他組織在以自己的行為行使行政法上的權利、履行行政法上的義務,并對自己的違法行為承擔法律責任的資格。
第一種是以行政主體作為義務主體,行政相對人作為權利主體的法律關系。在這種形態中,行政主體履行的義務可以分為兩類,一類是對所有的公民應當履行的,如保護所有公民人身和財產安全的義務。第二種是以行政相對人作為義務主體,行政主體作為權力主體的法律關系。
(四)行為上的特征
行政相對人的行為可以界定為:在國家行政行政活動過程中,由與行政主體對應的公民等一方所作出的、能產生行政法效果的各種行為之總稱。[4]行政相對人行為與行政主體的行政行為相比較,有如下特征:(1)行政相對人行為的形式靈活。(2)行政相對人行為目的的多重性。行政相對人的行為目的沒有行政主體的行為目的單一,行政行為的目的就是為了實現預定的國家行政管理目標,行政主體作出行政行為不能有屬于自己或他人的特殊目的,也不能具有非目的性,否則將構成。(3)行政相對人行為對行政主體沒有直接的強制執行力。這是和行政行為相比所具有的一個重要特點。行政行為是國家行政權的運用,具有國家強制性,許多行政行為對行政相對人具有直接的強制執行力,而行政相對人的行為是個體行為,不具有對行政主體或他方的直接強制執行力,行政相對人的行為如要強制執行,則必須借助一定的國家權力,如權力機關的監督權、司法機關的司法審查權以及行政機關上級機關的監督權。但這并不意味著行政相對人行為沒有法律約束力。行政相對人的合法行為由法律確認,即具有法律保障,具有法定的約束力。
參考文獻
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現代美聲演唱方法是中西方文化融合的重要產物,在聲樂藝術領域占有非常重要的地位。現代美聲演唱方法是從西方傳到我國,并在我國進行一系列地優化和改進形成的。隨著我國聲樂藝術的不斷發展,應認識到現代美聲演唱方法創新的重要性,從而將現代美聲演唱方法進行不斷地優化和發展,實現現代美聲唱法的發展。下面從以下幾方面進行詳細地分析和探討。
一、現代美聲演唱方法創新的必要性
現代美聲演唱方法創新是非常有必要的,具體表現在如下幾個方面:
1. 現代美聲演唱方法是我國聲樂藝術體系中的重要組成部分,我國聲樂藝術體系要想獲得長遠發展,需要對現代美聲演唱方法進行創新,從而為我國聲樂藝術的發展提供動力。可見,只有現代美聲演唱方法不斷的創新和發展,才能夠促進我國聲樂藝術的整體發展,也才能提高我國聲樂藝術在國家的影響力。
2.現代美聲唱法與民族唱法、流行音樂演唱方法均為我國聲樂的重要演唱方法,只有現代美聲演唱方法不斷的創新,才能夠促進民族唱法、流行音樂演唱方法等演唱方法的改革和創新,進而實現百花齊放的藝術發展形態,實現我國聲樂藝術的良好發展。
3.現代美聲演唱方法的創新是其內在發展需求的體現。現代美聲演唱方法要想緊跟社會的發展步伐,不被社會所淘汰,就必須關注創新,積極地創新,從而實現最佳的創新效果,進一步提高現代美聲演唱方法在聲樂藝術中的影響力。
4. 現代美聲唱法的創新實際上是在大眾審美需求不斷提高情況下的必然發展趨勢。由于人們對聲樂藝術的審美需求是在不斷變化的,對美聲演唱方法也具有一定的要求和變化,而現代美聲唱法只有不斷地進行創新,才能滿足大眾的審美需求,也才能將現代美聲唱法與大眾需求進行緊密的結合,從而促進現代美聲唱法的良好發展。
5.實際上,隨著社會的發展,現代美聲唱法中很多的技巧已落后,已經無法與社會有效接軌。因此,只有對現代美聲唱法進行有效的創新,將一些與社會發展脫節的內容剔除掉,并且融入新的內容,才能實現現代美聲唱法的良好發展。
二、現代美聲演唱方法的創新問題
