摘要：轉(zhuǎn)投資是公司對(duì)外擴(kuò)張、并購的手段，也是公司經(jīng)營的內(nèi)在需求。它既能活躍資本市場(chǎng)，加強(qiáng)企業(yè)之間的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營，也能帶來虛增資本、導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)失衡等問題。我國新舊公司法對(duì)此問題都做了限制性規(guī)定，但還是存在這樣那樣的不足，如何構(gòu)建適合我國國情的公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制體系是一個(gè)值得研究的問題。

關(guān)鍵詞：公司治理轉(zhuǎn)投資規(guī)模經(jīng)營

“轉(zhuǎn)投資”是和“投資”相對(duì)應(yīng)的一組概念。投資是指股東對(duì)公司的初次財(cái)產(chǎn)投入，轉(zhuǎn)投資是指公司在股東投資形成公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，再以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對(duì)其他企業(yè)進(jìn)行投資的行為。其實(shí)質(zhì)就是公司這個(gè)主體的對(duì)外投資行為。轉(zhuǎn)投資是企業(yè)問相互聯(lián)合的重要手段，是企業(yè)建立企業(yè)集團(tuán)、實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營的有效途徑。但無論如何，其最終目的還是為了獲取收益、利潤或其他權(quán)益。由于公司的財(cái)產(chǎn)來源于股東，是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，轉(zhuǎn)投資不可避免的要影響到股東和債權(quán)人的利益，對(duì)股東和債權(quán)人加以保護(hù)，是公司法義不容辭的責(zé)任。

一、公司轉(zhuǎn)投資的利弊分析

轉(zhuǎn)投資是一把雙刃劍，它既有積極的作用，也有消極的影響。從積極方面看，首先，公司有經(jīng)營自主權(quán)和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)投資是公司行使權(quán)力的表現(xiàn)，有利于企業(yè)經(jīng)營的多元化和自由化。其次，轉(zhuǎn)投資是資本流通的手段之～，也是資本企業(yè)的本質(zhì)要求，通過向其他企業(yè)投資獲得股東利潤，實(shí)現(xiàn)資本在運(yùn)動(dòng)中的增值，也充分發(fā)揮了資本的效用。同時(shí)，從社會(huì)層面來看，轉(zhuǎn)投資為社會(huì)增加了投資渠道，活躍了資本市場(chǎng)。最后，轉(zhuǎn)投資使企業(yè)間保持了長期穩(wěn)定的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模化經(jīng)營。有些公司甚至組建跨國公司和企業(yè)集團(tuán)，來增強(qiáng)自己在國際市場(chǎng)的競(jìng)爭力。總而言之，轉(zhuǎn)投資有利于公司提高經(jīng)營效率，增強(qiáng)競(jìng)爭力，是公司經(jīng)營不可缺少的手段。

