摘要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

關鍵詞：旅游消費；旅游消費合同；違約責任

Abstract:Ourcountrytourismdevelopedinrecentyearsveryrapidly,itwasourcountry''''sneweconomicalindustry,butourcountrytravelinglegislationlaggedbyfarinthetourismdevelopment,thuscausedthetouristmarkettopresentmanynotstandardphenomena,notonlythetouristUygurpower''''sspacewasverysmall,Touristbusiness''''sbenefitwasalsoverydifficulttoobtainthesafeguard,itsbasicreasonlacksnationwidetravelingbigmethod,thuslackedlegaltheadvantageoussafeguard.Here,weonlyemphaticallydiscussedthattravelsbetweenthetouristwhoandthetravelingoperator''''srightandthedutyandthelegalliabilitytheexpensecontractmaintains,inordertoexplainedthatourcountryformulatesaunifiedtravelingmethodnecessityandthepressing.

keyword:Travelingexpense;Travelingexpensecontract;Violationresponsibility

引言

市場經濟同時也是法制經濟，一個行業的發展、繁榮和穩定都離不開法律的保障。而自從上世紀七十年代末我國大力發展旅游業以來，始終沒有一個統一的旅游法加以保障。各地雖然都制定了自己的地方旅游法律法規，但由于旅游的異地性以及各地旅游法律法規的不統一性，游客在跨地域旅游時權益并不能得到很好的保障，也使旅游糾紛層出不窮。在對旅游糾紛進行綜合分析時，我們發現大多的旅游糾紛發生在旅游者和旅游經營商之間，可見旅游消費合同的制定越來越有其必要性。

內容提要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

關鍵詞：合同旅游消費合同債仲裁違約責任

引言

市場經濟同時也是法制經濟，一個行業的發展、繁榮和穩定都離不開法律的保障。而自從上世紀七十年代末我國大力發展旅游業以來，始終沒有一個統一的旅游法加以保障。各地雖然都制定了自己的地方旅游法律法規，但由于旅游的異地性以及各地旅游法律法規的不統一性，游客在跨地域旅游時權益并不能得到很好的保障，也使旅游糾紛層出不窮。在對旅游糾紛進行綜合分析時，我們發現大多的旅游糾紛發生在旅游者和旅游經營商之間，可見旅游消費合同的制定越來越有其必要性。

一、旅游消費合同的概述

要談旅游消費合同，我們先看一下合同。關于合同的概念有各種學說，大陸法系通常認為合同是基于一種雙方法律行為而達成的協議；而在英美法系，采取“合同是一種允諾”的學說。從現行民事立法來看，我國采用的是協議說。我國《民法通則》第85條規定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協議，依法成立的合同，受法律保護。”我國《合同法》第2條規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”

摘要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

關鍵詞：旅游消費；旅游消費合同；違約責任

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引言

市場經濟同時也是法制經濟，一個行業的發展、繁榮和穩定都離不開法律的保障。而自從上世紀七十年代末我國大力發展旅游業以來，始終沒有一個統一的旅游法加以保障。各地雖然都制定了自己的地方旅游法律法規，但由于旅游的異地性以及各地旅游法律法規的不統一性，游客在跨地域旅游時權益并不能得到很好的保障，也使旅游糾紛層出不窮。在對旅游糾紛進行綜合分析時，我們發現大多的旅游糾紛發生在旅游者和旅游經營商之間，可見旅游消費合同的制定越來越有其必要性。

摘要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

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摘要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

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市場經濟同時也是法制經濟，一個行業的發展、繁榮和穩定都離不開法律的保障。而自從上世紀七十年代末我國大力發展旅游業以來，始終沒有一個統一的旅游法加以保障。各地雖然都制定了自己的地方旅游法律法規，但由于旅游的異地性以及各地旅游法律法規的不統一性，游客在跨地域旅游時權益并不能得到很好的保障，也使旅游糾紛層出不窮。在對旅游糾紛進行綜合分析時，我們發現大多的旅游糾紛發生在旅游者和旅游經營商之間，可見旅游消費合同的制定越來越有其必要性。