從現代美聲演唱方法的創新來看,其依然存在著諸多的問題,這在一定程度上影響到現代美聲演唱方法創新的效果,對整個美聲藝術流派都會造成巨大的影響。而存在著的問題具體表現在如下幾個方面:
1. 創新的力度不足。現代美聲演唱方法的創新應該是從該唱法的根源上進行,但是,實際的創新工作流于表面,沒有從根源上著手進行,如在呼吸方面,沒有從呼吸的問題出發進行改進和創新,只解決了一些表面上的問題,影響到現代美聲演唱方法的質量。
2.創新方式單一。在進行現代美聲演唱方法創新的過程中,采用的創新方式非常單一,進而也無法獲得較好的創新效果,影響到現代美聲演唱方法創新的質量。對現代美聲演唱的發展造成不利的影響。例如,從創新方式來看,主要是歌詞形式創新、唱法的混合創新為主,但是沒有考慮到現代美聲唱法的內涵創新,影響到創新的質量。此外,在現代美聲唱法創新的主體上來看,主要以一些歌唱家為主,而一些現代美聲唱法的研究人員沒有充分地融入到創新中,這也是導致現代美聲唱法創新方式過于單一的原因之一,無法將多方面的力量有效地融合起來,影響到現代美聲唱法的創新質量。因此,在實際的工作中,應該結合現代美聲演唱方法在創新方面存在著的問題,采取有效的創新策略,進一步提高現代美聲演唱方法的創新質量。
三、現代美聲演唱方法的創新策略
在對現代美聲演唱方法進行創新的過程中,主要應該對現代美聲演唱方法進行細致地分析,并且找到不足之處;將現代美聲演唱方法的創新與現代聲樂藝術的發展需求進行緊密地結合;現代美聲演唱方法的創新應注重協同性;現代美聲演唱方法的創新應借鑒國外的寶貴經驗;積極鼓勵美聲演唱方法的跨界,充分地汲取其他唱法的精華等等,從而通過做如上幾個方面的努力,最大程度地確保現代美聲演唱方法的創新質量,下面結合具體的創新策略進行詳細的分析。
(一)對現代美聲演唱方法進行細致的分析,并找到不足之處
每一種演唱方法都有其優勢所在,并且也存在著很多的不足之處。隨著我國現代聲樂藝術的發展,現代美聲演唱方法中的不足也在逐漸地凸現出來,這在一定程度上影響到現代美聲演唱方法的發展,而該種演唱方法存在著過多的問題也會發生發展危機,甚至會被現代聲樂藝術所淘汰。因此,在現代美聲演唱方法創新的過程中,首先應該對存在著的不足進行分析,并且積極地尋找存在不足的原因,通過科學地實施,進一步提高現代美聲演唱方法的質量。從目前現代美聲演唱方法的實際情況來看,在音色方面,其注重高中低聲區的統一,這也無可厚非,但是,隨著人們對聲樂審美需求的不斷提高,對于此種音色也產生了聽覺疲勞,影響到現代美聲流派的發展。因此,在找到不足之后,現代美聲演唱方法應該尋求創新,例如,可以將音色的自然以及音色的渾然天成融入到現代美聲演唱中,能夠給聽眾不一樣的感受,從而也能夠獲得更佳的演唱效果。此外,在現代美聲演唱方法方面,還存在著很多的問題,需要一一地找出,并且進行針對性地改進,從而提高現代美聲演唱方法的創新水平,提高現代美聲這一流派的社會影響力。
(二)將現代美聲演唱方法的創新與現代聲樂藝術的發展需求進行緊密的結合
在對現代美聲演唱方法創新的過程中,需要與現代聲樂藝術的發展需求進行有機的融合,現代聲樂藝術的發展與社會的進步、人們的審美需求以及國際聲樂藝術的發展有關。因此,在現代美聲演唱方法創新中,不能局限在自己的流派中,應該從我國聲樂藝術整體的發展著手,通過現代美聲演唱方法的創新從而促進我國聲樂藝術的發展。例如,聽眾對于聲樂藝術的表演方式要求在不斷地增高,對聲樂藝術的表演質量在不斷提高,在此種情況下,在進行現代美聲演唱方法的創新中就需要對其演唱的方式以及演唱的質量進行不斷地改進,結合聽眾的需求進行針對性地創新才更加科學和合理,也才能夠進一步提高現代美聲演唱方法的創新質量,使創新后的現代美聲演唱方法能夠更進一步滿足人們的審美需求,同時也能夠促進我國聲樂藝術整體的發展。
