導語：如何才能寫好一篇法學教育，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

英文名稱：Legal Education Research

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出版周期：季刊

出版地址：陜西省西安市

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種：中文

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本：16開

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發行范圍：國內外統一發行

創刊時間：2009

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期刊簡介

《法學教育研究》是由西北政法大學主辦法律出版社出版的以法學教育研究為主的學術刊物，每年出版兩卷。

篇2

一、“開放教育”教學模式下進行教學方法改革的必要性和可能性

開放教育人才培養模式要求教師“運用廣播、電視、文字教材、音像教材和計算機課件及網絡等多種媒體進行現代遠距離開放教育”。為適應開放教育的需要，電大教師首先要轉變教育思想，要掌握先進的教學手段，同時還要積極探索新的教學方法，使教學方法向適應開放教育人才培養模式的方向轉變。

首先，開放教育沖破了傳統教學在時間和空間上的限制，網絡教學打開了教師、學生、教材、教室、黑板之間的不可分割性，教學以實時和非實時的不同方式同步進行。這使以廣播電視教學為主體、集中面授輔導和個人自學為主要形式的傳統電大教學模式要逐漸轉化為以多媒體技術和計算機網絡教學為主體、自主的個別化學習與交互式的集體協同學習相結合的教學模式。在這種教學模式下，“以教師為中心、以教材為中心、以課堂面授輔導為中心”必須向“以學生為中心、以多媒體網絡教學為中心、以自主的個別化學習為中心”進行轉變。隨著這種轉變教學出現了許多變化：1多媒體遠程網絡教學的廣泛運用，網絡教學平臺上教學資源的大量建設，學生可以隨時隨地自主上網學習；2電大教師所熟悉的面授輔導課的比例大幅度削減，教師再按照傳統的教學方法，在面授輔導課堂上就課程內容進行系統的講授已不可能；3教師的面授輔導課不再是系統講授，而是重點難點的提示，組織學生進行教學討論，對討論結果進行總結及對易錯處知識點講解，以幫助學生理解和吸收教材的內容等等。教學模式的轉變及帶來的諸多變化，對電大教師傳統的教學方法形成強烈的沖擊，迫使我們對此進行研究和探索。

其次，中央電大“人才培養模式改革和開放教育試點”項目的目的是“旨在通過課題的研究和試點工作，探索并構建廣播電視大學在現代遠程開放教育條件下專科教育和本科教育人才培養模式的基本框架以及相應的教學模式、管理模式和運行機制，為我國經濟建設和社會發展培養大批高質量的、適應地方和基層需要的應用性高等專門人才。”根據這一目標，電大教學在培養學生的知識、能力結構和培養規格上，應更為強調知識、能力、素質的協調發展，重視實踐性教學環節，注重理論與實踐的結合，以增強學生的綜合素質和能力。電大開放教育法學專業主要是培養法官、檢察官、律師以及其他從事法律工作的應用性高等專門人才。從這一目標出發，就要求學生在畢業后要具有較強的實際工作能力，能滿足處理復雜的法律事務的需要。實踐證明，在現代社會，僅僅掌握一定的法律知識是遠遠不夠的，法律工作者還應當善于運用法律和法律知識來分析和處理各種法律事務，為此就必須精通（至少是某一領域內）法律規定和法律解釋，諳熟訴訟程序和訴訟技巧等等。而在傳統電大教學中，教師大多采用系統講授的方法，注重課程內容的全面性、系統性、邏輯性，缺乏對學生的法律技巧、實際操作能力、綜合分析能力、思維的機敏以及雄辯的口才等方面的訓練；同時強調以教師為中心，教學中缺乏啟發性、互動性和實踐性。從這種教學模式中畢業的學生，雖然掌握了一定的法學理論和法學知識，但由于缺乏實際操作能力和實踐經驗，在相當一段時間內是無法適應社會需要的。“人才培養模式改革和開放教育試點”正是針對電大教學中的這種現狀，提出“為我國經濟建設和社會發展培養大批高質量的、適應地方和基層需要的應用性高等專門人才”的目標，對此必須改變教學方法，加強對學生素質或技能的培養，這應是電大開放教育的重要職責。

最后，開放教育法學專業是一門實踐性應用性很強的學科，它需要理論聯系實際的教學方法，單純的系統講授效果往往不好。學習法學的目的，就是為了在現實生活中運用法律去解決各種各樣的法律問題。然而法律是抽象的、一般的，現實則是具體的、復雜的存在各種各樣的變異。要將抽象的、一般的法律規則學通、學懂、學好、會用，就必須聯系實際，結合具體事例進行案例教學。例如，在證據學教學中，相當部分教學內容與具體訴訟程序有關，這些內容程式化特征明顯，單靠教師進行系統講授，既枯燥又缺乏直觀感覺，學生往往不感興趣并難以掌握，而結合實例進行案例教學在傳統教學模式下又有許多困難。而開放教育的出現為解決這一難題提供了條件。多媒體遠距離教學手段的大量采用使教師可以在網絡教學平臺上建立案例庫在課堂上使用網絡、電子課件，結合案例、結合法院開庭現場的錄像來進行講授，介紹訴訟當事人在訴訟中如何運用證據來證明有關的案件事實，司法機關如何審查判斷和認定證據，從而使抽象的、一般的法律規則變為直觀的、形象的具體案例，可以大大提高學生學習的積極性，減少其學習的難度，增強實踐經驗，教學效果就會大為改觀。

教學方法從屬于教學模式。適應開放教育人才培養模式的需要，探索新的教學方法時，案例教學以其特有的優勢而在諸多教學方法中受到重視。案例教學起源于美國哈佛大學法學院，盛名于哈佛大學商學院，現已成為美國大學所有專業和職業教育的主要教學方法，并為世界各國教育界所仿效。案例教學的基本特點是：它以精心選擇、合理編組、相互聯系的若干個（組）案例為基本教學內容教師根據教學的目的，選取有代表性的案例特別注意選取相互沖突的案例，交給學生課前預習。上課時，教師不進行系統的課堂講授，而是對所選案例提出問題和學生共同討論。教師要求學生在課堂上運用原始資料，陳述、分析、論證，并提出自己對案件的處理方案。案例教學法與傳統系統講授法相比較，教學主體是不一樣的，傳統講授法是以教師為主體，而案例教學法卻是以學生為主體。在案例教學中，案例的閱讀、理解、思考、分析、討論、總結、歸納等環節，都是由學生自己來完成。從完成案例教學任務的角度看，學生成為學習的主體后，能積極主動地投入教學過程，能對教學內容有深刻的領會，并獲得相應的知識和能力，在分析案件、進行辯論、起草有關文書等技能方面的訓練得到強化，在畢業后很快地適應實際操作。案例教學法以學生為中心，重視對學生實踐能力的培養，適應并可以充分發揮多媒體遠距離教學的特點，因此成為我在進行開放教育法學專業教學的首選，并在《證據學》課程教學中予以采用。

二、“開放教育”教學模式下進行案例教學的教學措施和教學支持服務系統

案例教學是一個系統化的教學過程，應該有一系列教學措施和教學支持服務系統與之相配合。其中比較重要的教學環節有：編輯專門的案例教材，建立網上教學平臺的案例庫；制作電子課件，選用電視、錄音、錄像、電腦網絡等多種教學媒體進行案例教學；增加案例分析在形成性考核中和期末考試中所占比例；相應的交互式學習支持服務系統（如E-mail電子信箱、BBS網上討論和答疑、雙向視頻討論、留言板、電話答疑等等）。我在《證據學》教學中采用這些教學環節并進行了一些實踐。

1.編輯案例教學教材，在網上建立教學案例庫

目前，北京電大尚不具備編輯、出版用于案例教學的教材的條件，但是多媒體網絡教學的出現，給我們提供了這一條件。我在北京電大的教學平臺上把《證據學》課程中需要學習和研討的系列案例（部分）向廣大學員，供下載學習。為了幫助學員學習，除了案件事實材料、思考討論的問題外，還在網上給學員提供了案例涉及的相關法律法規、司法解釋、參考資料，以及難點提示等。學生進入北京電大的網站后，可以按照教學大綱和教學進度，對各章節的相關案例進行閱讀、理解、思考、分析、論證，結合案例內容和教師所提問題學習教材相應的內容，學習相關的法律法規，以加深對教材內容的理解。在上輔導課時，教師可以結合教材對有關案例組織學生進行課堂討論。

2.課堂上使用多媒體網絡和電子課件進行教學

過去，在教學中講解案例是比較困難的。通常情況下，一個案例的文字都比較多，在黑板上抄寫要花費大量的時間。而簡單地讀一遍，學生又往往難以理解和解答。現在電腦教學的大量運用，為課堂進行案例教學創造了條件。為此，我制作了《證據學》案例教學的系列電子教學課件。課件按章設立，每一章根據教學大綱的要求，按照教材的內容，搜集、選擇相應的案例材料進行整理、改寫、編輯，并提出討論的問題。上課的時候，在講解完教材相關內容以后，可以在電腦上演示制作的案例電子課件或者上網選擇網上相關的案例，組織學生們進行課堂討論。討論的形式可以是集體討論、分組討論，也可以是控辯雙方的對抗式討論。當然也可以將案例分析作為課后作業，留待下一次上課時再討論。

3.網上BBS討論

利用BBS網上討論，教師可以進行實時答疑。2001年秋我共組織、參加了三次BBS網上討論，其中最后一次較為成功。在討論中，學生除了就期末復習的重點和難點進行詢問外，還就網絡平臺上的案例提出了問題，許多同學對案例提出了自己的看法和處理意見。我對學生的看法給予了解答和分析，學生感到較為滿意。

4.通過電子郵件實現交互教學

開放教育開辦以后，電大教師都有了自己的電子信箱，而隨著上網人數的增加，越來越多的學生也建立了自己的電子信箱，這樣通過電子郵件，學生可隨時將案例分析時遇到的疑難問題發送到教師的電子信箱中，教師收到郵件后即可針對學生的疑難問題進行解答并發回學生信箱。2001年秋，我收到了學生的十余封電子郵件，多數郵件是就網絡平臺上公布的案例提問題，要求解答；其余郵件是索要相關的法律文件。我都給予了答復。

上述

一、

三、四三種現代遠程教學方法的采用，打開了各個教學班的限制，極大擴展了教學的空間，使電大的課程責任教師除了在任課的教學班以外，能夠在全市教學班的范圍內進行教學方法的試驗和改革。

5.改閉卷考試為開卷考試，增加案例分析在平時形成性考核中和期末考試試卷中所占比例。

教學方式的改變必然要求考試方式的相應改變，否則，教學方式的改變就是一種空想。目前電大法學專業期末考試以閉卷答題為主要方式，其中案例分析一般占10%至15%的分數比例。學生為了考試，要背大量的概念、簡答題和論述題，考試成了一種記憶的較量，而綜合分析能力考核則被放在次要的地位。但是，對于電大法學專業絕大多數學生而言，提高其法律實務的綜合分析能力是最為重要的問題。而案例分析主要是測驗學生掌握法律知識，運用法律知識分析問題、解決問題的能力，它所考查的不僅是教學中的點，而且包括教學中的面；它不僅關注學生了解了多少法律知識，更關注學生理論聯系實際和綜合分析問題的能力。此外，《證據學》這門課程與其他部門法學相比，有其獨特的研究對象和范圍，它是專門研究在刑事、民事、行政等三大訴訟中如何根據有關法律規范靈活運用訴訟證據的學科，其實踐性、應用性極強。為此，我將《證據學》這門課程定為開卷考試，增加試題中案例分析的比例。本門課程至今已經進行了七次考試，考試題由三部分組成，其中案例分析題40分，選擇題40分，問答題20分。選擇題中也有相當比例的題屬于小的案例分析，從而使案例分析題在整個試題中的比例超過50%.在平時的形成性考核中，也采用了類似期末考試的方法，作業中安排一至兩個較大的案例分析。這種考試方式的采用，配合了平時的案例教學，督促學生在學習時主動理論聯系實際、注重學習的系統性；同時改變那種死記硬背的應試方法，提高了學生綜合分析的能力。