從消極方面來看，公司轉(zhuǎn)投資也帶來一些不確定的風(fēng)險(xiǎn)。首先，公司轉(zhuǎn)投資會(huì)造成資本虛增，危害資本真實(shí)。資本真實(shí)原則是公司資本的基本原則，它要求資本確定、資本維持和資本不變。轉(zhuǎn)投資行為卻可能破壞公司資本的真實(shí)性，導(dǎo)致資本虛增。尤其是在公司互相投資的情況下，更為嚴(yán)重，如A公司向B公司投資100萬元，B公司向C公司投資1()0萬元，C公司又向A公司投資100萬元，這實(shí)質(zhì)上只是同一資金在企業(yè)間流通，三個(gè)公司的實(shí)際資本都沒有增加，但名義上的資本額卻各自增加了100萬元。由此可知，轉(zhuǎn)投資行為可能導(dǎo)致公司虛增資本，從而使債權(quán)人誤認(rèn)為公司資本雄厚。長期來看，無論是對(duì)企業(yè)本身，還是對(duì)債權(quán)人和整個(gè)社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生不良的影響。其次，轉(zhuǎn)投資易造成公司治理結(jié)構(gòu)的失衡。如前文所述，轉(zhuǎn)投資會(huì)虛增資本，而虛增資本代表的股份又沖淡了擁有真實(shí)股份股東的權(quán)利，削弱了真實(shí)股東對(duì)公司的控制權(quán)，違背了投資者控制公司經(jīng)營權(quán)的理念，導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的失衡，嚴(yán)重?fù)p害股東尤其是中小股東的利益。在公司相互投資的情況下，甚至?xí)a(chǎn)生經(jīng)營者們聯(lián)合起來利用轉(zhuǎn)投資通過相互持股控制公司股東會(huì)或股東大會(huì)的現(xiàn)象，整個(gè)公司治理一片混亂。最后，轉(zhuǎn)投資容易使公司轉(zhuǎn)嫁債權(quán)債務(wù)，逃避法律，侵害債權(quán)人的利益。如果公司通過轉(zhuǎn)投資把公司的資產(chǎn)全部或大部轉(zhuǎn)向其他企業(yè)，則原公司就淪為一個(gè)空殼，債權(quán)人的債權(quán)必然要落空。同時(shí)，由于轉(zhuǎn)投資使投資公司和被投資公司形成了關(guān)聯(lián)關(guān)系，尤其是形成母子公司的情況下，子公司獨(dú)立的人格也受到了強(qiáng)烈的挑戰(zhàn)。由于母公司掌握了子公司的控制權(quán)，可以隨意處置子公司的財(cái)產(chǎn)，安排子公司的一切事務(wù)，子公司失去了經(jīng)營決策的自主權(quán)和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人事權(quán)等，也就失去了獨(dú)立的人格。在這種情況下，子公司債權(quán)人的利益根本無從保障。

摘要：轉(zhuǎn)投資是公司對(duì)外擴(kuò)張、并購的手段，也是公司經(jīng)營的內(nèi)在需求。它既能活躍資本市場(chǎng)，加強(qiáng)企業(yè)之間的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營，也能帶來虛增資本、導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)失衡等問題。我國新舊公司法對(duì)此問題都做了限制性規(guī)定，但還是存在這樣那樣的不足，如何構(gòu)建適合我國國情的公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制體系是一個(gè)值得研究的問題。

關(guān)鍵詞：公司治理轉(zhuǎn)投資規(guī)模經(jīng)營

“轉(zhuǎn)投資”是和“投資”相對(duì)應(yīng)的一組概念。投資是指股東對(duì)公司的初次財(cái)產(chǎn)投入，轉(zhuǎn)投資是指公司在股東投資形成公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，再以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對(duì)其他企業(yè)進(jìn)行投資的行為。其實(shí)質(zhì)就是公司這個(gè)主體的對(duì)外投資行為。轉(zhuǎn)投資是企業(yè)問相互聯(lián)合的重要手段，是企業(yè)建立企業(yè)集團(tuán)、實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營的有效途徑。但無論如何，其最終目的還是為了獲取收益、利潤或其他權(quán)益。由于公司的財(cái)產(chǎn)來源于股東，是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，轉(zhuǎn)投資不可避免的要影響到股東和債權(quán)人的利益，對(duì)股東和債權(quán)人加以保護(hù)，是公司法義不容辭的責(zé)任。

一、公司轉(zhuǎn)投資的利弊分析

轉(zhuǎn)投資是一把雙刃劍，它既有積極的作用，也有消極的影響。從積極方面看，首先，公司有經(jīng)營自主權(quán)和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)投資是公司行使權(quán)力的表現(xiàn)，有利于企業(yè)經(jīng)營的多元化和自由化。其次，轉(zhuǎn)投資是資本流通的手段之～，也是資本企業(yè)的本質(zhì)要求，通過向其他企業(yè)投資獲得股東利潤，實(shí)現(xiàn)資本在運(yùn)動(dòng)中的增值，也充分發(fā)揮了資本的效用。同時(shí)，從社會(huì)層面來看，轉(zhuǎn)投資為社會(huì)增加了投資渠道，活躍了資本市場(chǎng)。最后，轉(zhuǎn)投資使企業(yè)間保持了長期穩(wěn)定的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模化經(jīng)營。有些公司甚至組建跨國公司和企業(yè)集團(tuán)，來增強(qiáng)自己在國際市場(chǎng)的競(jìng)爭力。總而言之，轉(zhuǎn)投資有利于公司提高經(jīng)營效率，增強(qiáng)競(jìng)爭力，是公司經(jīng)營不可缺少的手段。