一、加強旅游消費者權益保護的重要性

(一)保護旅游消費者的需求

旅游消費者的進行旅游活動的目的在于從旅游經營者提供的服務中獲取精神或生理需求，旅游消費者和其他消費者一樣，在消費的同時同樣受法律的保護。如果消費者在購買旅游經營者提供的服務后或過程中，消費者的合法權益受到的侵害，旅游消費者也就無法從旅游產品后服務中尋求精神或生理上的滿足。因此加強旅游消費者權益保護，是實現旅游消費者旅游目的的重要保障。

(二)旅游業發展的需求

旅游業的發展的決定性因素在于旅游者的旅游消費，只有在消費權益得到有效保障的基礎上，旅游者采取積極參與旅行活動，并進行大量的旅行消費。所以旅游消費者是旅游業的主體，對旅游業的發展有直接的影響作用，因而保障旅游消費者的權益也是旅游業自身發展需求所決定。如果旅游消費者的合法權益受到旅游業經營者的侵害，會抑制消費者參與旅游和消費的意愿，從而嚴重影響旅游業的長遠發展。而且從國外旅游業成功發展的經驗也證明了這一點:越發達的旅游業，越重視旅游消費者權益保障。而且對旅游消費者權益的保護程度也體現出旅游行業的發達程度。