三、“開放教育”教學模式下進行案例教學對學生和教師提出了新的要求

案例教學法的采用使學生由被動地位轉為主動地位，由單純接受知識轉為有創造性地運用知識，從以應試為目標而形成的背書、背筆記的機械式學習方式的桎梏中解放出來，轉變為以運用法學理論、法律知識分析和處理案件為目標的能力培養和鍛練，學生的創新意識、創新能力、實踐能力均可得到較快提高。但案例教學在轉變學生角色的同時，也對學生的學習提出了更高的要求。案例教學減少了常規面授課系統講授的時間，增加了學生在課堂上研究、討論的時間，這就要求學生必須加強自學，對教師沒有講授的教材內容自行閱讀、分析和理解。此外，學生在課后還要上網去查閱材料，下載并研究案例，進行大量的預習和閱讀。而這些學習任務的完成完全依賴于學生的自覺性。據了解，極少學生能達到上述的要求，絕大多數的學生只在上課時跟隨教師的教學進度，對有關的案例進行討論，自學的積極性較差。此外，大多數學生還沒有上網學習的習慣，要求他們上網去獲取各種學習材料還較難完成。據北京電大崇文分校《消除學生心理障礙和克服學習困難的研究》課題組對139人的調查：“在問及希望學校提供的學習模式時，有99人選擇固定組班教學，23人選擇自主安排學習方式。在問及所采用的學習方法時，有99人選擇面授教學，14人愿意自主學習。”北京電大《在學習支持服務系統中多媒體學習資料應用的研究與實踐》課題組所做的《學生自主學習問卷調查》的統計顯示：“80.7%的學生認為系統講解教材的面授教學是較好的助學方式；87.5%的學生選擇面授輔導。隨著發展學生擁有計算機的數量預計可達60%，但也有38.6%的學生表示暫時不購買計算機；專為參加試點學習在入學后購買計算機的學生僅占4.9%.”這都表明，學生尚未從傳統教育的模式下轉變過來，還不適應開放教育的教學模式。而上述問題的存在，極大地影響了學生們參加案例討論的積極性和主動性，使得在課堂上討論的案例較少，案例教學的效果受到一定的影響。而據有關材料介紹，美國哈佛大學高級管理班（教學對象都是有兩年工作經驗的經理）所有課程基本上都采用“案例教學”法，在13周的教學時間內，要學習研究180個案例，大約平均每天要研究學習2個-3個案例。在學習案例的同時，還要指定一批參考書或參考材料要求學生閱讀，以幫助學生吃透案例和更好地分析案例。

篇3

關鍵詞：法律診所教育；教育改革；實踐性法律教學；法律職業素養

一、法律診所教育的沿革

法律診所教育，也稱臨床法學教育，或診所式法律教育制度，是美國法學院效仿醫學院臨床實習制度而產生的一種實踐教育方式 ①。在法學院建立法律診所，由教師指導學生在法律診所中為當事人提供法律咨詢，診斷案件所涉及的法律問題，提出解決問題的法律對策，為當事人提供法律服務，在司法實踐中學習和掌握法律實務技能。

法律診所教育是20世紀60年代在美國法學院興起的一種新型的教學方法②，起源于美國耶魯大學、哈佛大學等著名法學院。經過40 多年的發展，美國近130 個法學院中的絕大部分都設立了法律診所教育課程。自2000年清華大學法學院、北京大學法學院、中國人民大學法學院、中南財經政法大學法學院、等七所法學院校率先開設了法律診所教育課程以來，法律診所教育已經引起了中國法學教育界的廣泛關注。

二、開展法律診所的現實價值

法律診所的魅力就在于其不同于傳統法學教育的獨特作用和意義。

其一，通過診所活動為社會提供法律援助，使教學與社會實際緊密聯系。參與者接觸來自不同背景、不同年齡的受援者和他們的法律問題，親身感受自己的專業給受援人群帶去的幫助，近距離的感悟能提高參與者的社會責任感，使之加深自己未來將在社會之中扮演角色的重要性的理解。

其二，法律診所能夠較好地彌補傳統教育模式忽視職業道德操守及倫理意識培養的缺陷。參與者在法律診所的活動中能夠體會法律職業的真正價值，從而更好的在之后的職業生涯中感悟職業道德的必要性。同時，通過價值培養教育，幫助他們更好地開展職業規劃。

其三，參與者接受多樣化的職業訓練，為未來的職業生涯進行了良好準備。法律診所活動為參與者提供了多樣化的職業準備訓練，例如參與者通過參與診所活動能初步掌握了會見當事人之時的言談溝通技巧、法律綜合問題的解決能力等。

當前我國法學畢業生就業形勢嚴峻。麥可思研究院（My-COSInstitute）獨家撰寫的《2010 年中國大學生就業報告》調查的數據顯示，2009 屆本科畢業生半年后就業率最低的專業大類是法學（82.3%）；高職高專就業率最低的是法律大類（73.2%）③。傳統法律教育培養模式與社會需求之間的脫節、畢業生知識構成和司法實踐需求之間的脫節以及學生職業素養和現實工作需求之間的脫節深受詬病，而法律診所教學不同于傳統法學教育的獨特作用和價值，卻打開了一扇全新的窗戶。

三、云南工商學院開展法律診所教學的嘗試

2012年以來筆者開始在云南工商學院法律專業試點法律診所教學的引入，以期強化學生司法職業素養的培養，改善畢業生就業情況。法律診所教學課程設置的成功經驗，設立模式主要有以下幾種：1.嵌入式。法律診所附設于法律院系內，學生在本法律院系的指導教師的具體引導下，為有關的當事人直接提供法律服務，直至完成一件案件的全部工作。2.外置式。將學生安排在法律院系之外的特定機構中，在非教師身份的法律從業人員的指導下，直接從事法律服務工作直至完成具體案件的。3.模擬式。由教師帶領學生進行法律實務技能模擬訓練，學生在一個模擬的環境中學習法律職業技能和職業道德。④ 鑒于教學資源的實際情況，筆者選擇了外置式和模擬式結合的課程設置模式，將常用法規訓練課程與學生假期實習結合起來開展法律診所教學。

具體來說，第一階段我們在常用法規訓練課程中大量引入案例教學、模擬法庭訓練。學生與指導教師就案例中遇到的問題進行一對一的談話討論，尋求解決問題的方法與途徑，以對談式教學⑤充分調動學生積極參與性，并且通過對談拉近同學與指導老師間的距離使得同學更愿意與導師交流。在模擬法庭訓練中采用模擬訓練法⑥，運用角色扮演、模擬案件等多種方式，對真實或模擬的案件進行分析和討論。在教師給出的典型民事、刑事案例材料背景下，學生劃分為若干小組扮演不同的角色模擬收案、庭審、調解等一系列完整流程，然后由授課教師當場進行評價，通過模擬法庭教學，使學生獨立思考并提出解決方案，提高了學生的獨立思考問題，解決問題的能力。

第二階段，聯系實習單位為學生創造實際參與司法實踐的機會，利用假期時間分批選派學生到法院、檢察院和律師事務所實習，并安排專任指導教師進行全程跟進輔導。在接待當事人過程學生的溝通、判斷和談判能力得到了鍛煉，在實際案件的跟進過程中又進一步的強化、鞏固了課堂上學到的司法職業技能并訓練了邏輯思維和分析能力，不僅提高了學生的司法職業素養，也取得了較好的社會影響，深受市中級法院等單位的好評。

四、成果與展望

法律診所教學帶來的不僅僅是一種新的教學方式，更重要的是全新的教育理念，它向我們展示了法學教育的全新境界#，讓我們看到了法學教育的發展方向。一年多以來，我院開展法律診所教學取得了初步的成果。作為我院開展法律診所教學的第一批學生，2011級法律事務專業的同學將在明年6月畢業，目前部分學生尚未畢業就贏得了招聘單位的青睞，如來自貴州的一位同學已經在宜賓的基層法院獲得了書記員的工作，而云南的兩位同學畢業后將進入當地檢察院，還有幾名同學將入職律所。

法律診所教學引入高職院校的可行性已經得到了驗證，其對學生職業素養的提升作用十分明顯。下一步我院將把工作重心將放到建立固定的法律援助平臺上來，繼續深入開展法律診所教學，在實踐中不斷地積累和探索，以期對高等院校法律教育有所裨益。

作者簡介：①唐浪，云南工商學院

②潘尤迪，《美國法律診所的沿革、發展及現狀》，長江師范學院學報，2012年第1期

篇4

一、攻擊防御方法與要件事實概述

所謂攻擊防御方法，即當事人提出作為自己請求基礎的法律及事實上的主張、對他方當事人的主張進行否認，提出證據申請及對其做出否認、證據抗辯等一切訴訟資料［1］。一般而言，攻擊防御方法由原告在訴訟中實施的攻擊與被告所實施的防御交錯構成。其中，原告為支持自己本案申請的基礎提出的一切訴訟資料稱為攻擊方法。被告為了支持自己的反對請求基礎提出的一切訴訟資料稱為防御方法。將當事人提出的事實主張放在訴訟標的、原被告對立的立場以及證明責任分配的理論框架下，攻擊防御方法又有另外一番意義。具體而言，攻擊方法就是原告所提出使得作為訴訟標的的“請求”具備充分理由的事實主張及證明;防御方法，就是被告所提出的否定訴訟請求的事實主張與證明。質言之，攻擊或防御的方法即是權利或法律關系發生、變更、消滅的必要的事實主張與證明。在攻擊防御方法之中，類似所有權確認訴訟中買賣、繼承及借款請求訴訟中的清償、時效消滅等可以與其他攻擊防御方法相分離，并獨立審理、判斷者可以稱為獨立的攻擊防御方法。必須注意的是，訴、訴的變更、反訴、中間確認之訴、控訴、上告、抗告等本身即是本案請求，而非攻擊防御方法。依據權利保護①的民事訴訟目的論，法院如若試圖保護當事人的權利、維持穩定和諧的民事權利秩序和體系，必須判斷原告所提出的作為訴訟標的的權利或法律關系是否存在。但問題是，權利或法律關系乃是作為一種觀念存在，而不能憑借感官直接加以認識。不論一個國家是否擁有成文法傳統，但其法律秩序中都必定包含受其規制的對象在日常生活中必須遵守的行為規則。除此之外，上述規則亦同時兼為法院在國民發生爭議之時作出裁判的準則和依據。而在擁有成文法的大陸法系國家，隨著民法典的制定，事實與法律相互分離。民法典所具備的裁判規范的屬性要求其自身必定具備一般性這一特質。換言之，民法典所有規定不僅可以適用于特定的案件，而且可以適用于其地域和時間效力范圍內所有的“類似案件”。一般而言，民法典以一般方式描述的案件事實(構成要件)被賦予同樣以一般方式描繪的“法律效果”。賦予一詞意指當構成要件所描述的案件事實存在，法律效果即應發生。易言之，即應適用于該具體案件［2］。將規范構成要件陳述的實際案件與法律適用范圍內的法律效果結合，擁有法律要件以及法律效果的法條被稱為完全的法條②。換言之，因構成要件實現，法律效果即“有其適用”，這正是作為規范性語言表達形式之一的完全法條所具有的特質。結合構成要件與法律效果并不是一種主張，而是一種適用命令。制定規范者并非在陳述事實上如何如何，而是在指出法律上應當如此，應予適用。完全的法條在邏輯上意指若構成要件在某具體案件事實中被實現，則即應賦予該事實相應的法律效果。法官判斷原告所主張的權利是否存在，正是通過綜合判斷權利是否發生、是否消滅、是否存在妨礙發生等諸多法律效果來完成的。而法官判斷是否存在權利發生、消滅、障害等法律效果又是通過判斷各法律效果所對應的法律要件是否存在。如同權利一樣，實體法所規定的各個法律要件具有一般性和抽象性，因此也無法直接判斷，乃是通過判斷各個要件所對應的具體生活事實來完成。而法律要件所對應的具體事實即是要件事實［3］。