從消極方面來看，公司轉(zhuǎn)投資也帶來一些不確定的風(fēng)險(xiǎn)。首先，公司轉(zhuǎn)投資會(huì)造成資本虛增，危害資本真實(shí)。資本真實(shí)原則是公司資本的基本原則，它要求資本確定、資本維持和資本不變。轉(zhuǎn)投資行為卻可能破壞公司資本的真實(shí)性，導(dǎo)致資本虛增。尤其是在公司互相投資的情況下，更為嚴(yán)重，如A公司向B公司投資100萬元，B公司向C公司投資1()0萬元，C公司又向A公司投資100萬元，這實(shí)質(zhì)上只是同一資金在企業(yè)間流通，三個(gè)公司的實(shí)際資本都沒有增加，但名義上的資本額卻各自增加了100萬元。由此可知，轉(zhuǎn)投資行為可能導(dǎo)致公司虛增資本，從而使債權(quán)人誤認(rèn)為公司資本雄厚。長期來看，無論是對(duì)企業(yè)本身，還是對(duì)債權(quán)人和整個(gè)社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生不良的影響。其次，轉(zhuǎn)投資易造成公司治理結(jié)構(gòu)的失衡。如前文所述，轉(zhuǎn)投資會(huì)虛增資本，而虛增資本代表的股份又沖淡了擁有真實(shí)股份股東的權(quán)利，削弱了真實(shí)股東對(duì)公司的控制權(quán)，違背了投資者控制公司經(jīng)營權(quán)的理念，導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的失衡，嚴(yán)重?fù)p害股東尤其是中小股東的利益。在公司相互投資的情況下，甚至?xí)a(chǎn)生經(jīng)營者們聯(lián)合起來利用轉(zhuǎn)投資通過相互持股控制公司股東會(huì)或股東大會(huì)的現(xiàn)象，整個(gè)公司治理一片混亂。最后，轉(zhuǎn)投資容易使公司轉(zhuǎn)嫁債權(quán)債務(wù)，逃避法律，侵害債權(quán)人的利益。如果公司通過轉(zhuǎn)投資把公司的資產(chǎn)全部或大部轉(zhuǎn)向其他企業(yè)，則原公司就淪為一個(gè)空殼，債權(quán)人的債權(quán)必然要落空。同時(shí)，由于轉(zhuǎn)投資使投資公司和被投資公司形成了關(guān)聯(lián)關(guān)系，尤其是形成母子公司的情況下，子公司獨(dú)立的人格也受到了強(qiáng)烈的挑戰(zhàn)。由于母公司掌握了子公司的控制權(quán)，可以隨意處置子公司的財(cái)產(chǎn)，安排子公司的一切事務(wù)，子公司失去了經(jīng)營決策的自主權(quán)和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人事權(quán)等，也就失去了獨(dú)立的人格。在這種情況下，子公司債權(quán)人的利益根本無從保障。

摘要：轉(zhuǎn)投資是公司對(duì)外擴(kuò)張、并購的手段，也是公司經(jīng)營的內(nèi)在需求。它既能活躍資本市場(chǎng)，加強(qiáng)企業(yè)之間的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營，也能帶來虛增資本、導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)失衡等問題。我國新舊公司法對(duì)此問題都做了限制性規(guī)定，但還是存在這樣那樣的不足，如何構(gòu)建適合我國國情的公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制體系是一個(gè)值得研究的問題。