(三)現代美聲演唱方法的創新應注重協同性
從我國聲樂藝術的演唱方法上來看,主要有現代美聲演唱方法、民族唱法以及現代流行音樂唱法,各個流派演唱方法的發展不是孤立的,而是相互影響、相互依賴的。實際上,隨著我國聲樂藝術的發展,現代美聲演唱方法、民族唱法以及現代流行音樂唱法已經處于不可分隔的狀態,早已成為一個整體,并且在相互作用著。因此,在現代美聲演唱方法創新的過程中,還應該注重協同性,結合民族唱法以及現代流行音樂唱法的實際情況進行創新,這樣才能夠在促進現代美聲演唱方法創新的同時,還能夠促進其他流派演唱方法的創新。實際上,演唱是聲的藝術,因此任何唱法都會不約而同地追求完美的聲音,無論是從文本意義上直接表現出對完美聲音追求的美聲唱法,還是民族唱法、現代流行音樂唱法。無論是呼吸運氣、發聲位置,還是發聲結構的優化,美聲唱法和民族唱法、現代流行音樂唱法都是為了最科學地優化人的聲音,提高聲音的音量、音高和美化音色,從而使自然人聲上升為樂音。因此,在進行現代美聲演唱方法創新的過程中,需要注意與其他的演唱方法協同發展,從而實現相互促進的良好發展態勢。
(四)現代美聲演唱方法的創新應借鑒國外的寶貴經驗
實際上,現代美聲演唱方法的創新不僅僅存在于我國,在世界上任何一個國家都存在,都通過積極地進行現代美聲演唱方法的創新而進一步提高現代美聲演唱方法的質量。因此,在我國進行現代美聲演唱方法創新的過程中,可以借鑒國外的寶貴經驗,將其與我國現代美聲演唱方法創新工作進行有機地融合,能夠提高創新的質量。例如,美國、英國、法國等聲樂藝術發展水平非常高的國家,其在現代美聲演唱方法創新方面取得了較大的突破,因此,可以有效地借鑒這些國家的經驗,提高我國現代美聲演唱方法創新的質量,從而進一步提高我國聲樂藝術的發展質量。
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關于“逃逸”概念所涵蓋的內容及其認定,現有一些司法解釋和教科書的學理解釋雖也做了一些努力,但仍不能盡如人意,實踐中一些問題仍不能得到圓滿的解答。本文試圖從交通肇事者的法定義務問題著手,從行為人刑事不作為的角度出發,分析交通肇事逃逸行為的故意犯罪性質,對逃逸問題在立法的深層價值取向上剖析立法本意,并對司法解釋中有關指使他人“逃逸”構成犯罪的問題嘗試作出解讀。
一、交通肇事后的核心義務是搶救傷員和聽候處理
發生交通肇事事故后,肇事者就自然產生了相關的法律義務。國務院《道路交通事故處理辦法》第7條規定,發生交通事故的車輛必須立即停車,當事人必須保護現場,搶救傷者和財產,并迅速報告公安機關和執勤的警察,聽候處理。根據這條規定,發生交通事故后,肇事者具有停車、保護現場、搶救傷者和財產、報警、聽候處理的法定義務。為什么一般的故意犯罪嫌疑人并無接受司法機關處理的法定義務,而交通肇事者卻具有接受處理的法定義務,一旦逃跑,就將受到刑罰的加重處理呢?我們認為這是由其過失犯罪的性質所決定的,也是與其相對較輕的刑罰尺度相一致的。交通肇事作為一種特殊的侵害行為,行為人由于其肇事的先行行為而產生特定義務,并且該義務也已由法律予以了確認。一旦違反該義務將得到法律加重的負面評價。
在法律規定的交通肇事者各項法定義務中,搶救傷員和聽候處理是這些法定義務中的核心義務,其余的義務是核心義務的附隨義務。停車是搶救傷員的附屬內容,保護現場是接受處理的附隨義務。但是這是由交通肇事過失侵害行為的本質所決定的。交通肇事行為通常造成人身的重大傷害,被害人在受傷后的特定時空條件下,生命權和健康權處于一個危急關頭,迫切需要救治,而此時加害人(交通肇事行為人)無論是在道義上還是法律上,都具有立即施救的責任。由于人的生命健康權在人的各項基本權利以及在人類社會關系中的基礎性地位,決定了救治傷員無疑是行為人的核心義務。同時,由于交通肇事屬于公共交通事故的組成部分,在認定事故區分責任等方面具有技術上的要求,因此,法律也將接受處理規定為交通肇事的義務之一。