二、單一主張之攻擊防御體系

(一)第一次攻擊防御1．請求原因(Klagegrund)。只要被告不承認原告提出的訴訟請求(請求的旨趣)，那么原告都必須主張能夠獲得欲求法律效果的實體法規范所對應的要件事實。如果被告承認該要件事實，原告則不用提供證據證明該要件事實。法官可以根據當事人自認的結果徑直認定該事實，繼而承認原告所主張的法律效果則順理成章。如果被告與原告就該要件事實發生爭議，亦即被告或否認或表示不知道，則原告都必須提供證據證明相應的要件事實。當原告舉證不能達到證明標準的時候，舉證不成功，法官將不得不認為相應的要件事實不存在，或者未發生。換言之，原告將就此承擔相應的證明責任。如果原告的舉證使得法官的心證超越了證明標準，法官將認定相應的要件事實存在，支持原告的訴訟請求。所以，原告為使自己所主張的訴訟請求有理有據而承擔主張責任及證明責任的事實為請求原因事實［4］。2．抗辯(Einrede)。被告否認原告主張的事實，即請求原因事實時，原告就有必要舉證證明相應的要件事實。除了否認之外，被告仍有辦法可以阻卻原告提出的訴訟請求。具體而言，被告可以提出妨礙原告主張權利發生的實體法規范抑或消滅原告曾經擁有權利的實體法規范(權利障礙規定、權利消滅規定、權利阻止規定)所對應的要件事實，亦即權利障礙事實、權利消滅事實以及權利阻止事實以圖說明原告的請求無理由。被告主張上述要件事實即稱為抗辯。被告對所有抗辯事實承擔主張證明責任。被告在否認原告請求原因事實的同時，假定法官認定原告主張事實的情形下所提出的抗辯一般稱為假定性抗辯。依據要件事實理論的觀點，抗辯必須與請求原因同時成立。具體而言，請求原因事實與阻害請求原因事實對應法律效果的權利發生障礙事實可以同時成立。請求原因事實也可以與消滅請求原因事實對應法律效果的權利消滅事實同時成立。此外，請求原因事實還可以與暫時阻止請求原因事實對應法律效果發生的權利阻止事實同時成立。必須注意的是，此處所講的同時成立，乃是從事實層面上而言，兩者并非水火不容。但是，請求原因事實與抗辯事實在法律效果上卻是無法調和的。也就是說，請求原因事實是為了引發原告所欲求的法律效果，也就證明產生了相關權利。而權利障礙事實則是為了證明相應權利并沒有發生。同理，權利消滅事實并沒有否定曾經產生了相應權利，但是該權利也因為出現了權利消滅事實而消滅。權利阻止事實與權利消滅事實一樣，并不否認原告曾擁有某項權利，但因權利阻止事實的存在，原告所主張的權利并不能立即行使。

(二)第二次攻擊防御1．再抗辯(Ruplik)。針對被告提出的抗辯事實，原告可以否認。當原告否認被告提出的抗辯事實時，被告則必須就抗辯事實舉證。除了否認，原告還可以針對被告提出的抗辯事實提出新的事實以阻擋或消滅抗辯事實產生的法律效果。換言之，原告可以在承認抗辯事實的基礎上提出反對法條對應的要件事實以證明被告的抗辯無理由。此時，如果被告對原告提出的要件事實有爭議，原告就必須就此提供證據。上述原告必須承擔主張證明責任的事實為再抗辯①。再抗辯事實與抗辯事實的關系，如同抗辯事實與請求原因事實的關系一樣，在事實層面是可以同時成立的。再抗辯事實可以使得因為被告提出權利消滅事實導致消滅的法律效果復活，也可以使得因為被告提出權利障礙事實而未發生的權利重現曙光，還能為因被告提出權利阻止事實而未能即時行使的權利掃清障礙。值得注意的是，即便是與抗辯事實可以同時成立，并且消滅抗辯事實產生的法律效果的事實，但如果其產生的法律效果與當初請求原因事實所產生的法律效果不同的話，就不是再抗辯。在這種情形下，與當初的請求原因事實及抗辯事實并列構成獨立的請求原因事實。2.再再抗辯(Duplik)。針對原告提出的再抗辯，被告可以否認，也可以在否認的同時提出再再抗辯。理如前述，再再抗辯事實乃是在事實層面上可以與再抗辯事實同時成立的事實，且在法律效果層面上能夠消滅和對抗再抗辯事實產生的法律效果并最終復活抗辯事實所對應的法律效果。被告對于再再抗辯事實承擔相應的主張證明責任。如此往復，針對被告的再再抗辯，原告可以提出再再再抗辯，并對其承擔主張證明責任。再再再抗辯事實與再再抗辯事實的關系一如此前每組攻擊防御方法的對應關系。上述構造便是當事人之間一輪又一輪的攻擊防御體系。

三、復數主張之攻擊防御體系

上面我們提到了當事人之間攻擊防御的體系化構造。但是，上述構造的前提乃是原告在每一次主張的時候都僅僅提出一個權利，被告也僅僅對此提出一個抗辯。然而，如果當事人提出數個攻擊防御方法，彼此之間的關系又當如何呢?

(一)假定性主張與假定性抗辯民事訴訟中的當事人必須向法院主張權利發生、障害、消滅的要件事實(法律事實)，如若當事人的主張有數個，當事人從而希望法院根據一定的順序作出判斷。因此，主張因當事人主觀的先后順序分為主位主張和假定主張。顧名思義，主位主張即原告希望法院首先做出判斷的主張。假定主張則是在主位主張不被認可的情形下，當事人希望法院認可的次位主張。當然，這種劃分僅僅是當事人的一種主觀愿望，民事訴訟不可能按照當事人所主張的順序進行。換言之，法院即便依據職權認可次位主張未嘗不可。當然，如果法院準備駁回原告的訴訟請求，必須對全部主張加以判斷。相反，承認當事人的訴訟請求只要認可一個主張即可。從這個意義上說，假定主張也是預備性主張。相對應，假定性抗辯則是在妨礙原告請求的主張超過兩個以上時，原告希望法院按照自己期待的順序做出判斷。實際上，與假定主張一樣，法院并不受制于當事人的主觀順位，無論先判斷哪個抗辯均可。

(二)預備性主張與預備性抗辯①有時候，針對某請求原因，如果僅僅考慮實體法上的法律效果，除了A抗辯之外，同時可能還有內含此兩者要件事實的B抗辯。此際，當A抗辯被主張證明的時候，則沒有必要主張證明據有相同訴訟機能和效果的B抗辯。反之，如果A抗辯主張后沒有被證明，B抗辯最終也難以得到證明，所以作為訴訟上的攻擊防御方法，僅僅A抗辯發揮了作用，而B抗辯則沒有發揮任何作用。但是，即便A抗辯被主張并且被證明，如果針鋒相對的C再抗辯也被主張且被證明的時候，主張以A與C同時成立為前提的B抗辯則是大有裨益。這種情形下，B抗辯在與A抗辯之間的相互關系中，就并非可有可無，而是不可或缺。此時，應當將B抗辯作為與A抗辯相并列的主張或抗辯，并構成以A及相對立的C為前提的第二次判斷的對象［5］。預備性抗辯則是預備性主張的其中一種。也就是當第一順位的抗辯沒有被認可的情形下，事先提出的作為第二順位的抗辯。例如，針對原告提出的價款返還請求權，被告首先主張清償作為第一順位的抗辯，同時主張將債務消滅作為第二順位的抗辯。后者就是預備性抗辯。預備性抗辯中有一種非常特殊的抗辯，就是抵銷抗辯。當被告不僅提出清償的抗辯，而且同時提出抵銷的抗辯時，只要其沒有作出反對的意思表示，法院則應將抵銷的抗辯作為預備性抗辯。如同前述，預備性抗辯乃是被告的一種主觀順序，原則上并不能約束法官。針對此一原則，抵銷抗辯就是一條例外情形。之所以如此規定，其原因在于抵銷抗辯對主張者不利，因此法院應當優先審理其他抗辯。

四、具體訴訟類型中的攻擊防御體系構成:以買賣合同為例

我國《合同法》中規定了諸多典型契約，其中買賣合同在所有的交易關系中占據了核心地位，因而不啻為最重要的有名合同。在因買賣合同所引發的糾紛中，最為典型的莫過于價款支付請求。因而以上述糾紛為例，試看買賣價款支付請求中的攻擊防御方法。

(一)攻擊方法賣主甲基于買賣合同關系向買主乙請求支付價款一案中的訴訟標的乃是基于買賣合同所產生的價款支付請求權。因此，原告在訴狀中所應記載的本案訴訟標的的請求原因事實，也就是價款返還請求權的發生要件事實。換言之，對于原告而言，其所承擔主張證明責任的請求原因事實非常簡單，即買賣合同成立的要件事實。在實踐中，引起爭議的往往有如下三個合同條款:1．價款數額。因為買賣契約乃是移轉財產權并支付一定數額對價的合意，因此買賣合同成立的要件除了標的物確定之外，還必須可以確定價款或者決定價款的方法。甲主張締結買賣合同的時候必須主張價款數額或者相應的決定方法。但是在具體的訴訟中，因為要件事實在不同訴訟中所發揮的作用有所不同，當事人的主張應當具體到何種程度則需要具體分析。如果甲主張的價款額與法官通過證據調查所認定的價款額之間有差異的話，考慮到甲通常在不損害合同同一性的限度內默示主張不同的價款數額，所以只要在這個范圍內，法官認定甲乙之間締結了與甲所主張的價款額不同的買賣合同也未嘗不可。2．價款支付時間。對于買賣合同而言，價款支付債務的履行期限并非合同成立的本質要素(要件)，因此即便買賣雙方對合同價款債務的履行期限有約定，賣方也沒有必要將約定期限及期限到來作為請求原因予以主張證明。對于合同價款履行債務而言，履行期限合意僅僅是買賣合同的附帶條款而已，而非本質要素。就付款的主張證明責任而言，因為付款本身并非相應法律行為的成立要件，所以其主張證明責任應當歸屬因其受益的當事人。因此，賣方甲沒有必要主張期限合意以及期限到來，期限合意乃是買方乙應當主張證明的抗辯事實，期限到來則是賣方甲針對期限合意應當主張證明的再抗辯事實。3．標的物的移轉交付及所有。因為標的物的移轉交付也并非買賣價款支付請求權的發生要件，所以賣方甲也沒有必要在請求原因中對此予以主張證明。當買方提出同時履行抗辯的時候作為再抗辯提出即可。因為將他人的財產權作為標的物的買賣合同同樣有效，所以賣方甲也沒有必要主張證明在締結買賣合同的時候，標的物歸自己所有。

五、攻擊防御分配之思維養成與民事法教育

不論是民事審判的法官抑或是從事民事的律師，必須能夠從活生生的糾紛事實中明確適當的作為法律爭點的訴訟標的并組織有效的攻擊防御。要件事實論教育正是給予廣泛法律知識、傳授民事審判的技巧，培養法律思維的教育方法。通過不斷思考主張、證明責任的同時學習法學，從而更加廣泛深入地考察各個制度以及權利的旨趣、社會活動以及與此相關聯的人際利害關系，借此，亦可以獲得廣博的知識、培養法律思維。法學院中的研修內容“要件事實論”處于實體法與程序法的中間領域(交錯地帶)，就字面而言乃溝通實務與理論之間的橋梁。要件事實論與其說具有理論上的必要性，不如說是謀求具體合理的處理現實裁判的實踐需要。要件事實論雖然是日本司法研修所孕育發展的法律理論，但卻是一種廣泛適用于成文民事法體系的實務教育。如果能在我們的法學院中正確教授學生要件事實論的話，那么可以自由靈活運用要件事實的律師進入社會從事廣泛的律師業務后，要件事實就不僅僅是法官和律師在法庭上的共同語言，而是在一般的社會活動中，國民與司法或者說是與法律相關的“共通語”。

(一)民法教育與實務教育1．法學院的民法教育以建構理論和實務之間的橋梁為使命就必須以要件事實的思維方式作為指導。要件事實通過從證明責任的角度出發，加深對于實體法和判例的認識和解讀。反過來，實體法理論又可以為要件事實論提供有益的建議。通過二者之間的互動，真正實現理論與實務之間的相互作用，才真正實現了理論與實務之間的交流和溝通。2．要件事實論所涉及的法律領域究竟屬于實體法還是訴訟法抑或兩者的交匯處一言難盡。司法研修所的要件事實論大部分屬于民法學，由于又涉及主張證明責任的相關部分，所以可以說又表現出與傳統民法學略有不同的側面。以前的民法教育可以說是靜態的平面的權利體系的民法。而法學院中的民法教育必須養成在實踐中的法律適用為目的導向的法律洞察力，培養學生運用作為權利判斷體系的民法。3．從事法學教育必須聯系實務。特別是在法學院乃專門培養法曹的情形下，應該與實務部門通力協作。但是法律不僅僅是裁判規范，更是人們日常生活的行為規范和社會規范。在作為邏輯體系和學問總體的“法學”中嘗試分析問題、追溯一定的概念和觀念的根本含義、相互關系和歷史變遷的話，必須在明確實定法意義的同時，準確地理解把握制度旨趣。4．要件事實論可以說是支配實務的民法等實體法的一種解釋學。必須讓民法等研究型教員理解這一點。否則，進一步深入傳授要件事實毫無可能［6］。