關(guān)鍵詞：公司治理轉(zhuǎn)投資規(guī)模經(jīng)營

“轉(zhuǎn)投資”是和“投資”相對(duì)應(yīng)的一組概念。投資是指股東對(duì)公司的初次財(cái)產(chǎn)投入，轉(zhuǎn)投資是指公司在股東投資形成公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，再以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對(duì)其他企業(yè)進(jìn)行投資的行為。其實(shí)質(zhì)就是公司這個(gè)主體的對(duì)外投資行為。轉(zhuǎn)投資是企業(yè)問相互聯(lián)合的重要手段，是企業(yè)建立企業(yè)集團(tuán)、實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營的有效途徑。但無論如何，其最終目的還是為了獲取收益、利潤或其他權(quán)益。由于公司的財(cái)產(chǎn)來源于股東，是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，轉(zhuǎn)投資不可避免的要影響到股東和債權(quán)人的利益，對(duì)股東和債權(quán)人加以保護(hù)，是公司法義不容辭的責(zé)任。

一、公司轉(zhuǎn)投資的利弊分析

轉(zhuǎn)投資是一把雙刃劍，它既有積極的作用，也有消極的影響。從積極方面看，首先，公司有經(jīng)營自主權(quán)和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)投資是公司行使權(quán)力的表現(xiàn)，有利于企業(yè)經(jīng)營的多元化和自由化。其次，轉(zhuǎn)投資是資本流通的手段之～，也是資本企業(yè)的本質(zhì)要求，通過向其他企業(yè)投資獲得股東利潤，實(shí)現(xiàn)資本在運(yùn)動(dòng)中的增值，也充分發(fā)揮了資本的效用。同時(shí)，從社會(huì)層面來看，轉(zhuǎn)投資為社會(huì)增加了投資渠道，活躍了資本市場(chǎng)。最后，轉(zhuǎn)投資使企業(yè)間保持了長期穩(wěn)定的聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)規(guī)模化經(jīng)營。有些公司甚至組建跨國公司和企業(yè)集團(tuán)，來增強(qiáng)自己在國際市場(chǎng)的競(jìng)爭力。總而言之，轉(zhuǎn)投資有利于公司提高經(jīng)營效率，增強(qiáng)競(jìng)爭力，是公司經(jīng)營不可缺少的手段。

從消極方面來看，公司轉(zhuǎn)投資也帶來一些不確定的風(fēng)險(xiǎn)。首先，公司轉(zhuǎn)投資會(huì)造成資本虛增，危害資本真實(shí)。資本真實(shí)原則是公司資本的基本原則，它要求資本確定、資本維持和資本不變。轉(zhuǎn)投資行為卻可能破壞公司資本的真實(shí)性，導(dǎo)致資本虛增。尤其是在公司互相投資的情況下，更為嚴(yán)重，如A公司向B公司投資100萬元，B公司向C公司投資1()0萬元，C公司又向A公司投資100萬元，這實(shí)質(zhì)上只是同一資金在企業(yè)間流通，三個(gè)公司的實(shí)際資本都沒有增加，但名義上的資本額卻各自增加了100萬元。由此可知，轉(zhuǎn)投資行為可能導(dǎo)致公司虛增資本，從而使債權(quán)人誤認(rèn)為公司資本雄厚。長期來看，無論是對(duì)企業(yè)本身，還是對(duì)債權(quán)人和整個(gè)社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生不良的影響。其次，轉(zhuǎn)投資易造成公司治理結(jié)構(gòu)的失衡。如前文所述，轉(zhuǎn)投資會(huì)虛增資本，而虛增資本代表的股份又沖淡了擁有真實(shí)股份股東的權(quán)利，削弱了真實(shí)股東對(duì)公司的控制權(quán)，違背了投資者控制公司經(jīng)營權(quán)的理念，導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的失衡，嚴(yán)重?fù)p害股東尤其是中小股東的利益。在公司相互投資的情況下，甚至?xí)a(chǎn)生經(jīng)營者們聯(lián)合起來利用轉(zhuǎn)投資通過相互持股控制公司股東會(huì)或股東大會(huì)的現(xiàn)象，整個(gè)公司治理一片混亂。最后，轉(zhuǎn)投資容易使公司轉(zhuǎn)嫁債權(quán)債務(wù)，逃避法律，侵害債權(quán)人的利益。如果公司通過轉(zhuǎn)投資把公司的資產(chǎn)全部或大部轉(zhuǎn)向其他企業(yè)，則原公司就淪為一個(gè)空殼，債權(quán)人的債權(quán)必然要落空。同時(shí)，由于轉(zhuǎn)投資使投資公司和被投資公司形成了關(guān)聯(lián)關(guān)系，尤其是形成母子公司的情況下，子公司獨(dú)立的人格也受到了強(qiáng)烈的挑戰(zhàn)。由于母公司掌握了子公司的控制權(quán)，可以隨意處置子公司的財(cái)產(chǎn)，安排子公司的一切事務(wù)，子公司失去了經(jīng)營決策的自主權(quán)和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人事權(quán)等，也就失去了獨(dú)立的人格。在這種情況下，子公司債權(quán)人的利益根本無從保障。