需要指出的是:接受處理和救治傷員并不是同一層面的義務。司法實踐中有將肇事者主動報警接受處理的以自首論,但是沒有主動報警的,只要沒有逃跑的也不會處之以加重處罰。甚至于在特定的危急情形下,為救治傷員不惜以損害原始現場為代價的。以及因急救而未及時報警,但主觀上并無逃跑意圖的,都不能以逃逸認定之。換句話說,救治傷員和接受處理都是交通肇事的核心義務,但是救治傷員的義務,必須表現為積極的作為,但是對于接受處理的義務,則僅僅需要表現為不作為——即不故意逃跑。只要排除了故意逃跑的行為,行為人無論是不主動報警、不保護現場(故意毀損現場意圖逃避追究的除外),都不能說是違反了核心義務,處之以加重處罰。不保護現場雖然使肇事責任的認定產生一定程度的困難,但它并不從根本上否認肇事責任的存在,因此危害也不大不具有刑事可罰性;而不搶救傷者和財產將導致交通事故后的人身生命財產安全的挽救工作無法及時進行,使原本可以挽救的生命無法挽救、原本可以避免的更重大財產損失無法避免;從而造成遠遠超出過失犯罪所能容忍的社會危害性。而不聽候處理實際就是逃避責任追究,也是違背行為人相關義務并為過失犯罪性質所不能容忍的。所以說,搶救傷者以及財產的義務和聽候處理的義務才是這些法定義務中最重要、最基本的義務,如果履行了這兩項義務,其他附隨義務(如報警、保護現場)即使未全面履行都不能認定行為人肇事逃逸。 二、如何準確界定“逃逸”
何謂“逃逸行為”,理論界與司法實踐中有兩種觀點:一種觀點認為“逃逸行為”主要是指行為人在交通肇事后的當場以及與當場緊密聯系的時空(包括時空的延續)逃逸,從而延誤了被害人得到救助的寶貴時間。法律之所以規定逃逸是加重情節,是從考慮被害人的生命安全角度,避免被害人因為行為人的逃逸而延誤治療。
第二種觀點認為,此處的“逃逸行為”是指逃避法律制裁。即“逃逸行為”并不限于交通肇事的當場,只要是為了逃避法律制裁而逃逸的,即使行為人把被害人送到醫院后為了逃避法律制裁而逃走,也構成“逃逸行為”。
如江某交通肇事一案中,司機江某駕車肇事,致李某重傷,江某立即打電話報案,并組織將李某送至醫院搶救,終因李某傷勢過重醫治無效而死亡。公安機關依法將案件立為刑事案件進行調查,并對江某取保候審。在調查過程中,江某因害怕被判入獄,逃至外地,后被公安機關抓獲。在這個案件中,江某的行為完全符合“肇事后故意逃跑以逃避法律追究”的要件,僅從表面上看,應當屬于交通肇事后逃逸的性質,然而在司法實踐中,認同將江某的行為認定是肇事逃逸的可能寥寥無幾。本案中,
江某在行車肇事后的特定的時空條件下,履行了在當時報警并接受處理、搶救傷員等法定義務,正因為其履行了上述兩項核心義務,因此在當時不能認定他交通肇事逃逸。在公安機關立案后,江某在特定的時空條件下的特定義務已經消失,此時江某畏罪逃跑,其逃避法律追究的行為不應處以法定的從重處罰(即認定為逃逸),而只能作為一個酌定情節作相應處理。 因此筆者同意第一種觀點,這種觀點也是符合交通肇事罪的立法原意的(當時我國交通肇事事故頻發而且被害人往往因為得不到及時救助而造成殘疾或者死亡案件較多)。如果依照第二種觀點把“逃逸行為”的范圍無限擴大到為逃避法律制裁而逃逸,是不符合立法原意的,而且對于行為人而言也是不公平的。比如對于交通肇事后及時救助被害人并向司法機關自首后又逃跑的行為,行為人也是為了逃避法律制裁,但是對于這種行為無論如何也不應當認定為交通肇事后逃逸并予以加重處罰,否則相對于交通肇事后置被害人生命安危于不顧而逃逸的行為人而言是不公平的。而且如果司法實踐中將之認定為交通肇事后“逃逸”,也不利于鼓勵交通肇事后的行為人及時減輕危害后果,這對于被害人和整個社會而言都是弊大于利的,因此對“逃逸行為”的認定應當作限制性解釋。