(二)民事訴訟法學教育與實務教育1．將要件事實論相關的體系化基礎知識教授給學生的科目當屬民事訴訟法。民事訴訟的框架、判決的構造以及相關的原理、原則比如辯論主義、自由心證主義、經驗規則、主張證明責任等都被涵蓋在要件事實論的內容之中。此外，作為理論問題還包括訴訟標的理論與要件事實論的關系、新樣式判決與要件事實論的關系等。在民事訴訟案件中，以一定的訴訟標的為前提判斷何謂要件事實對于、書寫訴狀，尤其在爭點證據整理階段發揮著重要作用。要件事實論對于當事人而言應是應當主張的事實，卻又同時是法院與當事人之間爭點證據整理的指針，不僅具有良好的教育效果，而且保持在程序上的有用性。因此，就民事訴訟法學而言，客觀厘定要件事實的效用范圍和界限的同時，也期待要件事實的相關教育不斷推廣。2．要件事實論固守舊訴訟標的理論，完全無視新訴訟標的理論。對于德國所提倡的證明責任規范說等證明責任的新動向也熟視無睹。但是，在實際訴訟中，并非僅僅依靠要件事實就能解決所有問題。盡管實務中往往不顧證明責任的所在，由容易提出的一方提出證據，并且盡可能地避免使用證明責任裁判案件。但是仍有必要深入研究證明中的證據法上的課題。

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法律倫理，從廣義上說，包括法律制度倫理與法律職業倫理；從狹義上說，僅指法律職業倫理。法律職業倫理是法律職業者在其職務生活與社會生活中應當遵守的道德行為規范。法律職業倫理的內容主要包括法律職業者忠誠于法律、公平對待當事人、廉潔自律等等。一般認為法律職業人應具有三種素質，一為法律知識，一為社會常識，一為法律道德。其中，法律職業道德是法律職業人應該具備的素質之一，是構成法律職業人整體素質的重要內容。對于法律職業者而言，法律職業道德要求其做到信仰法律、心存正義、廉潔公正、忠于職守，這種道德人格是實現司法公正的基石。正如中國政法大學校長徐顯明教授2003年12月9日在山西大學所作“法學教育”專題報告中說：“法學是價值之學，真正的法學教育應是價值觀的教育，應是法律正義觀的教育，高等法學院校應是法律價值觀的集散地。”法律職業人的道德倫理素養決定著我國法治建設的進程和前景，因此，必須予以重視。

一、重視法學職業倫理教育之理由

法學職業倫理是法學教育中的一個重要組成部分，法學教育乃是一國法律制度最基本的造型因素之一。作為培養決定社會最終公平正義的法律職業人士的法學教育必須重視職業道德教育，筆者認為重視法學倫理教育的理由主要體現在以下幾個方面：

1.法律職業倫理是公民道德素養的高度概括。在任何一個社會，都有一定的道德倫理要求，這些基本的道德倫理要求規范著公民的行為，使社會在有序的狀態下運行。在中國，這種道德倫理的規范作用尤為突出。中國古代幾千年的封建儒家倫理對當今社會仍然有巨大的影響，倫理型文化是我國文化的特質，是我國文化與西方文化的一個重要區別。在重視倫理道德的中國，國家和社會對公民的道德素養有比較嚴格的要求。公民的道德標準是法律職業倫理的基石。法律倫理是倫理精神的集中體現，它根植于我國社會的一般倫理之中。離開社會一般倫理，不可能形成法律倫理。作為法律職業人士首先應當具有一般公民所具有的基本道德素養。這是作為公民而言，應當做到的最基本的為人準則。一般公民具有的道德素養，法律職業人士當然應當具有。因為法律職業倫理無非是公民的一般道德標準在法律領域的高度概括，是從事法律職業的公民在特殊領域應當遵循的社會一般道德準則。在國家重視和提倡提高全社會公民的道德素養的大環境下，重視和提高法律職業人士的道德素養是重視公民道德素養的必然要求。

2.法律職業倫理是法律職業人必備的職業道德。法律職業人首先必須具備合格公民的道德底線，但僅止于此是不夠的。法治是法律職業人之治，法律職業人作為實現法治的關鍵因素，必須具有其他公民所不具備的職業道德素養。如同醫生應當遵循醫德、教師應當遵循師德一樣，法律職業人也同樣應當信守特殊的法律職業道德。著名法學教育家孫曉樓早在為民國法律教育所做的規劃中就提出：“有了法律學問，而沒有法律道德，那是不合乎法律的本質意義，也不合乎法律教育的目的。”法學院校培養的法律人才須具有剛直不阿的品行，要“富貴不能，貧賤不能移，威武不能屈”，要不徇私情，不畏高壓，尊崇法律。而忽略法律倫理和法律理想的法學教育只能向社會輸送高級渣滓，甚至成為破壞良好社會秩序的害群之馬。法律職業人的法律倫理素養在一定程度上影響著法律的實效。因為“當一條規則和一套規則的實效因道德上的抵制而受到威脅時，它的有效性就可能變成一個毫無意義的外殼。”可見，法律職業人的法律倫理素養對實現社會公平和正義具有重要作用。

3.法律職業倫理教育是防范司法腐敗的重要手段。當今，司法腐敗現象嚴重，形形的司法腐敗在社會中普遍存在。司法腐敗泛濫的現實使人們開始深思導致司法腐敗的深層原因，在對司法腐敗追根溯源的時候，人們發現法律職業人的道德倫理素養是導致司法腐敗的一個重要因素。在司法實踐中，法律職業者享有較大的自由裁量權，相對于外部監督制約而言，職業道德和自律是更為重要和有效的控制司法腐敗的重要防線。法律職業人的整體素質不高、欠缺法治國家所要求的法律職業道德素養是導致司法腐敗的直接因素，這一因素比制度不完善等因素更為直接和關鍵。因此，化解和遏制司法腐敗，必須從重視法學倫理教育開始，從源頭上堵截司法腐敗的產生。可見，法律倫理教育是遏制司法腐敗的一個重要途徑。

基于以上理由，筆者認為法律職業倫理教育必須在法學教育中給予足夠的重視。那么，我國當今法學教育中的法律職業倫理教育是怎樣的呢?這需要對我國法律職業倫理教育的現狀予以概覽。

二、法學職業倫理教育之現狀

從我國當前法學

教育中的職業倫理教育現狀看，在我國當今法律教育中普遍存在忽視法律倫理教育地位的傾向。法律職業倫理培養的缺失是我國當前法學教育存在的問題之一。這主要體現在以下幾個方面：

1.高校法學教育缺乏法律職業倫理教育。高等法學教育應當承擔傳授法律理論知識，培養學生解決法律問題的能力和進行法律價值觀教育，樹立法律正義兩方面的任務。但是，我國現今高校法學教育只重視法律知識的傳授，始終未對法律正義價值觀的教育給予足夠的重視，缺少法律倫理方面的研究，也沒有開設法律倫理方面的課程。截至1999年，我國高等法學教育的本科、碩士和博士的培養規定中都沒有把法律倫理作為培養要求。雖然在1999年修訂的《法律碩士專業學位培養方案》中，首次明確地把“法律職業倫理”作為一門課程單獨設置，但其使用的教材內容空泛，難以達到培養法律職業倫理素質的目的。目前在我國只有少數高等法學院校開設了《司法職業道德》選修課程，至今還沒有高校專門從法律倫理角度開設課程。高等法學教育長期沒有把法律倫理作為學生的必修課程之一，法律職業倫理教育一直為我國法律教育所忽視，這無疑是高校法學教育的一個重大缺陷。而在法治發達的西方高校法學教育中，大都設有司法倫理之類的法律職業道德訓導課程。比如英國的《律師職業行為指引》一書每年都出版一本，在法學院的教學中是重頭戲。而我們的高校法律教育至今在這方面還是空白，不能不說是一個遺憾。 2.司法考試忽視對司法倫理的考察。國家司法考試作為公民進入法律職業圈的門檻，在考察法律職業人對法律專業知識掌握的同時，卻沒有將職業倫理作為一個考察內容在考核中予以重點考核。雖然在司法資格考試中，有關于職業道德和職業紀律的考試內容，但是，法律職業是實踐性極強的活動，法律實踐中要求的法律職業倫理不能通過書面考試的方式考察出來。掌握法律知識、通過書面考試的人并不必然在司法實踐中具有較高的道德倫理素養。司法考試對考生倫理素養的考察與實踐中的要求相差甚遠，難以達到考核法律職業人的法律倫理素養的目的。

3.法律職業倫理觀念教育意識淡漠。以往我國高校法學教育一直是重知識性傳授的法學教育模式，在教學活動中，教師以詮釋法律條文和法律規則為主要教學內容，不關注隱含在法律背后的法律理念和價值取向，缺乏對法律知識的價值和倫理的闡釋和關懷，導致許多法學專業學生只知法律的條文，不知法律的價值和倫理。老師在傳授法律知識的時候，忽略對學生法律倫理素養的培養，只注重理論知識的考察，不重視道德倫理修養，使本應在日常教學中應當做到的法律職業倫理培養和言傳身教成為空中樓閣，這是作為教育主體的老師法律倫理教育意識不強的必然結果。

三、完善法學職業倫理教育的設想

法律職業人的職責是維護社會的公平正義、主持公道。為實現社會的公平正義，法律教育除專業知識教育外，還應特別注意法律職業人的道德素質教育。因為法律職業的特殊性要求從事法律工作的職業者不僅應該系統掌握法學理論和法律知識，更重要的是應該具有高尚的司法品格，遵守司法倫理。法學教育是形成法律職業人士司法倫理素質的基礎。法學教育應重視道德教育與信仰教育，使學生對法學知識系統了解與把握的同時，促使學生形成法律信仰。為實現上述目標，完善法學職業倫理教育，筆者認為應當主要從以下幾方面著手：

1.將法律倫理教育融于日常教學中，并設置法律倫理課程。將法律倫理教育貫穿于法學教學過程中和開設專門的法律倫理課程是完善法律職業倫理教育的重要途徑。一方面，法律職業倫理教育應融于法律職業教育中，體現在法律教育的各個環節。改變長期以來我國法學教育只重視法學理論教學、忽視職業倫理教育，將法律職業倫理教育依賴于一般德育教育的做法。將法律倫理教育貫穿于全部法律課程的教學實踐中。通過采取課堂討論、診所式教學、法庭辯論等教學方法，引導學生從倫理視角對法律教學中的爭論問題加以探討和研究，培養和鍛煉學生的法律倫理素養。不僅應當在教學中培養學生的法律倫理認知能力，還應當通過解決實際問題，培養學生的法律倫理行為能力。因為司法倫理素養的形成不是教出來的，更多的是訓練出來的。未來的法學教育必須注重訓練和培養學生的法律職業倫理，增進法學教育的實務化和倫理化取向。另一方面，應當設置專門的法律職業倫理課程對學生的法律職業倫理意識加以強化。通過專門、系統的課程講解加大對學生的職業道德教育，使其掌握在將來職業實踐中應當遵循的職業操守，并通過考試內容與方法上的調整，從實踐中考核學生的職業道德，通過提高法律職業人素質預防司法腐敗。

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依法治國、依法治教、依法治校的實踐需要為教育法學學科發展提供了現實依據和實踐動力，但是一個學科的發展還需要有其內在的生命力。這個生命力就是教育法學本身的獨特視角，其固有的學科內涵和特點。教育法學的獨特之處，在于它是教育學和法學的結合，而且這種結合不是簡單的1+1=2，而是“1+1>2>N”，起的不是簡單的拼接作用，而是化合的作用。教育法學的特點，體現在以下幾方面。