二、旅游消費者權益民法保護的立法建議

摘要：在眾多合同糾紛中，格式條款已經成為眾矢之的，嚴重損害了旅游消費者的合法權益，亟待規范和控制。本文從旅游合同的概念、特點（尤其是格式合同特點）出發，對旅游合同作了概要；從和締約環境兩個方面，分析了旅游格式合同的“霸王現象”；并通過立法、行政、司法、社團等四個方面，提出了控制旅游格式合同“霸王現象”的建議，以期對規范旅游格式合同有所裨益。關鍵詞：旅游格式合同霸王條款控制近年來，隨著我國旅游業的成熟和市場規模的擴大、法制的完善及公民意識的加強，旅游糾紛特別是有關旅游合同的糾紛也大幅增加。在眾多有關旅游合同糾紛中，旅游合同中的格式條款成為眾矢之的。一、旅游合同概要旅游合同是隨著旅游業的興起而出現的。由于旅游業直到晚近才成為一個新興的獨立產業，因此在多數國家的立法上并未就旅游合同作出專門規定。通說認為“旅游合同是指由雙方當事人約定，一方提供旅游服務，另一方交付約定旅游費的合同。”根據民法對合同的分類，旅游合同具有以下特點：1、無名合同《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）總則八章，規定了一般原則、合同的訂立、效力、履行、變更、終止等一般性條款，分則十五章，共規定了15種列名合同。學理上的有名合同指《合同法》分則已作出規定的合同，與之相對的是無名合同。旅游合同尚屬無名合同，采取在適用《合同法》總則規定的前提下、類推適用分則相關條款的加以調整。如旅游合同要符合合同法中關于合同成立、變更、終止的一般規定，同時旅游給付中的客運給付，除旅行社不具備承運人資格外，類推適用運輸合同中客運合同條款。2、雙務、有償、諾成合同旅游合同的當事人雙方均負有義務，旅游經營者應向旅游消費者提供適宜的旅游服務，旅游消費者則應向旅行社支付一定費用，雙方的權利義務具有對價性，故旅游合同屬雙務、有償合同。旅游合同自當事人雙方意思表示一致時即可成立，并不以一方的實際交付或履行行為為成立要件，故為諾成合同。3、多為格式合同在現實生活中，零星的旅游消費者和旅游經營者臨時訂立一個旅游合同的現象并不普遍、也不典型。我們常見的旅游合同，是由旅行社事先制作、并公開展示于營業場所、圖文并茂的行程路線資料或行程表。這些資料應視為旅游合同，具有要約的廣泛性、持久性和細節性，條款的單方事先決定性和不變性。旅游消費者往往只能概括地表示接受或不接受。而決定參加某一特定行程的旅游消費者交付費用時所持有的繳費收據或發票可視為合同的書面憑證或證明。各國立法在強調保護旅游消費者權利的同時，又進一步將各旅行社制定的格式合同簡單化、統一化，如日本的“旅游業標準約款”就是日本旅游合同的范本。旅游合同的上述特點中，最為突出的是格式合同特征，這也是本文探討的主旨所在。簽訂格式合同可以節省時間，有利于事先分配風險，降低交易成本，一方面可以促進合理經營；另一方面，消費者也不必耗費精力就交易條件討價還價。但格式化旅游合同中也常出現一些損害旅游消費者利益的不公平條款，我們稱之為“霸王條款”。因此，有必要加強對旅游格式合同的控制。二、旅游格式合同的“霸王現象”正如上文所言，在旅游業實踐中，較為普遍的做法是，游客與旅行社訂立的旅游合同都是由旅行社預先設計策劃好的線路行程，其具體內容有：價格（團費）、旅游目的地（游覽的國家或地區）、景點、天數、餐宿標準、乘坐的工具、不成團的規定、游客須知事項、游客的義務、經營者的免責事項等等。作為擬參加某旅行社推出的旅游產品的游客，很少也很難就合同里的具體條款與旅行社進行磋商、討價還價，導致旅游格式合同中存在大量的“霸王條款”，這些“霸王條款”具體體現在旅游格式合同的內容和簽訂旅游格式合同的環境等方面。（一）“霸王現象”在內容上的體現1、減輕或免除自己一方，包括輔助者的責任如某旅行社合同第七條規定：“乙方（消費者）因病發生費用自理；如遇意外事故造成乙方傷害的，甲方負責通知保險公司立案，同時協助保險公司調查核實，以保險公司賠償金額為限，甲方不承擔任何保險公司賠償的保險金額以外的費用。”保險是轉移風險的一種方式，但不能把所有的責任都轉移給保險，旅行社不能免除因侵權或者違約要承擔的其他民事責任。再如某旅行社組團合同規定：“因交通運輸、酒店等非旅行社自身原因所致的質量，并已積極協助旅游消費者追究有關經營者，免除旅行社責任。”旅行社為旅游消費者提供的是有償服務，旅行社對自己指定的購物點有審查義務。如果旅行社指定的購物點出售的商品有問題，即表明旅行社未盡到審查義務而存在過錯，旅行社應該承擔賠償責任。