無疑,由于是“逃逸”而不是“見死不救”是交通肇事犯罪的法定加重事由,沒有在肇事后逃跑或者逃避法律追究的事實,是不能認定“逃逸”并適用相應的刑罰的。但是,我們從刑法條文背后立法者的價值取向來深究“逃逸”概念的實質,就會發現,對于交通肇事者來說,搶救傷員是他的道德義務,也是法律義務,更是其所有義務中的首要義務。在立法上對于“逃逸”作出否定評價的核心,在于行為人違背了搶救傷員這一最基本的義務,在特定的緊急的情形下,救治與否將對傷員的生命健康權尤其是生命權產生關鍵性的影響,在此時逃避法定義務,在某種意義上說,其性質的嚴重性不亞于故意傷害或故意殺人案件。并且二者具有明顯的可比性。(如類似于不做為)畢竟人的生命健康的價值是超出其他任何價值的最本質最核心的價值。而純粹的逃避法律追究本身,在故意犯罪者,是其的一個必然延續,對于過失犯罪者來說,破壞的是社會關系和社會秩序,其重要性的等級要明顯低于人的生命價值。從這個意義上說,逃避法律追究這個內容并不是刑法立法者將其規定為加重處理的立法本意。
篇8
筆者認為,演繹法、歸納法、實證法是會計理論研究的基本方法。
一、演繹法
對于研究理論問題來說,演繹法是較常用的方法。無論研究和建立何種理論,演繹法的應用都是從基本前提開始,演繹推導出在這種前提之下的關于主要問題的邏輯結論。人們在研究理論問題時,常常是依據反映事物的各種判斷之間的聯系來分析、探索和研究事物的本質和特點。沿著這些判斷之間的聯系進行進一步的推理和分析,可以從一些已知的判斷得出新的判斷。演繹推理是推理中的一種,它是由一般性的前提推到個別的結論。在演繹推理的前提中也必然蘊涵著結論。將演繹法運用于會計理論研究,從研究思路來看,就是從會計理論研究的最一般前提入手,得出一系列的具體結論,并進一步指導會計實務。也就是說,運用演繹法,是從會計的目標或假設出發,推導出那些能為會計實務所應用的有助于會計方法發展的基本原理、基本原則和基本方法。
運用演繹法的典型思路目前有兩種:
(一)以會計的基本假設為出發點的思路
這種思路以會計基本假設為出發點進行分析和推理。在假設的規范內演繹推理,得出一些符合假設的會計基本準則,隨之又可推知,要保證會計基本準則的實質得以指導和支配會計實務,必須指定具體會計規范和約束會計實務的各種會計準則。按照這種思路研究會計理論和重大會計問題,與如何認識會計直接相關。特別是在對會計目標的研究還遠遠不夠充分的時候,會計被認為是一種藝術或是一種工具,沒有特定的服務對象和目標。在研究時,就只能從會計的外部環境和假設出發,逐步演繹推理出會計的基本準則和會計原則,并依此來指導會計實務。
(二)以會計目標為出發點的思路
這種思路首先明確會計的目標,并在此基礎上,演繹推理出為達到會計目標,會計所提供的信息應當達到什么樣的質量要求,在明確了質量特征之后推理分析出體現這些質量特征的會計要素。同時,在會計目標、會計信息的質量特征及會計要素的基礎上,產生一系列的會計準則,并加以指導和規范會計實務。這種思路的典型代表就是美國的財務會計委員會。
從這兩種較典型的研究思路可以看出,運用演繹法推理研究會計理論是從會計一般推理到會計實務的研究方法。
一般來說,運用演繹法可以得出首尾一致、邏輯嚴密的會計理論,而且經演繹法推理得出的理論,不但是對會計實務進行一般性說明和描述,而且可以在更高的層次上指導會計實務。但是運用演繹法必須保證用以推理的任何假設和前提都是正確的,否則,運用錯誤的假設和前提進行推理必然會得出錯誤的結論。同時,還需運用正確的推理方法,否則即使前提正確也難以保證結論是正確的。