1.教育法學關注法律的主體性

中國優秀的文化傳統特別重視人的主體性。有的西方漢學家認為，中國思想的精髓就在于強調流動的主體性。對于流動的主體性，可以從縱向和橫向兩個方向來理解。縱向歷史的角度來看，中華民族的精神一直是在生生不息的流動，在每個時代都煥發各自奪目的色彩。從法律發展看，歷史上有不同的法律、法典，從秦律、漢律、唐律直到明清律，生生不息的發展流動。從橫向空間的角度來看，中華文明空間主體也在不斷的發展變化，空間功能在不斷的轉換。這說明中華民族具有一種空間上主體的流動性。中國的教育法律文化要注重這樣的主體性。法律的主體性就是要強調法律的價值導向。社會主義核心價值觀包含了國家、社會、公民個人三個層面，這三個層面始終貫穿的是法律的價值，都蘊藏著法制的精神。教育法律上的人更有特點。教育法律上講的“人”，比簡單的法律上的“人”含義更加深厚。比如說在教育法律上，把人分成未成年人和成年人，比刑法、民法上的未成年人和成年人含義更深，體現了對人的主體性更加深刻的關注。教育法律的主體性有其獨特的屬性。學生作為教育法律的主體，和一般的“人”是不一樣的，和一般的公民也不一樣。比如學生有發展性，發展性是學生的本質。發展可能不是一個成年人最核心的本質，但對學生來說，發展性是最核心的本質，德智體美諸方面都在發展，是在流動當中發展的人。學生具有開放性，他的心思是開放的，可以接受好的東西，也可以接受壞的東西，所以古人講“染于蒼則蒼，染于黃則黃。近朱者赤，近墨者黑”。再比如教師，教師也有不同于一般的人的特點，教師具有神圣性，古來今往、各大文明的早期文化都強調教師的神圣性。孔子所謂的教師“萬世師表”，強調的也是神圣性。神圣性就是具有獻身的精神。現在有的教師沒有這種神圣性，有的是世俗性，比的是工資待遇。此外，學校作為一種社會組織也有它的特點。

2.教育法學關注法律的教育性

有人會問，法律是剛性的東西，怎么還有教育性？法律不是天生就是剛性的、利益導向的。古代的法律注重法的精神性、道德性、價值性和教育性。隨著資本主義的發展，法律越來越追求解決利益問題、解決權利問題。在這樣的法律引導下，社會大眾的思想就變得越來越世俗，越來越利益化。有的人出來維權，維的不是尊嚴，而是金錢。這樣一些觀念在法律上得到了正當的確認，法律的精神性、教育性日益降低。1878年德國著名法學家耶律內克講，法律是最低限度的道德。這一點是值得商榷的。為什么守法變成最低的道德，為什么守法、執法不能成為最高的道德，甚至起碼達到道德的中間度？按照這個邏輯，在符合法律的前提下，僭越道德的行為越來越多。這個問題要在法律當中得以解決。教育法學要關注法學的教育性，在執法立法的同時想到要提高人的思想覺悟、思想價值，要促進人們的精神發展，只有這樣法學才會有新的活力。

3.教育法學關注教育的規則性

過去講教育的時候，更多的是說“教育就是愛”。是的，這個話沒有錯，強調教育的彈性，是很重要的，但也是不完全的。教育也要強調規則，甚至是某種程度上的強制。比如說，《義務教育法》就特別強調它的強制性。如果教育法學在教育的規律性和規則性方面取得進展的話，就會解決學校和教育活動當中的很多問題。現在在教育問題上，有一種觀點是學校不敢作為，老師不敢作為，政府不敢作為，因為一旦作為，就可能會受到各種各樣的批評和指責。所以，必須要加強教育的規則性。如果沒有這樣的規則性，教育事業就不能取得進一步的發展。

二、教育法學面臨的問題與任務

教育法學作為一個學科，其獨特魅力和價值已經日益顯現。但是，仍然存在一些問題，需要進一步發展完善。教育法學學科體系建設有待于得到進一步重視。教育法學作為一門學科，已經在中國人民大學、北京師范大學等高校形成了以“教育法學”或“教育法律”與政策命名的博士、碩士學位點，但是教育法學的學科地位還有待提升。在很多高校，教育法學的博士、碩士培養還位于教育經濟與管理或教育學原理等專業下面，作為一個培養方向進行招生。甚至在一些高校，師范專業的本科生、甚至是教育學專業的本科生都沒有將教育法學列入必修課。在法學研究當中，教育法學往往被列為行政法學的一個方向，也缺乏獨立的學科地位。教育法學學術著作的創新性有待于進一步突出。近些年，出版了一系列題為《教育法學》或近似的學術專著，但是一些教育法學專著照搬法理學、民法學、行政法學的理論體系，而缺乏教育法學的獨特性視角，正如有的學者指出的“已經形成一種相似的固定結構，即首先比照法學的概念對教育法學的基本原理做些移植工作，在分別對現有的各部教育法逐一進行闡釋”。這也是教育法學難以在法學研究領域取得應有地位的重要原因。因此，今后的教育法學研究，尤其是教育法學方向專著的出版，要在現有研究的基礎上取得新的突破。要突破教育法學研究對其他法學研究的依賴性，就必須加強教育法學本身的原創性，形成教育法學自身的概念體系、話語體系，使得其研究在原有基礎之上取得新的突破。交叉學科的復合型研究有待于進一步深入。教育法學屬于典型的交叉學科，其研究需要教育學和法學兩門學科基本理論的復合型應用。但是由于研究者知識結構的單一性，法學研究人員往往僅從法理的角度對教育法律問題進行法理性分析，而脫離人的發展規律的教育法學研究無疑是機械的教育法學研究，甚至有可能是局限人的潛能和個性發展的教育法學研究。另外，教育學研究人員習慣于教育學的研究思維與研究范式，缺乏對法學研究的深入學習、借鑒。教育法學的研究也是法學研究體系當中一個部門法的研究，脫離法律的語言、法律的思維、法律的體系、法律的理論，這種研究是難以取得可持續進展的。所以，以上這些情況使得屬于交叉學科教育法學研究難以得到實質性的突破，這是應當引起我們重視的問題。教育法學的實踐指導作用有待于進一步加強。當前的教育法學研究過于集中于學術性的探討，這是必要的，但是教育法學研究的實踐意義和價值沒有得到充分的體現。在法學的分類當中，有以研究內容區分理論法學與應用法學的分法。而教育法學的研究，在注重理論研究的基礎之上，更加偏重于應用研究。但是，在當前我國教育法學研究當中，應用研究無論在數量上還是質量上，同教育法學偏重應用法學的分類都是不相適應的。在推進建設社會主義法治國家、推進教育的依法行政、學校的依法治校過程中，教育行政部門、校長、班主任和教師對于教育行政管理以及教育教學當中基本的法律問題掌握還缺乏一定的引領，需要更多的學者深入學校教育教學一線去發現問題，解決問題，讓教育法學的研究成為真問題的研究，并且通過教育法學的研究確實推進基層學校依法治校的進程，提高辦學水平。教育法學的研究視角有待于進一步拓展。在當前的教育法學研究當中，對于新出臺的教育法律法規關注較多，對于當下教育熱點問題關注較多，這些都是必要的。但是教育法學的研究更要發揮引領實踐發展的作用，在研究的視角上進一步拓展。例如對于即將立法的教育法律，教育法學的研究人員應當充分對其立法的體例、立法的原則和立法的內容進行充分的研究。對于尚未納入立法機關視野的教育法律、甚至是今后的教育立法趨勢，教育法學的研究人員都應當進一步的關注。這樣才能更有效的為教育立法服務，發揮教育法學的應用法學作用。

三、加快推進教育法學二級學科建設

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因我國長期的農村與城市“二元分立”，法學教育服務功能的發揮亦局限于城市，忽略了農村的法律服務需求。學者關注較多的是“秋菊的困惑”里所呈現的國家法與民間法的沖突問題，即在“送法下鄉”圖景中，農民只是法律的“他者”，他們以自己的方式被迫應付法律、逃避法律，甚至對抗法律。可較少關注農民能否獲知法律知識及法律意識如何產生，能否獲取“法律服務”來“接近正義”。因為司法的高成本使窮困的農民對通過司法來“實現正義”常常望而生畏。法律援助制度常因經費緊張和人員短缺而難成氣候，2005年全國法律援助案件辦案數僅為25.3萬件，而據司法部法律援助中心的統計，全國每年需要法律援助的案件超過70萬件，而且現在開展法律援助的地方主要集中在大中城市，而縣級地方的法律援助工作開展的十分有限。如上所述，貧困人口最集中的農村對法律援助需求量最大，而高校法學院的法律援助恰恰最不重視甚至是直接忽略了這些地方。幫助農民提高法律意識和道德素質，加速建設社會主義新農村，是全社會都應該為之有所貢獻的一項重任，大學的法學院理應有所作為。為了適應農村社會對法律的需求，一些大學依托法律診所形式為“三農”服務。目前，國內成立的專門以“三農”為教學和援助對象的法律診所有北京大學法學院的“北大——遷西法律診所”、西北政法大學的“農村法律診所”、華中科技大學的“農村與農民法律診所”、武漢大學的“農村司法法律診所”等。但僅依憑幾個大學提供的法律服務并不能滿足廣大農村和農民的法律需求，必須推而廣之，將此任務賦予中國的法學教育。

二、法學實踐教學實效的欠缺

在中國，大學體制本身彌漫著濃厚的行政化氣息，教學計劃制定和專業課程設計均需層層審批，大學教育則是在戴著鐐銬跳舞。現行中國法學的實踐教學可謂蓬勃發展，尤以診所式教育和案例教學為甚。可縱觀當下各種實踐教學，亦存有諸多不足。

1.法學實踐教學設計偏離目的如果將法律教育的階段做簡單的劃分，大致有三個階段：“滿堂灌”式的傳統教學階段；“案例”教學階段；診所法律教學階段。而就本質的變革而言，實質有兩個階段：傳統教學階段和診所法律教學階段，因為案例教學實質乃是傳統教學的一種輔助方式。案例教學的最大弊端在于對“案例”的“裁割”，無論是轉述書本上的案例，還是教學者親歷的案例，實際上都有一個“講述者”對案例進行“裁割”的問題，亦即根據講述的需要，把復雜生動的案例刪減成只有講述者所需要的“主干”部分，讓學生失去了“篩選”的條件和機會。因為只有在繁復、交錯和真偽并存的個案材料中，讓學生自己“篩選”和抽取其中的材料，才能使案例教學變的有意義。為克服此弊病，法律診所式教學應運而生。法律診所被引進中國的初衷，是為了縮小課堂理論教學與司法實踐之間的差距，為了讓學生在畢業后能盡快適應司法實踐的需要，以克服法學教育中理論與實踐“兩張皮”的突出現象。但目前我國法律診所教育的運作，基本上是將診所法律課當做一門課堂上的“課”來上，在方式上通過擬制案例或真實案例的再度模擬以加強學生的實踐能力。其實，這種做法在實現診所法律教學的目的上助益不大，它不僅模糊了診所法律教學與案例教學的邊界，還模糊了與模擬法庭訓練的邊界。將診所法律教育從課堂上“解救”出來，讓它回到實踐中來，真正的、大部分的診所課應當在真實的個案中通過學生的思與做，讓教師“以案說法”。即在真實的個案中，在學生參與的每一個環節中加以指導和講授，去掉診所課堂的“擬制”案例，去掉診所課堂的“模擬”與再現，將課堂上的診所“回歸到實踐”中去，將課程與實務合二為一。

2.法學實踐教學范圍、場所狹窄以上所講的實踐教學手段，尤其是診所法律教育面向的學生非常有限。幾乎所有高校法學院的法律診所開課并非面向全體學生，而必須通過“面試”從廣大學生中“擇優錄取”，所以落選的學生就受不到診所教育“光芒”的普照。這其實關涉了診所教育是普化的實務教育還是精英化教育的問題，如果把診所教育定位為一門加強學生實務技能訓練的課程，就應該由全體法學院的學生必修。法學實踐教學尤其是診所法律教學面向范圍狹窄的原因是多種的，其中，經費支持不足、教師配備不齊及案件來源非常有限是主要原因。除了實踐教學面向的對象狹窄外，依然存在實踐場所的狹窄問題。我國的法學實踐教學場所絕大部分固定在城市，比如城市的中級人民法院或法學院的診所辦公室。診所法律教學所解決的糾紛絕大多數是發生在城市人之間。在我國農村社區，盡管農村人口占中國總人口的2/3，但很難成為各高校診所法律教學的實踐場所，在農村或針對農民的法學實踐教學基本上是缺位的。這就使得法學實踐教學手段單一、場所狹窄，同時法學教育在為解決“三農”問題提供服務功能上大打折扣。必須尋求一種新的路徑，使得法學實踐教學與法學教育功能在解決“三農問題”上較好的銜接。