2、加重合同相對人的責任，不合理地分配合同風險如某旅行社合同規定：“由于旅行社組團人數不夠而不能成行的，旅行社可變更出團日期，旅游消費者應依據變更后的團費標準付費，旅游消費者也可以選擇退團，但仍需承擔所發生的相關費用，并依情況須支付30％－80％賠償金。”“由于旅行社組團人數不夠而不能成行的……”這一條件即明確無法出行的原因為旅行社所致，在這一前提下要求旅游消費者另付費或退團須交賠償金，顯失公平。某旅行社有限公司合同中規定：“因人力不可抗力因素造成的行程變更、延誤所產生的費用由客人自理。”合同雙方的權利義務應當對等，上述條款只規定游客承擔損失，顯失公平。再如某旅行社合同規定：“60歲以上老人參加澳大利亞旅游團，須多繳團費300澳元/人。”加重了老年消費者的責任。3、限制或剝奪相對人的權利，增加自己的權利某國旅集團合同書第二條第一款：“在不減少景點的前提下，甲方（經營者）保留對行程進行調整的權利。”如甲方保留此項權利，就意味著甲方可任意以任何理由變更合同中“行程”的主要內容，而甲方對合同行程的調整屬于單方變更合同。某旅行社合同規定：“旅游如未成行，乙方（旅行社）應在不遲于出發日三天前通知甲方，甲方有權要求延期或更改旅游線路（價格以更改后的旅游時間、線路的收費標準）。否則乙方應退還甲方已支付的費用，但不涉及其他賠償。”這限制了旅游消費者解除合同的權利，剝奪其獲得賠償的權利。4、轉移法定舉證責任，約定有利于己的管轄法院或仲裁條某旅游合同規定，“因旅行社原因，造成旅游消費者人身損害的，旅游消費者應當承擔旅行社違反安全保障義務的舉證責任，但法律、法規明確規定的除外；因第三人的原因，導致旅游消費者人身損害、財產損失的，由第三人承擔賠償責任。”關于舉證責任國家法律有明文規定，而且在雙方的合同當中是不能為第三人設定義務的。如在某旅游合同中限定，只能在“旅行社所在地法院起訴”。顯然有加大旅游消費者提起訴訟的難度、作出于己有利的管轄約定之嫌。（二）“霸王現象”在訂約環境上的體現1、合同雙方信息不對稱事實上，旅游消費者也不知道如何討價還價，因為他（她）對旅游目的地、具體旅游點、團費、餐宿等收費標準以及產品的好壞缺乏理解和認識，也沒有經驗和相關資料，因此沒有協商的砝碼。唯一能夠做到的是，與其他旅行社推出的同一旅游產品在價格方面進行比較，而選擇較低的旅游產品，而對于具體服務質量是否物美價廉那就難以把握和判定了。這使購買旅游產品時出現一面倒的局面。2、合同雙方強弱不均勢從訂立旅游合同的整個過程看，旅游消費者根本不可能也難以與旅行社就每一條款進行磋商、交涉和討價，他們之間的強弱地位截然分明。僅從訂立合同這一環節的表面上看，準游客是自愿與旅行社訂立旅游合同，自愿購買其旅游產品。但從本質上看，這僅是表面上的自愿，而非真正的自愿。因為消費者面對同一旅游經營者來說根本沒有周旋的余地、沒有選擇的余地，可以選擇的是，對旅行社已事先準備好的旅游合同（行程表）在接受和不接受之間作出選擇的決定。表示接受的，就得接受合同的全部內容，沒有協商、變更的空間；表示不接受的，只好另尋其他的旅行社，但消費者面臨的也是同意窘境。3、旅游產品特點和旅游行業壟斷，限制消費者選擇權旅游產品不像一般商品購買時可以試用、品嘗，而其所具有的無形性、生產和消費同時性的特點，使得在實踐中旅游行業絕大多數實行“先收費，后接待”的政策。旅游消費者只有在消費中或者消費后才知道旅游產品是否符合原先的購買期望，從而增加了旅游消費風險。同時旅游產品又不像一般商品一樣具有明確的質量技術標準，旅游消費者的評價更多的是來自一種心理感受，這使得旅游消費者比其他消費者的權益更容易受到侵害。而且旅游消費者在無法從其他地方得到類似服務或者各大旅行社結成價格聯盟的前提下，即使明知條款內容于己不利也別無選擇。德國學者羅伯特指出：“如果契約當事人中有一方可以利用其實力將不公平的單方面條款強加給對方，特別是有關違約的條款，那么一般交易條款賴以存在的基礎，即契約自由就需要某種補充性的保護了。”旅游格式合同的訂立雖然具有簡單、方便、便宜和高效的特點，但是從上文的分析不難發現，旅游消費者在締約能力和締約環境中更是處于弱勢地位，其權利常常受到旅游經營者強加的“霸王條款”的侵害，因而有必要通過立法、執法、司法等途徑，探求保護旅游消費者合法權益的措施。三、對旅游格式合同“霸王現象”的多元控制既然旅游格式合同的存在是無可避免的現實，我們唯有采取積極的態度，正確地面對。因此，只有采取法律、行政等多元手段對合同中的格式條款內容實行有效的控制，明確格式條款無效的規定和范圍，限制經營者濫用格式條款，才能充分保障游客的畫法權益。