[論文關(guān)鍵詞]投資轉(zhuǎn)投資資本

[論文摘要]公司轉(zhuǎn)投資行為在很多情況下不會(huì)以債權(quán)人的利益為價(jià)值導(dǎo)向，也不會(huì)以弱勢(shì)非控股股東或公司利益為追求目標(biāo)，而以實(shí)現(xiàn)控股股東自身的利益或者董事、高級(jí)管理人員的自身利益為終極目的。這必然會(huì)產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部人控制、損害股東和債權(quán)人利益等一系列問題。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角研究轉(zhuǎn)投資的動(dòng)因，以期通過公司法的相關(guān)規(guī)定，公司章程及訴訟救濟(jì)的制度安排方面對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為進(jìn)行相關(guān)的規(guī)制。

一、公司轉(zhuǎn)投資的弊端

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)問題

在轉(zhuǎn)投資中，公司之間可以建立關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)中，母公司控制子公司的經(jīng)營行為有可能導(dǎo)致子公司及債權(quán)人的利益危機(jī)。在母公司控制下，母子公司雖然在法律上仍是獨(dú)立主體，但是在經(jīng)營上卻部分或全部喪失自主性。母公司為了關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益犧牲子公司利益，從而導(dǎo)致子公司資產(chǎn)的減少，關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司中小股東的利益也面臨風(fēng)險(xiǎn)。[1]

（二）內(nèi)部人控制的加劇

摘要:我國公司法對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資制度由最初的嚴(yán)格限制逐漸放松，但在理論界學(xué)者們對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資制度各抒己見，良好的公司經(jīng)濟(jì)效益是拉動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的重要手段，為了我國《公司法》的迅速成長，有必要對(duì)這一問題進(jìn)行深入的探討和研究。

關(guān)鍵詞:公司轉(zhuǎn)投資;交叉持股

一、公司轉(zhuǎn)投資概述

公司轉(zhuǎn)投資是公司以其現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)作為出資而成為另一法律實(shí)體的所有者和債權(quán)人。我國1929年《公司法》、我國1993年《公司法》以及我國臺(tái)灣地區(qū)《公司法》有公司轉(zhuǎn)投資制度，而后兩部法律中的轉(zhuǎn)投資制度又共同源于1929年《公司法》第11條:“公司不得為他公司之無限責(zé)任股東，如為他公司之有限責(zé)任公司股東，其所有股份總額，不得超過本公司實(shí)收股本總數(shù)四分之一。”1946年《公司法》又在第20條將資本投資比例修改為二分之一。之后，對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資制度，我國臺(tái)灣地區(qū)《公司法》的態(tài)度一直搖擺不定。

二、中國《公司法》關(guān)于轉(zhuǎn)投資制度的完善歷程

我國《公司法》到目前為止，經(jīng)過了4次修改和修訂(1999年、2004年、2005年、2013年)。迫于社會(huì)各界強(qiáng)烈要求刪除或者修改《公司法》中轉(zhuǎn)投資比例為“50%”的規(guī)定，2004年12月28日國務(wù)院向全國人大常委會(huì)提交了《公司法修訂草案》———關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資制度修改的相關(guān)規(guī)定，其中第12條第二款規(guī)定:“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除公司章程另有規(guī)定外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的70%，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。”最后，全國人大常委會(huì)最終審議通過新《公司法》時(shí)，刪除了公司轉(zhuǎn)投資限制，從而轉(zhuǎn)投資限制制度正式退出了歷史舞臺(tái)。