二、歸納法
歸納法也是會計理論研究中較為普遍的運用方法,它是借助歸納推理進行研究的方法。歸納推理就是由個別到一般的研究方法。就此而言,它是由一般性程度較小的知識過渡到一般性程度較大的知識、由特殊事例推導出一般原理的方法。
運用歸納法研究會計理論,是從觀察、調查和計量開始,依據對會計實務的調查和分析,對收集的資料加以記錄、分類、計量和計算,在能揭示現時會計實務關系的基礎上,歸納推導出一般原理和會計原則。采用這種方法研究會計問題時,如果研究者能盡力不受現實的原則和實務所影響,常常也可以得出新的觀念和原則。
把歸納法應用于會計領域,一般的思路都是從會計實務開始,根據客觀現實的具體情況,歸納出現實會計實務中的一般方法、會計慣例等一般問題,在此基礎上進行推理,得出會計基本準則和會計原則,最后由準則和原則推導出會計基本規范和會計假設等等。歸納推理到此并表明研究的結束,應將推理結論返回會計實務,辨其真偽,通過若干次的循環,則可以得出可靠的結論。
采用歸納法進行推理,不一定為預想的模式所束縛,研究者可以有較大的自由度去分析和觀察研究的對象;相對于演繹法而言,歸納法所依據的前提和假設不受其他前提和假設的影響,其真實性很大程度上依賴于對現實的充分、有效的觀察、調查和計量。由于歸納法的前提不一定蘊涵著結論,而演繹法中則涵有,所以采用歸納法所得出的結論常會超出其前提的范圍。
三、實證法
作為一種研究方法,實證法源于資產階級哲學流派中的實證主義。這一流派的哲學家認為,哲學不應以抽象的推理而應以“實證的”、“確實的”事實為依據,認為人們不可能也不必要認識事物的本質,科學只是主觀經驗的描述,不反映任何規律。
將實證法應用于會計領域,并應用此法來研究會計理論最早是上世紀50年代開始的。
實證法的研究思路是:
(一)建立假設。即根據現實情況及有關領域的基礎理論、基本原理和原則等,設想和設立有關影響本領域某一事物或事項的假設。
(二)根據假設,收集資料。欲證明這一假設成立與否,實證法下要求完全依據資料證明,因而需要盡可能地采取科學的方法,收集相關資料。
(三)調查及分析研究資料,證明假設的現實性和真偽性。將收集和匯總的資料,加以分析、計算、記錄、處理等項工作,對此進行分析研究,從而明確假設的現實意義和作用。
從實證法的研究思路看,它是從根據具體實際產生假設開始,經過實踐的調查、認識得出某種證明這一思路的持續運用而形成的認識事物的方法,與馬克思的認識論進程大致相同。就這點來看,實證方法,特別是那些收集和處理實證的技術方法,值得我們借鑒。
篇9
關鍵詞 互聯網廣告 法律規制 完善 經濟效益
一、互聯網廣告現狀
隨著互聯網的廣泛應用,互聯網廣告迅猛發展。截止到2015年底我國網站數量166.9萬上網用戶5.2億,互聯網廣告收入達到72億元。互聯網廣告正在成為商家宣傳產品、維護品牌形象的重要手段其發展潛力巨大。互聯網廣告的主要形式有橫幅式廣告、按鈕式廣告、彈出式廣告等。本文就如何開發互聯網廣告管理及法律上的相關問題進行系統研究,試圖找出適合一般網站聯網廣告管理系統的構建思路。希望本文所做的探討以及設計和實現的思路能夠對國內互聯廣告投放管理的建設有一定的參考價值。
網絡廣告的監督管理是互聯網行業共同面臨的課題。
二、互聯網廣告管理及法律相關問題
(一)法律關系
傳統商業廣告法律關系的主體是清晰的,包括廣告主、廣告經營者、廣告者。互聯網廣告存在于一個虛擬的空間中,制作、經營、廣告變得極為簡單,兩種或三種主體職權于一身,廣告主、廣告經營者、廣告者間的界限變得模糊。廣告互動主體定位的不明導致各方權利義務關系的模糊化,給互聯網廣告規制帶來了很大的困難。