（一）立法控制正如上文所說，我國對格式合同“霸王條款”的規制，只能適用現有的一般規定。這主要集中在《合同法》的第39、40、41條的規定中。然后，這些規定雖抓住了格式合同的訂立、格式條款效力的認定及格式條款的解釋三大，但旅游格式合同不同于一般的格式合同，類推適用將忽略旅游合同的特殊性，沒有達到完全的公平。旅游合同具有自身獨特的個性，關系極其復雜。表面上看，旅游合同只約束雙方當事人，即旅游消費者與旅行社；但實際上，合同履行中，旅行社常常需要借助飯店、賓館以及部門等具體給付提供人為旅游消費者提供服務。事實上，相對簡單的旅游合同只是復雜旅游關系的一種替代，其掩蓋下的復雜旅游關系不僅是旅游合同糾紛的源泉，也是旅游合同需要立法規制的原因。針對國際上有關旅游合同的立法及我國的現實狀況，筆者認為我國應兼采兩種立法例：一是將旅游合同作為《合同法》分則的專章加以規定；二是在起草的《旅游法》中加以規定。這樣既充實和完善了統一的《合同法》，又保證了《旅游法》的完整性。具體到立法，為了限制旅游經營者濫用格式條款，制訂“霸王條款”，必須強調兩點：1.以法的形式確立旅游合同的主要內容。如規定合同必須包括關于旅游景點、交通、食宿的價格與服務標準、旅游費用、違約責任、糾紛解決方式，甚至購物的次數與時間等，有利于規范旅游合同條款，明確當事人的權利和義務。2.以法的形式明確規定旅游合同變更、終止的條件和程序。旅游給付的時間性、地域性、綜合性，決定了旅游給付受環境、氣候等其他非人為因素較大。在什么外部條件下，旅行社有權變更合同；在什么條件下，旅行社在征得旅游消費者同意后，可以變更合同；旅游團隊中，認定旅游消費者同意的標準如何，這些問題在實際中經常發生爭議，爭議的原因之一是法律或者法規對此尚無明確規定，當事人分別參照其他條款作為依據。規定合同變更、終止的條件和程序，突出了旅游合同的特殊性，有利于規范服務，保證合同的履行。（二）行政控制行政控制有事前控制與事后控制兩種。事前控制是通過“事先審核制度”達到的控制，即由合同審核主管部門行使行政權力對合同的條款進行審核，防止合同中出現“霸王條款”。事后控制是通過對濫用“霸王條款”的旅游經營者作出處罰而達到的控制。如我國旅游行政管理機關可以吸收德國、日本等國在施行“標準旅游合同”方面的成功經驗，通過制訂旅游合同范本，達到示范和內容控制的作用。工商行政管理機關可以通過加大對各大旅行社格式合同的審核力度，從源頭上減少“霸王條款”出現的可能。再如，從1980年代中期開始，國家旅游局組織了兩次大規模的旅游普法活動，收到了較好的效果。這種全行業參與的普法活動以后應繼續進行下去。通過旅游普法宣傳，提高旅游業人員和旅游消費者的法制觀念。（三）司法控制司法控制是對格式條款控制的終結手段，是最后把關環節。司法控制的途徑主要有兩種：一是適用強行法的規定，將違反強行法的合同條款判為無效；二是通過嚴格解釋法律，使格式合同無效。具體而言，司法審查內容包括：1.旅游格式合同是否遵循公平原則確定雙方當事人的權利和義務？旅游經營者是否利用自己的優勢強迫旅游消費者接受一些不公平的條款？2.旅游經營者是否采取合理的方式提請旅游消費者注意免除或限制旅游經營者責任的條款？這可以從下面幾個標準來判斷：（1）文件外型是否合理？格式條款必須是合同性質的文件而非收據性質的文件，以引起旅游消費者的重視。（2）提請注意的是否合理？旅游經營者提供旅游消費者注意的方法以“個別提請注意”為原則，以“公開張貼公告提請注意”為例外，只有“以個別提請注意”在事實上確有困難時，才可用“公開張貼公告提請注意”的方法。（3）是否清晰明白，不被污損？旅游經營者提請旅游消費者注意的語言、文字和免責條款的內容必須清楚、明白，不能模棱兩可，也不能被污損。（4）提請注意的時間是否合理？旅游經營者欲將免除或限制自己責任的條款訂入格式條款，必須在和旅游消費者簽訂合同之前，提請旅游消費者注意。如果在簽訂合同之后才提請旅游消費者注意，則免責條款不能成為合同的組成部分，當然無效。（5）是否提供給旅游消費者合理的機會？旅游經營者想將免除或限制自己責任的免責條款訂入格式條款中，必須給旅游消費者以充分合理的機會，使旅游消費者有充分的時間理解免責條款的內容，并通過思考來決定是否接受該條款。（6）提請注意的程度是否合理？旅游經營者提請旅游消費者注意的程度，以達到足以提請一般相對人注意的程度為原則，但如果旅游消費者有特殊官能障礙時，例如盲人或文盲，則旅游經營者必須以更大勤勉提請旅游消費者注意，應將免責條款的內容大聲朗讀給旅游消費者聽。3.旅游經營者是否按照旅游消費者的要求，對免除或限制自己責任的條款予以說明？其說明的內容應包括：免責條款的基本含義及給旅游消費者帶來風險和負擔的大小和可能性，說明不能有隱瞞或欺詐。4.旅游經營者提供的格式條款是否具有我國《合同法》第52條規定的合同絕對無效的法定情形？旅游合同不能約定造成旅游消費者人身傷害而可以免責；不能約定因故意或重大過失給旅游消費者造成財產損失而可以免責；不能免除旅游經營者的主要義務，排除旅游消費者的主要權利。（四）社團控制社團控制主要是通過消費組織、旅游行業組織實施的控制。在面對旅游格式合同糾紛時，消費者協會應代表消費者與經營者協商，向政府主管部門反映、或者作為訴訟代表人提起訴訟。而旅游業協會應通過制定成員共同遵守的經營標準、行規會約和行為準則，阻止行業內部的不合理競爭，協調各成員之間的矛盾糾紛，規范旅游經營者的行為，從而保障旅游消費者合法權益。四、結語旅游業作為第三產業的龍頭產業，作為能向第一產業和第二產業輻射的產業，在結構的調整中具有舉足輕重的作用。然而旅游業同時也是一個新興產業，確實存在各種規則的不完善。但是，這并不意味著旅游業沒有規則。對旅游格式合同的，不僅是對傳統“霸王條款”控制研究的深化和拓展，也是建立公平、平等、誠信的經濟秩序的關鍵所在。我們期望本文的探討能對規范旅游格式合同有所裨益。注釋：1、打開Google搜索網站，以“旅游糾紛”作為關鍵詞進行搜索，有3980000項符合條件的查詢結果，以“旅游合同糾紛”作為關鍵詞進行查詢，有1140000項，以“旅游合同”作為關鍵詞進行搜索，則有474000項。從這些數據中可以看出，旅游合同以及由此引發的旅游糾紛在當前社會中的普遍存在。2、王家福：《民法學·民法債權》，中國法律出版社1991年版，第733頁。3、崔建遠：《合同法》，法律出版社2000年版，第53－54頁。4、[德]羅伯特·霍恩等：《德國民商法導論》，楚建譯，中國大百科全書出版社1996年版，第94頁。5、劉宗榮：《論免責條款之訂入定型化契約》，見鄭玉波主編：《民法債編論文選（上）》，五南圖書出版社1993年版，第252頁。