【摘要】“轉(zhuǎn)投資”歷來是我國公司法學(xué)界爭議頗多的概念,2005年修訂的新《公司法》在革故鼎新的基礎(chǔ)上于第15、16條（部分）再次規(guī)定了轉(zhuǎn)投資的相關(guān)內(nèi)容。從理論觀點(diǎn)與立法實(shí)踐來看,將轉(zhuǎn)投資界定為公司以依法取得其他商事主體的股份或財(cái)產(chǎn)份額的方式成為其成員的法律行為可能比較妥當(dāng)。就轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制而言,董事會(huì)可以在章程無相應(yīng)規(guī)定時(shí)作出決議,而公司經(jīng)理能夠從董事會(huì)獲得轉(zhuǎn)投資的決議權(quán)。根據(jù)公司違法轉(zhuǎn)投資的不同情形,可能會(huì)出現(xiàn)無效、有效兩種結(jié)果,但不可一概而論。

【關(guān)鍵詞】轉(zhuǎn)投資；公司法；決議機(jī)制；違法轉(zhuǎn)投資

【正文】

“轉(zhuǎn)投資”問題在我國公司法上可謂歷久而彌新。1993年的《公司法》（以下簡稱舊《公司法》）對(duì)“轉(zhuǎn)投資”的規(guī)定庶幾成為眾矢之的，不絕于耳且高潮頻現(xiàn)的批判之聲促成了2005年《公司法》（以下簡稱新《公司法》）修訂時(shí)對(duì)其的改變。筆者注意到，在《公司法》修訂之前，學(xué)者們對(duì)此問題的討論有兩種傾向：一是很多學(xué)者一觸及到“轉(zhuǎn)投資”的字眼，就很快自覺或不自覺地將筆鋒轉(zhuǎn)入對(duì)“交叉持股”的探討，于是“轉(zhuǎn)投資”就被“交叉持股”所架空，轉(zhuǎn)投資自身的存在域及其獨(dú)立價(jià)值被莫名其妙地忽略了；二是缺乏合理的法學(xué)方法論指導(dǎo)，不注重法律解釋方法的恰當(dāng)運(yùn)用，毫無原則地?fù)u擺、徘徊于“立法論”和“解釋論”兩個(gè)立場(chǎng)中（這應(yīng)該是上一個(gè)問題在方法論上所留下的深刻印痕），從而缺失了學(xué)理研究所必須的嚴(yán)謹(jǐn)性、推論性素質(zhì)。基于這些判斷，本文試圖有針對(duì)性地做一些撥正工作：首先，展示新《公司法》在轉(zhuǎn)投資問題上的新內(nèi)容及時(shí)代特征；其次，嘗試把“交叉持股”從“轉(zhuǎn)投資”的論述中剝離，以便形成轉(zhuǎn)投資的專有體系；最后，也是更重要的，即堅(jiān)守“解釋論”的立場(chǎng)，通過諸多法律解釋方法的綜合運(yùn)用來確保現(xiàn)行法秩序的權(quán)威得以有效維護(hù)，使新《公司法》中有關(guān)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定在付諸實(shí)施時(shí)具備嚴(yán)密邏輯性和學(xué)理正當(dāng)性。

一、對(duì)“轉(zhuǎn)投資”概念的爭議

（一）我國公司法對(duì)“轉(zhuǎn)投資”的界定

【摘要】“轉(zhuǎn)投資”歷來是我國公司法學(xué)界爭議頗多的概念,2005年修訂的新《公司法》在革故鼎新的基礎(chǔ)上于第15、16條（部分）再次規(guī)定了轉(zhuǎn)投資的相關(guān)內(nèi)容。從理論觀點(diǎn)與立法實(shí)踐來看,將轉(zhuǎn)投資界定為公司以依法取得其他商事主體的股份或財(cái)產(chǎn)份額的方式成為其成員的法律行為可能比較妥當(dāng)。就轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制而言,董事會(huì)可以在章程無相應(yīng)規(guī)定時(shí)作出決議,而公司經(jīng)理能夠從董事會(huì)獲得轉(zhuǎn)投資的決議權(quán)。根據(jù)公司違法轉(zhuǎn)投資的不同情形,可能會(huì)出現(xiàn)無效、有效兩種結(jié)果,但不可一概而論。