三、送法下鄉：糾正法學教育功能偏離的實踐教學之途

送法下鄉不僅可糾正法學教育功能的偏離，亦可拯救農民對國家法知之甚少之現狀，也可豐富法學實踐教學途徑。

1.送法下鄉的傳統解讀自等在1996年啟動文化科技衛生“三下鄉”活動以來，全國各地積極響應，蓬勃開展了形式多樣的“三下鄉”活動。高校法學院亦積極發揮著自己的能量，廣泛開展了送法下鄉活動。一方面可以嘗試變革法學教育的法學理論“滿堂灌”現象，另一方面可以服務農村。但傳統意義上的送法下鄉局限性較多：一是送法下鄉的“法”僅僅是國家法，尤指國家制定法的條文，一味強調國家法對民間法的征服，國家法具有至高無上的權威性，村民社區除了乖乖服從外別無選擇，如此冷冰冰的“高姿態”招致村民社區的反抗，送法下鄉的效果不理想，往往演變成不具有實質意義的形式。二是傳統送法下鄉只是授人以魚，而非授人以漁，送法下鄉的形式更多的是普法宣傳，甚至比較少有法律咨詢、法律援助，幾乎忽視了對村民法律意識的培養，使“送法下鄉”永遠停留在村民社區被動接受的局面，很難主動“迎法下鄉”。

2.送法下鄉的新形式：農村法律診所的建立社區法律診所是美國法學院最初創建的診所形式之一，它是在窮人（或稱弱者）多而律師力量不足的地方，將法律診所的援助資源投入于此而開展的診所類型。無論是發達國家還是發展中國家，農民始終屬于社會的弱勢群體，以農民為法律服務對象成為社區法律診所教學與實踐的一個重要方面。在法律診所教育不斷深入地推動下，一些國家的法律診所教育進一步發展出專門為農民群體提供法律服務的“農村法律診所”。在我國，農村法律診所在具體運行中一定要注意如下問題方可實現其促進法學實踐教學與教育功能契合的初衷。首先，農村法律診所應該具有“地方性知識”的思維模式。

那種抱著居高臨下“幫助”的觀念，實質上失去了援助的價值，所以必須尊重農村社區原有的治理方式，平等地與農村社區就其存在的制度問題、規范問題、法律糾紛等進行對話，不能認為完全按照法律診所的教學設計運作或無償提供的法律服務才有意義，而那些被農村社區已經長期運用并賦予其規范作用的“土政策”、“土辦法”等經驗的典范卻被忽視了。法律診所應該具有“地方性知識”的思維模式，注重從農村社區挖掘、搶救、整理農村自我組織、建設、發展的經驗。其次，農村法律診所的教學模式包括課堂教學和實踐教學。農村法律診所課堂教學活動通過Seminar形式展開，Seminar可譯作討論會、講習會，是在歐美大學課堂中流行的一種交互式教學路徑。“其核心是充分挖掘課程參與者的學理潛能，最大限度地進行多角度、多層次的認識互動，從而深化對某一主題的認識，實現學生交流的最佳效果，真正達到‘學有所獲、教學相長、日學日進’的教育目的”。

課堂教學過程中，教師根據教學目標，提供可以激發學生興趣的材料，創設出情景，學生據此發現并提出問題。農村法律診所的實踐教學，是讓學生帶著特定社會角色和任務去實踐。這些特定的角色就是在不同場所，以社會工作者和法律工作者的身份參與，這些任務是在教學計劃中預設的，也是在課程結束后學生必須自我評價和教師需要檢驗的專業技能，一般具體包括學生在選取的村點或其他法律援助站點提供法律咨詢；特定人群的訴訟、非訴訟案件；農村法律問題調研；模擬法庭等。布魯納認為，知識來源于經驗，卻不同于經驗，“知識是我們構造出來的一種模式，它使得經驗里的規律性具有了意義和結構。任何組織知識體系的觀念都是人類發明出來的，目的是使經驗更經濟、更連貫”。

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【關鍵詞】情境教學法 法學教育 構建 應用 創新

隨著依法治國方略的提出和法制化進程的加快，我國法學教育呈現出前所未有的高速發展態勢。現代法學教育旨在培養專業化、寬口徑、復合型法律人才。然而，目前我國法學教育體制、教學計劃和教學模式普遍存在不同程度的問題。對此，法學教育者必須清楚地認識，時刻關注法學教育的發展趨勢，理清法學教育改革的思路，注重研究如何運用良好適當的教學方法提高教學質量。實踐教學無疑是法學教學方法改革的重要方向，它能培養和開發學生自主獲取知識、綜合判斷和組織協調能力，有效激發他們的學習興趣和創新動力。

對傳統教學方法的反思

“教學方法是在教學過程中，教師和學生為實現教學目標、完成教學任務而采取的教與學相互的活動方式的總稱。”[1]傳統的法學教育主要采用講授法，教師的課堂講授為核心，同時有一些課堂提問、疑難解答、閱讀輔導、論文寫作指導等，基本是老師講什么，學生聽什么，把法學教育權當是基礎理論和學術教育。在法學教育日趨職業化的今天，我們需要對傳統的教學方法進行反思，對它存在的弊端進行充分的認識。

1.傳統教學方法造成了教與學的惰性

無論是法學教師還是學生，都已習慣了長期形成的老師灌學生聽的模式，這種方式相對簡單，教師依靠一份教案承擔了全部的課堂講授，學生做得更多的事情就是埋頭快速地抄筆記，在匆忙的記錄中無暇去思考，做到的只是把知識留在本子上，久而久之學生認為自己的角色就是聽，有的甚至都懶得聽，無參與感，失去了學習的積極性和主動性，不重視平常的課堂面授，學習能力很難真正提高。而教者只管自己講，學生聽了多少不關己；會使老師認為現在的學生輕視學習，講再多的知識也沒用的認識，從而導致教師對教學內容不進行深入探究，對教學改革不進行全面研究以及可能會引起教學態度的懈怠。這種教與學的不良現象將影響著法學教師與學生的進步，也會妨礙法學教育的革新。

2.傳統教學方法與法律職業化相分離，忽略了學生法律素養和法律技能的培養

對傳統教學方法的過度依賴造成了法學教育重知識、輕能力的后果，學生們觀察和發現問題的能力、分析和解決問題的能力、溝通能力、表達能力、寫作能力等難以得到快速提升。[2]而法律問題都是十分復雜的社會問題，需要一種系統的法律職業能力去解決，這就要求法學教育應著眼于實際問題的解決，也只有密切同實踐相結合，理論的發展創新才有可能。法學是立足于社會現實的科學，而不是純粹的規范科學，法學教育實質上應是一種職業教育。[3]應該在教學內容教學方法上注重提高學生的法律信仰、職業倫理、專業理論知識、實踐技能的培養，做到職業倫理教育和職業技巧教育并重。

3.傳統的教學方法制約學生職業能力的養成，成為法科學生就業難的內因

傳統教學方法中側重理論知識，學生幾乎沒有實踐的機會，對司法實踐不了解，很難做到學以致用，進入社會發現理論與實務脫節，缺乏基本的實際運用能力。進入實務部門不能馬上處理各類法律事務，適應期過長，從而加劇了法科畢業生求職難的問題。

針對傳統教學方法存在的問題，迫切要求我們對法學教學方法進行改革，改變以理解法律概念，傳授法律知識為宗旨的教學模式，加強法律實踐教育的比重，重點培養和開發學生自己消化知識的能力，自主獲取知識的能力，綜合判斷的能力，組織協調能力，開拓創新等綜合能力。為此，需要一系列的教學改革，高度重視課堂教學，而情境式教學方法的引入將是改變和影響課堂教學，提高法學教育職業化的重要路徑。

情境教學法在法學教學中的構建

1.情境教學法的概念和理論基礎

在法學教育中運用情境教學法就是要營造一個適當的法律行為或法律事件，讓學生在此扮演具體的角色，實施具體的行為，參與處理具體的模擬事件，通過生動具體的情境或親身經歷，使學生學會站在不同的法律關系主體的角度思考問題，使學生學到許多重要的、無法從抽象的案例分析和傳統教學中學到的技巧。

情境教學是以建構主義學習理論為基礎而產生的。建構主義認為：知識不是通過教師傳授得到，而是學習者在一定的情境及社會文化背景下，借助其他人（包括教師和學習伙伴）的幫助，利用必要的學習資料，通過意義建構的方式而獲得的。建構主義理論認為“情境”、“協作”、“會話”和“意義建構”是學習環境中的四大要素或四大屬性。[4]

2.情境教學法對法律實踐教學的意義

情境教學法使學生從平面、書面接觸法律轉向立體運用法律，充滿形象感和實用性，在法學教育教學中發揮著重要作用。

(1)增加了課堂教學的吸引力，調動了學生的積極性和主動性，使學生更具探索精神。

情境教學法改變了以往過多的闡述理論，法條枯燥無味的現象，在教師和學生的配合下模擬出各種情境，形象地顯現了法律事件或行為，學生在教師的引導下，把枯燥的法律規定運用到實際的法律問題解決中；把一些法學理論帶到具體案例中去學習；學生可以在情景模擬中體驗多樣性的角色進行不同的角度思考，在多樣性的思考中獲得多重的收獲。可以使學生全方位地認識法律的存在，不僅僅是書本中的法，還有法官的法、當事人的法、社會的法等等。這樣既豐富了課堂教學內容也使教學方式更具活力，學生可參與其中進行實際操作，解決具體的法律問題。通過親身的實踐和處理，激發了學生法律學習和探討的熱情。

(2)培養了學生的法律意識，提高了學生的法律素養，增強了學生對法律精神、法律價值的認可。

傳統的教學方法極易使人們形成對法律認識的錯誤心態：一是法律工具主義，二是法律虛無主義。法律工具主義認為法律無非就是管理與統治的工具，人們服從法律是被動的、強制的。認為權大于法，法律是給無權的人制定的，使人們失去了對法律的信仰，動搖了法律的權威性。法律虛無主義無視法律的存在，依然我行我素，不以法律規定來規范自己的行為，削弱了法律的尊嚴。[5]p114通過情境教學可以讓學生樹立正確的法律價值理論，提高學生的法律信仰，認識到法律是公平公正的保證，懂得用法律規范行為、用法律解決問題；明確建立和完善社會主義法治是促進經濟發展、社會穩定的有效保證。

(3)為學生構筑了理論與實務相聯系的橋梁，提高了學生的實踐能力。

在法學的學習中，除了基礎理論的學習外，更重要的是學會把理論運用到實踐中。引入情境教學法后，把社會的現實問題，學生知道的具體事例引入課堂，讓學生參與其中承擔角色，演繹過程，進行實際的法律應對和處理。使學生學習了基礎理論后運用法律來解決實際的問題。做到了真正的理論與實務的聯系，不僅豐富了學生法學基礎知識，也提高了學生的實踐能力。

(4)培養和鍛煉了法律思維方式，提高了法學教師的人格魅力。

法律思維方式是指依賴法律的基礎原理、規范性法律文件及法律精神，思考、分析、判斷、處理問題的習慣和思維取向。[5]p105一個人是否習慣于法律思維方式是和他的法律素養、對法律價值認可的程度有關的。情境教學法為學生提供了運用法律解決實際問題的機會和可能，培養和鍛煉了學生的法律思維方式，增強了學生的法律信仰。由于新的教學方法引入，增加了教與學的互動，增強了師生間的配合，融洽了師生關系。提高了教師課堂教學活動的主動性，教師用自己較高的專業理論探索精神影響著學生，提高了自身的人格魅力，獲得了學生更多的尊敬與愛戴，為法學課堂教學提供了良好的氛圍。

情境教學法在法學教學中的應用

法學學科是一門應用性很強的學科，在課堂教學中既要為學生提供了解法律實務的必備知識，同時又需要培養學生判斷、評價、分析法律事件的思維能力。為了讓學生聯系實際，身臨其境地解決實際案例，培養學生實際操作技能，在法學教育中采用情境教學法需要注意一些問題。