近年來，旅游業一直是我國經濟持續增長的強大引擎動力。隨著旅游經濟的快速發展，旅游已逐漸成為人們生活中必不可少的消費娛樂活動，而隨之產生的旅游消費者權益法律保護問題也越來越發成為人們所關注的重點。對于旅游消費者的法律保護問題，只有建立完善的旅游法律體系才能使得旅游消費者權益得到根本保障。立法的滯后十分不利于保護旅游消費者的合法權益，只有完善旅游法律體系，才能規范整個旅游市場，旅游消費者的合法權益才能得到切實的保障。

一、制定旅游基本法

為了盡快確立旅游業在國民經濟中的地位，確定發展旅游事業的基本方針，日本政府在總結旅游工作經驗的基礎上，早在1963年6月就制定了《日本旅游基本法》。美國政府也在1975年5月頒布了本國的旅游基本法《全國旅游政策法》。又如1972年的墨西哥《旅游法》，英國的《旅游發展法》，韓國的《旅游振興法》，這些旅游基本法在統一管理全國旅游發展工作，制定政策，協調關系，促進旅游事業的健康發展發揮著重要作用。因此，為了充分發揮旅游業對國民經濟發展的重要促進作用，確保旅游經濟的健康穩定發展，維護旅游消費者的合法權益，有必要制定一部旅游基本法來統一管理全國旅游業。

1、旅游基本法的基本框架：借鑒旅游發達國家的旅游基本法，我認為我國旅游基本法應具備以下內容：(1)規定國家發展旅游事業的根本宗旨和原則；(2)規定政府主管機構的法律地位和職能；(3)規定各類旅游企業的行為準則；(4)規定對旅游者合法權益的保護；(5)規定旅游資源開發利用保護原則；(6)規定國際旅游原則；(7)規定一系列行業管理制度；(8)規定法律責任。

2、立法應側重保護旅游消費者的合法權益旅游者是旅游活動和旅游法律關系的重要主體，對他們的合法權益的保護直接關系到一國旅游業的生存和發展。綜觀各國法律和有關國際條約，都十分重視對旅游者合法權益的保護。建議立法應該規定旅游者的合法權益主要包括：第一，自由旅行權；第二，逗留權；第三，知悉真情權；第四，人身及財產安全保障權；第五，自由公正地締結旅游服務合同權；第六，享受醫療權；第七，求償權；第八，尋求法律救濟權；第九，受尊重權；第十，監督批評權；第十一，殘疾人的旅游權。