(二)監管體制
原有的按地域劃分進行監管的廣告監管體系已經無法適應互聯網廣告規制的需要。互聯網的超國界性、無地域性給法律的適用帶來了很大的難題。互聯網廣告本身面向全球市場,而各國法律對互聯網廣告的規定可能是不完全相同的,在一國合法的互聯網廣告在他國有可能就是違法的。
(三)虛假廣告
互聯網是一個信息自由的平臺,任何人都可以在互聯網上發表自己的觀點,既不需要核實身份,也沒有什么成本。這樣一種開放性的平臺為一些不實或欺詐信息提供了方便。大量虛假廣告欺騙、誤導消費者,執法部門疲于應付。
(四)騷擾廣告
無論你是否需要,每天都會收到各種利用電子郵件發送的廣告,只要你的電子信箱地址被某些廣告者知曉,他們就會用統配方式發送,而且很難拒絕。還有在下載或瀏覽的過程中突然出現的全屏或半屏的、可退出或不可退出的廣告,這類廣告相當普遍,在一定程度上已經妨礙了用戶對網絡的正常使用。
三、互聯網廣告的管理及法律保障
(一)保障網絡服務中介機構的健康發展
謹慎認定互聯網廣告服務中介的責任。從事電子商務的網站有兩種主要類型,一類是網站自身進行網上銷售,成為交易的一方主體,比如網上商城;一類是網站(網絡服務商)提供綜合性或者行業性的虛擬交易空間,會員或者客戶通過其進行交易,這種網站一般被稱為交易平臺,比如易趣網、阿里巴巴等。前一種情況下,網站相當于傳統的賣家,其承擔的義務在傳統法律框架下基本能夠解決。
(二)強化網絡廣告的執法監管
在我國,網絡廣告的監管已經實現“管理從無序狀態趨于有序的狀態,”國家工商局正積極探索互聯網廣告新的有效監管方式。
(三)規范網絡監管機構
虛假網絡廣告之所以能蒙騙消費者,一是消費者貪利的心理,另一方面是監控不到位。因此,要有要防止虛假廣告的侵害,就必須建立起安全可靠的網絡交易制度,做到規定健全,交易有序,把真實廣告同虛假廣告真正區來。政府可以建立網監視。在不增加政府負擔的情況下,可以賦予一定的監管職責,負擔起網絡廣告的監管責任。這樣做,既不會增加政府的機構設置和財政支出,又可以使互聯網廣告業健康有序地發展。
(四)提高消費者的鑒別能力
任何商品都存在或多或少的不足,現有的發展水平以及自然界客觀規律的制約。由于網上的廣告效益主要是由站點的內容受歡迎程度所決定的,而互聯網只是一個虛擬的數字空間,在上面進行各種偽裝是非常方便的。廣告者為了增加自己站點內容的吸引力,往往會將自己的頁面設計得富麗堂皇,甚至采用超鏈接的技術將有關信息包裝得真實可信。在法律尚不健全,管理尚不規范的時候,首先只有依靠消費者自己鑒別和防范,盡量減少受騙的可能,避免虛假網絡廣告的侵害。當然,政府及有關部門該通過各種有效的途徑,向消費者提供必要的知識和信啟,提醒消費者如何辨別虛假網絡廣告。
(作者單位為大連市24中學)
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篇10
[關鍵詞]支原體肺炎;簡易;診斷方法
肺炎支原體肺炎(MP)已成為兒童呼吸系統感染和其他臟器損害的重要病原之一,近年來發病率有上升趨勢[1]。早期快速簡易的診斷有利于縮短患兒病程、減少并發癥的發生,本文對我院2003年1月~2006年1月的51例患支原體肺炎的患兒的臨床資料進行常規的血常規、CRP、X線胸片的分析,探討簡易、快速對支原體肺炎進行診斷的方法。
1資料與方法
1.1一般資料選擇2003年1月~2006年1月我科經冷凝集試驗(陽性>1∶32,最高達1∶1056)證實的小兒支原體肺炎患兒51例,男30例(58.8%),女21例(41.2%),年齡3個月~14歲,≥3個月而<3歲7例(13.7%),≥3歲而<7歲23例(45.1%),≥7歲而<14歲21例(41.2%)。