1.選定主題，創設情境

情境教學法的重心是要提供學生建構和應用知識的機會。在法學課堂教學中，并非所有的內容都需要或適合采用情境教學。由于課時及教學內容的限制，教師應進行選擇，實務性很強或技能性很高的內容可以通過創設情境來進行教學。法律情境的創設方式很多：可以由教師單方面、師生配合設置或學生單方面進行劇情表演；可以放視頻短片或展示圖片資料等。無論采取哪種方式，都需要注意情境的設計必須貼近學生的生活，貼近社會生活的實際，貼近教學目標，從學生的能力和興趣入手，結合學生的社會生活經驗，使其自然融入情境之中，這樣更具感染力，啟發性，更易引起學生的共鳴，產生心靈的震動，加深對法律精神的理解。

2.堅持學生的主體地位

在情境創設中，教師的角色只是一個導演，按慣性思維引導學生走進情境，再把他們推出來。[6]教師在教學活動中要把學生看成是學習活動的主體，當學生真正發揮其主體性時，教育才會取得成效。堅持學生在情境教學中的主體地位，就是要從主體的選擇、方案的規劃，案情的設計、課堂的互動表演和分析，學習結果的總結，都要強調學生在課堂中的主體地位，在充分達到教學目的的同時也培養了學生的組織策劃能力及團隊精神。

3.發揮教師的主導作用

首先，在導入上。教師精彩有趣且具啟發性的引導使學生明確每個情境所必須包含的專業知識點，是學生很快進入學習狀態，調動學生學習動機和學習興趣。其次，在課堂情境教學的過程中，對學生的表現和存在的問題要及時記錄，控制創設情境的發展，使其不偏離教學目的的軌道，鼓勵學生積極參與，及時解答學生的疑問，引導學生深入思考和討論。最后，在課堂情境表演結束后，教師引導學生進行自我總結，使學生把課本知識轉化為自己的知識。教師要根據課程要求，對學生在情境教學過程中的表現和得失進行點評，對學生實踐性角度問題的解決方法和職業知識、技能運用進行總結和提升。

4.情境反饋，鞏固提高

情境反饋主要是要求一次情景教學后，要求學生除了在課堂總結外，還要求學生寫出體會、感受，以便交流和探討。這樣可以加強學生對法律規定的認識和理解，建立正確的法律知識體系；還可以深化學生對法的精神和價值的認識，認真體會法律所講的公正與公平，樹立對法的高度責任心和信任依賴感。

現代社會對法律人才的需求多元化，我們確立多元的培養目標體系，因此要求引入以法律職業訓練為核心的實踐教學方法，情境教學通過典型材料，創設特定環境，引導學生自主探究，激發學生的學習熱情，提高學生的知識再生能力和實踐能力。在教師的有效引導下，一定會滿足法律人才多元化需求的。

參考文獻：

[1]李劍萍，魏薇主編.教育學導論[M].北京：人民出版社,2006：226 .

[2]薛剛凌，李媛.論法學教學方法的改革[J].中國政法大學學報,2007,1：105.

[3]胡玉鴻.國家司法統一考試與法學教育模式的轉軌[J].法學，2001（9）.

[4]袁振國.當代教育學[M].北京：教育科學出版社,2004.

[5]王麗萍.成人教育中尚法理念培育實踐探討[J].中國成人教育，2010（9）.

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一、司法考試對獨立學院法學教育的影響分析

司法考試制度建立伊始，就成為全社會關注的焦點，平均每年報名參加考試的人數都在30萬左右，平均每年約4萬名左右的幸運兒通過這一考試，獲得從事律師、法官、檢察官的基本資格。司法考試已經成為中國影響最大、參考人數最多的國家級資格考試之一，也是獨立學院法學專業學生從事司法工作必須跨過的一道坎。國家統一司法考試無疑對獨立學院法學教育已經和將繼續產生巨大的影響。

（一）司法考試影響獨立學院的人才培養模式

獨立學院是我國高等教育改革創新的重要成果，適應了高等教育由精英教育向大眾化教育轉變的發展趨勢。各獨立學院歷來十分重視法學教育，大多從一開始就舉辦了各具特色的法學教育。獨立學院法學教育伴隨著獨立學院的改革，從依托母體學校辦學逐步過渡到獨立辦學，與此相應，人才培養目標照搬母體學校的局面也被打破。然而，就現實來看，獨立學院法學專業究竟應當培養什么樣的法學人才，仍然是眾說紛紜，莫衷一是。但從事獨立學院法學教育的法律人都無法回避這樣一個事實，那就是在確定獨立學院法學人才培養目標的時候，不能不考慮國家統一司法考試的影響。從就業看，成為法官、檢察官和律師是法學專業學生最為理想的職業選擇，但前提是必須通過司法考試。近年來，我國高等法學教育招生規模急劇擴大，來自公安機關、檢察院和法院等用人單位的需求增長緩慢，這些因素導致法科學生出現供大于求的狀況。而相對于公立院校來說，獨立學院法學專業學生的就業情況更加敏感，更關乎法學專業的“生死存亡”。目前，在世界性經濟危機的大背景下，我國經濟增速下滑，就業形勢異常嚴峻，法學就業情況不容樂觀，與其追求不切實際的高就業率，倒不如在提高法學專業學生司法考試通過率方面下功夫，說不定能有立竿見影的效果，從而在法學教育行業競爭中搶得先機。可以說，國家司法考試已經成為檢驗獨立學院法學“教育成色”的主要標準。因此，確定合理的人才培養模式就顯得尤為重要。

（二）司法考試影響獨立學院的課程設置

《國家司法考試實施辦法》第八條規定：“國家司法考試的內容包括：理論法學、應用法學、現行法律規定、法律實務和法律職業道德。”該辦法第九條規定：“國家司法考試實行全國統一命題。國家司法考試的命題范圍以司法部制定并公布的《國家司法考試大綱》為準。”而國家教育部規定的法學專業核心課程共有十四門，包括法理學、憲法學、民法學、刑法學、民事訴訟法學、刑事訴訟法學、行政法與行政訴訟法學、商法學、經濟法學、知識產權法學、國際法、國際私法、中國法制史、環境法與資源保護法。司法考試的考試范圍主要依據司法部制定的《國家司法考試大綱》，而不是教育部規定的高等法學教育課程體系。獨立學院法學教學內容則完全依照教育部規定的課程體系確定，注重構建較為完備的專業知識體系，理論性色彩濃厚。鑒于司法考試對法科學生擇業的重要影響，在獨立學院法學教育課程設置方面做出必要的調整成為必然。

（三）司法考試影響獨立學院的教學方式

獨立學院法學教育脫胎于所依托的母體學校，在教學方式上與母體學校并無實質性區別。這種傳統的法學本科教育模式被人們形象地稱為“填鴨式”教學，注重理論知識的傳授，強調搭建全面的知識體系，力圖通過以教師為中心的課堂教學形式，使學生形成較為深厚的理論功底。盡管伴隨著法學教學改革的推進，高校法學教學方式有了很大的變化，但總體而言，填鴨式教學模式尚未得到根本改變。課堂教學輕實踐、重理論的情形依然廣泛存在。我們不能不承認，獨立學院法學教育與司法考試存在脫節的現象，導致實踐中常常出現部分法科學生通過四年標準的專業學習卻仍然不能通過司法考試，而一些非法學專業的考生僅憑幾本司法考試教材，經過幾個月的奮戰卻能通過考試，使得法學教育頗為尷尬。面對影響力越來越大的國家司法考試，獨立學院的法學教學方式是否需要作出較大改變，值得我們深思。

二、改革獨立學院法學教育的主要思路

面對國家統一司法考試，獨立學院法學教育沒有退路，必須直面其帶來的嚴峻挑戰，繼續堅定不移地貫徹2005年教育部的《關于進一步加強高等學校本科教學工作的若干意見》，大力推進教學改革和創新，從以下兩個方面入手完善自身的法學教育。

（一）構建科學的法學人才培養模式

高等學校法學專業歷來以培養全面掌握法理學、民商法、刑法、行政法、訴訟法等專業知識、具有扎實法學理論功底的學生為目標。這一人才培養模式重視理論教學，課堂是教育的中心場所，教師是教學的主導力量，學生是教育的對象。盡管最近這些年對這一培養模式進行了若干改革，但仍未從根本上突破原有的人才培養模式。很難想象這種培養機制能夠為學生畢業后通過司法考試提供強有力的支撐。司法考試側重于考察考生應用法學知識解決問題的能力，而不是死記硬背書本上的條條框框。很明顯法學教育的目標與司法考試的宗旨不完全一致。因此有必要作出適當改革，以適應司法考試的需要。法學專業的學生應當而且能夠熟練地應用理論知識解決實際問題。部分獨立學院已經做了初步努力，例如浙江師范大學行知學院法學人才培養目標為：本專業主要培養系統掌握法學知識，熟悉我國法律和黨的相關政策，德、智、體、美全面發展的，能在國家機關企事業單位和社會團體，特別是能在立法機關、行政機關、檢察機關、審判機關、仲裁機構和法律服務機構從事法律工作的專門人才。在確立前述人才培養目標的同時，該院還在復合人才培養、實踐基地建設、實訓課程開設和實踐研究方面進行了大膽嘗試，以期構建更為科學合理的人才培養模式。

（二）建立合理的法學教學課程體系和改進教學方式

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司法考試作為選拔法律職業人才的專門考試,與法學教育、特別是本科法學教育有著很密切的聯系。特別是從2009年開始,司法考試在參考人員的資格上作出了重大調整,允許應屆畢業生參加,這一點更是對本科法學教育產生了結構性的影響。有相當多的關注這一問題的研究和討論在法學界展開。在經歷了這種參考資格上的調整之后,本科法學教育如何應對相關的變化,是一個需要引起相當重視的問題。

從自身定位來說,司法考試的目標就是提供實踐型的法律職業人才。從2002年起,國家司法考試每年舉行一次,主要測試應試人員應具備的法律專業知識和從事法律職業的能力。首先,就內容的覆蓋范圍而言,司法考試參照教育部法學專業16門主干課程的標準和要求,內容基本上涵蓋了法學學科各主要領域。其次,在考查的重點方面,司法考試側重考查考生對基本法律知識的理解和掌握,考查理論的分析運用能力、思維能力、分析問題和解決問題的能力,甚至還注重思辨、推理、創新能力以及表達能力的考查,特別是近年來題干部分有“客觀題主觀化”趨勢,單純的死記硬背已經難以考出好的成績了。可以說,以司法考試為導向的大學法學教育可在一定程度上克服現存的理論與實踐脫離比較嚴重的缺點而得到不斷的完善,使法學教育的目標更加明確,也使作為應用性學科的法學真正走向社會實踐。再次,就命題的嚴格性和科學性而言,司法考試的命題依據是《國家司法考試實施辦法(試行)》,命題分為五個階段:征題、審題、選題、定題、拼題。嚴格的命題程序保證了司法考試的試題更加科學、更加公平公正,更能真實地反映考生的水平,也能夠較為全面地衡量法學教育教學的質量和水平。[1]簡而言之,相比于原來的律師資格考試,司法考試能夠更加全面地為法官、檢察官和律師提供統一資格準入門檻,從而為法律職業的實踐部門提供了大量的高素質人才。

與司法考試定位相似,本科的法學教育也是為司法實踐部門提供法律職業人才而運行的。不論法學教育的目標做何種概括,為司法部門培養高素質的法律職業人才始終是我國本科法學教育的主要目標之一。首先,法律體系的有效運轉離不開高素質的法律職業人才,承擔法律職業人才培養的就是大學法學教育。近代以來隨著法學理論與法律實踐的發展,法律制度越來越復雜,法律技術越來越嫻熟,使得法律制定、實施的各個環節都離不開受到良好的法律職業訓練的法律人才的參與。在今天,承擔此類法律人才培養使命的基本機構乃是由一批職業法學教育家主持、常年招收并培養年輕學子的現代大學。反過來,培養高素質法律職業人才乃是大學法學教育不可推卸的責任和既定目標。其次,法律職業共同體的形成、法治國家的建立需要統一的法學教育。構建社會主義法治國家的目標已經成為我們黨、政府和全社會的共識。法律職業共同體對法治的訴求是最強烈,他們是推動一國法治進程的主力軍、主導者和號召者,并且為法治最終確立和法治微觀運行提供智力支持。而法律職業共同體有賴于一個底線式的對法律人的教育背景要求,這勢必建立在一個統一法律教育的基礎上,這是合乎邏輯的;可以說,法律職業人才是法治大廈的根基。顯然,惟有統一的大學法學教育才能承擔其培養重任。[2]通過以上的論述可以看到,就自身定位而言,本科法學教育目標與司法考試制度功能是內在契合的,目標都是輸送和提供實踐型法律職業人才。