二、完善懲罰性賠償制度

本文作者：高慶國工作單位：河南工程學院人文社會科學系

旅游業作為“無煙工業”“、朝陽產業”的新興產業，發展至今，其涉及的范圍越來越廣，給第一產業和第二產業帶來的輻射影響也非常大，可以說旅游產業的迅猛發展推動了經濟社會的全面繁榮和發展。隨之而來的關于旅游消費者權益受侵害的現象也越來越多，然而，我國關于旅游消費的法制建設步伐遠遠跟不上迅猛發展的旅游形勢，在對旅游消費者權益的保護上，缺乏完善的法律保護體系，使得在處理旅游糾紛上，嚴重缺乏明確、具體的法律依據，加上執法不力以及未能嚴懲侵犯旅游消費者權益的行為，從而致使旅游消費者權益未能得到切實有效的維護。對此，我國可以借鑒國外旅游發達國家的成功經驗，不斷完善我國旅游消費者權益保護的法律法規，通過完善的法律保護機制來切實維護旅游消費者的合法權益，進而推動我國旅游業乃至經濟社會的全面繁榮和發展。

1旅游消費者權益法律保護的必要性

1.1保護旅游消費者合法權益的重要意義

(1)保護旅游消費者的合法權益是我國旅游業發展的內在動力和重要保障。一方面，旅游消費者的合法權益如果受到侵害而得不到相應的保護，就會使得旅游消費者的旅游消費積極性受到嚴重打擊，從而使得旅游消費市場缺少了必要的動力和活力。另一方面，若將保護旅游消費者的合法權益當成各個旅游經營者的服務標準，就能促使其不斷完善自我，從而推動旅游業更好、更快地發展。(2)保護旅游消費者的合法權益是維護我國法律責任的體現。旅游者一旦與旅游經營者簽訂了旅游合同后，旅游經營者就有收取服務費用的權利，但同時還得負責向旅游者提供各種合同規定的旅游服務的義務，以及保護旅游者的合法權益的義務。如果旅游經營者不按照合同約定來履行義務，就會損害到旅游者的合法權益。(3)保護消費者的合法權益是我國市場經濟發展的必然要求。隨著市場經濟體制的不斷完善，旅游經營者只有向旅游消費者提供最優質的服務，盡可能滿足旅游消費者的合理要求，這樣才能贏得更多旅游消費者的信任和光顧，從而確保其經濟效益。

1.2旅游消費者合法權益遭侵害

1旅游儲備金一般應用模式

旅游儲備金一般應用模式的具體實施步驟為：旅游業監管部門對具備一定運營實力和較好信譽的旅游企業進行信用授信，使得該類旅游企業具備吸納旅游儲備金的行業資質。有遠期或短期旅游消費需求的旅游者將少量的閑余資金交付給取得旅游業監管部門授信的旅游企業，當旅游者未來發生旅游消費行為時，再按一定的優惠比例沖減旅游費用，并且在旅游行為發生時可以獲得更優質更完善的服務。旅游儲備金的所有權仍歸旅游者，使用權則歸旅游企業。旅游企業對旅游儲備金的自主使用主要包括兩種方式：一是用作旅游服務相關人員的業務培訓，以提高從業人員的素質和業務水平，還可以用作旅游中的交通、住宿、餐飲等條件的改善，以提高服務質量的品質；二是通過銀行等金融機構，采取委托貸款、信用貸款、抵押貸款等多種方式將旅游儲備金通過銀行等金融機構融資給旅游消費地，進一步解決旅游消費地相關產業的資金困難，支持和增加旅游消費低的各項投入，以此改善旅游設施和培訓相關從業人員，提高旅游消費地的接待條件和服務水平。與此同時，旅游企業還可以從融資中獲得一定的貸款利息所產生的資金回報，不但可以持續增加企業的資金量，還可更有力地保證旅游企業不斷提高服務品質的投入資金，進一步使旅游者得到更好更優質的服務。