1.2臨床表現高熱咳嗽32例(62.7%),只有咳嗽14例(27.5%),咳嗽氣喘5例(9.8%),其中發熱咳嗽伴神經系統癥狀4例(7.8%),肺部聽診聞及少許干濕啰音12例(23.5%),哮鳴音5例(9.8%)。
1.3方法所有患者都進行血常規、CRP、X線胸片、冷凝集試驗的檢查。
2結果
X線胸片表現為斑點、斑片狀影,其內或周圍見網狀條索影,呈病灶密度不均的支氣管肺炎的表現12例。白細胞數均正常,CRP增高8例(66.7%),正常3例;X線表現為兩肺紋理增多、增粗伴兩肺中內帶或肺門旁的網狀模糊影28例(54.9%),其中白細胞正常23例,CRP增高15例(65.2%),CRP正常8例,白細胞增高5例,CRP增高4例;X線胸片表現為均勻一致的毛玻璃樣大片狀密度增高影11例,CRP增高7例(63.6%),左肺5例,CRP增高3例;右肺6例,CRP增高4例;因而在白細胞正常的46例患兒中,CRP增高30例(65.2%)。均于阿齊霉素靜滴2個療程和口服2~3個療程后好轉,復查CRP恢復正常,3個月后均恢復正常,未有復發。
3討論
支原體肺炎主要通過呼吸道飛沫或接觸感染[2],好發于幼兒或學齡前期兒童。
肺炎支原體肺炎是由肺炎支原體感染引起的,肺炎支原體是介于病毒與細菌之間的一種微生物,存在于纖毛上皮之間,影響纖毛運動,損壞上皮細胞,導致支氣管壁水腫、潰瘍,同時引起支氣管及血管周圍的間質浸潤,其內可見大量的淋巴細胞、漿細胞、巨噬細胞和肺泡上皮脫屑等。支原體肺炎的X線征象通常以間質改變為主,表現為自肺門向外呈扇形或掃帚樣的改變的增粗、僵直的肺紋理,隨著炎癥發展,出現小斑絮狀影、網狀或結節影等小葉性實質浸潤性病變;晚期炎癥繼續發展累及肺段時,則表現為均勻一致的磨砂玻璃樣大片狀密度增高影,X線表現較體征顯著。有學者認為間質改變和肺野實變是疾病發展不同階段的不同表現[3]。
C反應蛋白(C-reactiveprotein)是機體對炎性刺激或組織損傷發生的急性時相反應時的一種急性相蛋白。主要由肝臟產生,是炎性淋巴因子、白介素6、白介素1、腫瘤壞死因子等刺激肝臟上皮細胞形成,CRP在感染后6~8h開始增高,24~48h達高峰。一般認為細菌感染性疾病肺炎的CRP增高,病毒性肺炎時CRP無明顯增高。
由于支原體是介于細菌與病毒之間,對于支原體肺炎的CRP變化的報道較少,本文通過對支原體肺炎患兒的CRP變化的觀察,CRP與支原體肺炎患兒X線胸片的關系以及與白細胞數的聯系,發現白細胞正常患兒的CRP明顯增高,且隨著病情的好轉而降低,提示CRP可作為支原體肺炎病情變化和觀察的指標。
支原體肺炎起病既可急性,也可隱匿,病程可長可短,本文中病程有1天也有1個月,但其臨床癥狀、體征與X線肺部表現不一致是其特點。支原體肺炎的確診要靠抗體檢測和補體結合試驗,但是在感染的早期抗體滴度很少陽性,因而不能達到早期診斷的目的,而CRP是一種急性相蛋白,它的升高比抗體出現早。而支原體肺炎X線表現沒有明確的特征性,僅憑X線胸片的表現也難以確診。但X線表現為以下情況:肺紋理增濃呈羽毛狀改變或掃帚樣改變;斑點、斑片狀影,其內或周圍見網織條索影;大片實變影,少見支氣管充血征,病變周圍可見間質改變;且白細胞數正常,同時CRP增高,需高度懷疑支原體肺炎可能。如果冷凝集試驗陽性或MP-IgM陽性則可確診。
[參考文獻]
1HemmerschlagMR.Mycoplasmalpneumoniaeinfections.CurrOpinInfectDis,2001,14:181-192.
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