如果把司法考試和本科法學教育的這種內在契合在理論上進行擴展和延伸,可以看到,二者都是為了構建統一的法律職業共同體而展開運作的。對法律職業共同體的呼喚已經成為司法改革中一項非常重要的內容,法律職業共同體“內部存在著公認的、約定俗成的標準。這些標準告訴共同體成員,哪種法律證據具有說服力,哪種證據處理的方式可以接受、何種思維方法能夠贏得其他共同體成員的支持。”[3]建立法律職業共同體,保證法律從業人員具有共同的職業、語言、知識、技能、思維和倫理,保證法律職業共同體的統一性和同質化是所有現代法治國家的共同要求。法律職業共同體的同質化的過程,實質上是法學教育的過程,特別是法學本科教育的過程。因此若沒有法學本科同質化培養目標,就不可能有法律職業共同體。游離于司法考試制度之外的法學本科培養目標,顯然不能滿足法律職業同質化的要求。法律人才的培養正如產品的生產,若沒有嚴格的質量標準要求,很難想象能生產出高質量的產品。法律職業共同體的同質化要求,不僅僅是對從事法律職業工作人員的要求,同樣也是法律人才的要求。在同法制國家中,法律人所具有的法律知識應是同一的,法律語言應是同一的,法律技術應是同一的,法律思維應是同一的。唯有如此,才能確保法制的統一。[4]

總之,統一司法考試最為深遠的意義就在于形成完善的法律人才培養、選拔機制,并通過統一司法考試制度來重塑職業,以便從根本上提高司法者與法律人才的職業素質。而法學教育,最大的歷史使命與社會任務就在于形成完善的法律人才培養模式,以此為法律職業輸送源源不斷的、適合社會需求的法律人才。可以說,司法考試與法學教育的最終歸宿都是法律職業,法律職業的人才品質與專業水準都是檢驗司法考試與法學教育成功與否的重要指標。[5]司法考試與本科法學教育有著共同的直接目標,二者是相互促進,相互提升的。從這個意義上說,本科法學教育特別應當重視司法考試對自身的影響。

2司法考試對本科法學教育的積極影響

司法考試制度的正式運行對法學教育產生了多個方面的影響,雖然司法考試與本科法學教育在定位上內在契合,但是,這種宏觀上的契合不能替代對微觀運行的分析。可以說,司法考試對本科法學教育的影響是多樣而復雜的,其中利弊相間、良莠共存的情況并不少見。特別是相對于法治先進國家而言,我國的本科法學教育還具有相當的距離,而司法考試制度的實踐時間更是不足十年。這樣,兩種并不成熟的制度設計之間的相互影響也必然有不少不成熟的地方,需要我們進行細致的分析。我們可以從司法考試對本科法學教育的積極影響入手,在肯定基本價值的基礎上再對其消極影響進行分析,從而達到全面分析而改進二者的目的。具體而言,司法考試的積極影響至少應當包括以下幾個方面。

1)司法考試制度的出現進一步確定了本科法學教育的直接目標。傳統法學教育,無論是大陸法系直接講授式,還是英美法系的判例法教學,都追求法學作為一門學科的學術性與系統性。可以說,法學教育的開端便是建立在這種學術性與系統性乃至真理性追求之上。至今為止,整個大陸法系法學教育的傳統依舊是延續這種系統的概念、原理、原則的講授。這種試圖從繁雜的法律現象中尋求規律性的原理、原則,用以統率因時變遷的各種法律規范,甚至試圖以一系列基本概念繁衍形成的一個封閉的體系來涵蓋整個法律生活的理念,不但是大陸法系學者的不懈追求,甚至普通法系的法學教育也是基于這種認識。這種追求法學的邏輯性與系統性、真理性奠定了法學作為一門學科存在的基礎。但此種由基本概念、原理衍生出一套可以獨自存在的理論體系的思維,形成了傳統法學教育與生俱來的學術性、理論性。[6]正是由于傳統法學教育的深入影響,在我國的法學教育中才會出現關于自身定位的爭議,例如大眾教育與精英教育,職業教育與通識教育等等。特別是理論性定位與實踐性定位,更是直接涉及到本科法學教育的目的。而司法考試制度,特別是參加考試人員資格上的變化,使得實踐性法學教育的定位更加突出,這種定位上的明確也有助于本科法學教育相關環節的展開和深入。

2)司法考試可以作為檢測本科法學教育的重要衡量標準。由于二者定位上的一致性,司法考試能夠對通過本科法學教育的學生進行考核,至少在知識層面上進行比較完整的考核,以便對本科法學教育的質量進行評價。司法考試這樣的質檢體系可以檢測法學教育這個生產流程的各個管理環節還存在諸多的問題:第一,教育觀念落后,缺乏精英化教育目標的意識,教育質量參差不齊,不能適應司法考試這種遴選法律精英的制度;第二,師資力量不足,教師多長于理論,拙于實踐,對法律的實際運行知之甚少;第三,注重學生理性和思辨能力的培養,教學模式單一,多為泛泛而談的解釋概念、注釋法條、闡述理論、抽象議論的理論課,案例教學、討論課、實習等教學方法很少運用;第四,法學教材落后,編排版式、章節結構、行文風格等大同小異,內容一般是抽象理論加法律條文解說的教條說教,或者說是知識點的堆砌,缺乏說理和思辨性:似乎在告訴讀者唯一的“正確答案”,同時也缺乏對國外立法和制度的介紹以及對國內外最新科研成果的吸取和總結等等。[7]正是基于司法考試的視角,我們可以發現現有的本科法學教育中存在的這些問題,從而為改進本科法學教育提供準確的參考。

3)司法考試可以直接推動本科法學教育的完善。例如,司法考試為法學教學的結構性調整提供新的契機:司法考試是進入法官、檢察官和律師隊伍的資格準入考試,將形成更為統一的法律職業人員素質標準。統一司法考試的具體科目和命題方式,是參照教育部法學專業14門主干課程設置的標準和要求,以測試法學基本理論和法律實務相結合為原則確定下來的。這樣,目前的法學教學中從培養目標、教學內容、授課方法到社會實踐模式,乃至教學理念等諸多方面,都有必要根據司法考試的要求進行調整適應。[8]比如,可以在目前法學專業核心課程確立的基礎上,有針對性地加強司法考試學科的建設,以選修課的形式增加相關學科的學時,既豐富了學生的選課項目,又為學生備考司法考試打下堅實的基礎;司法考試對于當年出臺的重要法律法規都有所涉及,因此,在相關學科的教學內容中,可適當加入法律法規講授,強化學生對現行法律的理解和認識,這其實對于法學理論與現行法律體系的結合是十分必要的,只不過在教學實踐中常常被忽略;改革課程考核方式,傳統的考核方式過于單一,無法全面考察學生的學習水平,可以借鑒司法考試的形式,通過案例分析、案例論述、法條理解與司法寫作等方式重點考核學生的綜合法律能力。[9]從這個角度來說,司法考試不僅可以推動法學本科學生全面掌握法律基礎知識,也在一定程度上可以推動其法律思維的形成。歸結以上幾點可以看到,司法考試對本科階段的法學教育有著一定的積極影響。經過司法考試的檢驗,本科法學教育的調整也有利于法科學生提升自身的素質,更好地適應將來的實踐崗位和工作。

3司法考試對本科法學教育的消極影響

司法考試對本科法學教育的消極影響也是我們所不可忽視的。司法考試自身也在不斷完善之中,而并不完善的司法考試必然對本科法學教育的完善有著一定的偏差。只有明確這些消極影響,才能對本科法學教育的完善有促進作用。根據相關的研究成果,司法考試對本科法學教育的消極影響主要表現在以下幾個方面。

1)司法考試自身考察的范圍比較有限,在本科法學教育的整體目標上有所偏差。司法考試一般只能局限于考察信息型知識和有限程度的法律方法、文書技術的掌握情況,而完全無法考察考生的言辭技術和倫理信仰的素養,不能全面而有效地考察考生對法律方法的掌握程度。而這恰恰正是法學教育,特別是法學院教育本身所具備的。[10]在法學本科教育中,教師們正是通過對問題深入淺出的分析和講解,通過對教學內容科學合理的安排和設計,通過對課后練習的批閱和指導,通過對實踐環節的輔導和幫助,以一種“潤物細無聲”的方式實現了對學生學習能力的培養。可以說,培養學生的學習能力是法學本科教育的一項特色功能。這一特色功能是司法考試所不具備的。如果以司法考試為指導將現有的法學本科教育指向司法考試,那么未來的法學本科教育必然會逐漸走向應試教育,上述法學本科教育的特色功能將被大大削弱,而這將不利于我國法律人才的培養。[11]從這個意義上說,針對司法考試在考察范圍上的有限性,細致的本科法學教育是對其弊端的彌補,但是,如果本科法學教育完全以司法考試為主要教學內容,那么,將會重復、甚至擴大司法考試的這種弊端。在現實的本科法學教育中,已經初現了這種端倪,教師在課堂上僅僅以司法考試為主要的指揮棒,將司法考試的相關內容作為主要的教學內容。甚至學生也以參加各種司法考試的輔導班和培訓班為主要學習內容,忽視了正規的課題教學內容。這些情況正是司法考試對本科法學教育的沖擊所造成的消極后果。

當然,以上情況的出現并不能完全歸結于司法考試,本科法學教育自身的弊端也是重要原因。從我國實施的司法考試情況來看,存在大學的本科法律教育無法滿足司法考試所要求的法律知識和司法實務需要的問題。為了通過司法考試,很多考生依賴于司法考試補習班。有學者提出有必要對大學的本科法律教育進行再定位,以適應司法考試制度。在大學的法律教育中,很多教師也將授課方式進行改變,以迎合司法考試的需要,使法學高等教育面臨成為應試教育的危險。應該認識到,法律本科教育是為了培養國家所必需的法律通識人才,而非僅僅為了培養法律專業人員而進行的單純的職業教育。其實,我國在研究生階段開設的法律碩士學位課程就是一種很好的思路。但是,由于缺少司法部和教育部的統一制度規劃和與司法考試的有機結合,造成現在法律碩士課程并沒有達到培養復合型司法實務人才的目的。可以通過對法律碩士學位課程與司法考試的有機銜接提高法律職業人員的素質。無論是本科階段還是法律碩士階段,法學教育都有很大程度上并不適應司法考試要求的方面。盡管二者必然存在著不同,但是,從定位上的一致性考量,我們還是強調本科法學教育中要增加適合司法考試的內容,如優化課程設置,增加實務性課程。法學專業應改變傳統的法學課程開設方式,適當增設以培養和訓練學生司法職業能力為主要目標的課程,使法科學生既得到法學理論知識的學習,又能在分析推理能力、語言表達能力,法律思維邏輯能力等方面得到培養和提高。但是法學本科教育教學又不能以司法考試為唯一內容。

2)法學教育中的職業倫理素質的培養,是司法考試所忽視的內容。這一點與司法考試在考察范圍上的有限性是一致的。司法考試僅僅是對法律的知識方面進行考察,而如何運用和遵守這些規定是被忽略的。從目前我國本科法學教育的實踐來看,法律職業倫理的教學情況是相當無法令人滿意的。我國法學教育與法律職業的內在聯系現在被人為地阻隔起來。法律職業道德教育必須使學生產生職業體驗,才能夠對法律職業認知認同,如果法學教育與法律職業脫節,學生就會產生“說的是一套,做的是一套”的感覺,也就不可能看到法律執業實踐中反映的道德狀況。法學教育不重視對學生法律職業道德教育的重視,實際上就是不重視對學生的法律職業素養的教育,這樣的法學教育是不完整的。[12]在現實中也多次出現了違背法律職業倫理的情況,隨著中國法治進程的不斷深入,法律職業倫理的重要性將逐漸受到更多的強調。而司法考試在考察范圍上的局限卻將擴大本科法學教育中的這一缺陷。我們可以看到,很多通過司法考試的學生在真正的執業過程中輕易地突破法律職業倫理的底線,放棄了自身的職業責任甚至社會責任,受到法律制裁的情況也屢見不鮮。這就是單純強調司法考試的知識考察而忽視法律職業倫理造成的后果。