2旅游儲備金引入金融信用保障機制后的應用模式

按照市場經濟的運行機制要求以及我國經濟發展中各經濟實體業務往來實際方式來看，要想真正將旅游儲備金應用到一個比較完善的程度，需要引入金融信用保障機制，這樣才更加符合市場經濟的運行機制，使這一應用真正有效、健康地實施。從一般認識上講，參與的實體越權威，人們對其的信任度越大。比如，人們往往最信任的是政府部門，政府部門參與得越多，信譽度也就越高。但我國經濟法、公司法等諸多市場規范的法律法規中已經明確界定國家各級政府部門不得進行擔保等經營性活動。因此，我們把誠信保障體系納入旅游儲備金的引用系統的時候，可以將旅游業監管部門去除，使這類政府部門雖然在旅游儲備金的這個大系統中，但是并不直接參與到誠信擔保體制這個小系統中。這也保障了旅游儲備金體系真正規范地進行市場化運作。在擔保各方對象確認的問題上，本文認為應遵從一般市場規則，即和誰發生主要業務資金往來，就同誰擔保。很明顯，旅游儲備金應用的體系中，擔保雙方是旅游者和旅游企業。在旅游儲備金的一般應用模式上，引入具有極強誠信保障功能的擔保公司，才能使得旅游者交付給旅游企業的的資金有第三方的保障。誠信擔保體制的具體操作為：旅游企業和旅游者通過擔保公司簽訂擔保協議，主要擔保內容應為服務升級。如果旅游客戶在發生旅游行為時旅游企業提供的旅游服務沒有達到預期水平，則發生旅游儲備金相關合同的違約，旅游企業負責按照相關合同向旅游者賠償。如果旅游企業無力或者以各種理由不履行賠償行為，則達到第三方擔保公司履行擔保合同中賠償的條件，擔保公司須進行賠償。另一方面，旅游者交付給旅游企業的旅游儲備金是預付消費款，是歸旅游企業支配的資金，通俗的說，旅游儲備金是旅游者對旅游企業的投資，是旅游企業的負債。因此，旅游企業無需對這部分資金進行擔保。

3旅游儲備金體系引入金融信用保障機制后可能遇到的問題和解決辦法

本文通過對實際旅游經濟產業市場各方業務方式分析，當旅游儲備金體系引入金融信用保障機制后，可能會遇到以下兩個比較突出的問題：一是服務費用分配問題。當第三方金融信用保障擔保機構納入到旅游儲備金體系中后，會增加一個比較重要的服務方，因此，針對擔保方的服務費用問題，就突顯出來。從市場運行機制上來看，付給擔保方的服務費用，即可以是旅游企業，也可以是旅游者。如果旅游企業負責支付給擔保方服務費用，則會增加旅游企業的資金負擔，消減旅游儲備金對旅游者提升服務的作用。如果旅游者負責支付給擔保方服務費用，則會增加旅游者的資金投入，直接消減旅游者參與旅游儲備金體系的積極性。因此，針對這一雙重矛盾問題，本文認為，最優化的解決方案為旅游企業從旅游儲備金的融資貸款利息中，支付給第三方擔保公司的服務費用。這樣一來，無論是旅游企業還是旅行者，都不會因為第三方信用保障擔保公司的引入，而多支付資金，保障了參與各方的經濟利益，使得完善的旅游儲備金體系的運行更加順暢和健康。二是旅游行為更加繁瑣。第三方金融信用保障擔保機構納入旅游儲備金體系后，會直接使旅游者發生旅游行為時和旅游企業提供旅游服務時的往來行為繁瑣。旅游企業、旅游者和擔保公司三方均需要簽訂相應的服務合同，首先旅游者同旅游企業簽訂旅游儲備金服務合同，其次旅游企業同擔保公司簽訂擔保合同，最后擔保公司要同旅游者簽訂擔保履行合同，這就使得旅游儲備金體系的實施非常繁冗。因此本文認為，最優化的解決方案是，首先旅游企業同擔保公司簽訂標準擔保合同，這一合同的服務對象是所有繳納旅游儲備金的旅游者，即針對旅游儲備金業務服務的一攬子合同；然后旅游企業同旅游者簽訂旅游儲備金服務合同。這樣一來，既不存在繁瑣的服務程序，也使得旅游者得到的升級服務有了保障。