【關(guān)鍵詞】轉(zhuǎn)投資；公司法；決議機(jī)制；違法轉(zhuǎn)投資

【正文】

“轉(zhuǎn)投資”問題在我國公司法上可謂歷久而彌新。1993年的《公司法》（以下簡稱舊《公司法》）對(duì)“轉(zhuǎn)投資”的規(guī)定庶幾成為眾矢之的，不絕于耳且高潮頻現(xiàn)的批判之聲促成了2005年《公司法》（以下簡稱新《公司法》）修訂時(shí)對(duì)其的改變。筆者注意到，在《公司法》修訂之前，學(xué)者們對(duì)此問題的討論有兩種傾向：一是很多學(xué)者一觸及到“轉(zhuǎn)投資”的字眼，就很快自覺或不自覺地將筆鋒轉(zhuǎn)入對(duì)“交叉持股”的探討，于是“轉(zhuǎn)投資”就被“交叉持股”所架空，轉(zhuǎn)投資自身的存在域及其獨(dú)立價(jià)值被莫名其妙地忽略了；二是缺乏合理的法學(xué)方法論指導(dǎo)，不注重法律解釋方法的恰當(dāng)運(yùn)用，毫無原則地?fù)u擺、徘徊于“立法論”和“解釋論”兩個(gè)立場(chǎng)中（這應(yīng)該是上一個(gè)問題在方法論上所留下的深刻印痕），從而缺失了學(xué)理研究所必須的嚴(yán)謹(jǐn)性、推論性素質(zhì)。基于這些判斷，本文試圖有針對(duì)性地做一些撥正工作：首先，展示新《公司法》在轉(zhuǎn)投資問題上的新內(nèi)容及時(shí)代特征；其次，嘗試把“交叉持股”從“轉(zhuǎn)投資”的論述中剝離，以便形成轉(zhuǎn)投資的專有體系；最后，也是更重要的，即堅(jiān)守“解釋論”的立場(chǎng)，通過諸多法律解釋方法的綜合運(yùn)用來確保現(xiàn)行法秩序的權(quán)威得以有效維護(hù)，使新《公司法》中有關(guān)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定在付諸實(shí)施時(shí)具備嚴(yán)密邏輯性和學(xué)理正當(dāng)性。

一、對(duì)“轉(zhuǎn)投資”概念的爭議

（一）我國公司法對(duì)“轉(zhuǎn)投資”的界定

一、公司轉(zhuǎn)投資的弊端

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)問題

在轉(zhuǎn)投資中，公司之間可以建立關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)中，母公司控制子公司的經(jīng)營行為有可能導(dǎo)致子公司及債權(quán)人的利益危機(jī)。在母公司控制下，母子公司雖然在法律上仍是獨(dú)立主體，但是在經(jīng)營上卻部分或全部喪失自主性。母公司為了關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益犧牲子公司利益，從而導(dǎo)致子公司資產(chǎn)的減少，關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司中小股東的利益也面臨風(fēng)險(xiǎn)。[1]

（二）內(nèi)部人控制的加劇

這主要表現(xiàn)在逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)上：公司相互投資行為導(dǎo)致公司資本的增加，將產(chǎn)生大量的“空殼公司”，“空殼公司”中“空殼股份”權(quán)力行使往往是由作為股東的法人機(jī)關(guān)，也就是經(jīng)營者去完成，而經(jīng)營者相互之間一旦持股數(shù)額足夠大，彼此之間可以協(xié)商，行使有利于雙方的表決權(quán)，利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會(huì)，[2]導(dǎo)致內(nèi)部人控制加劇，股東會(huì)形同虛設(shè)。

（三）股東權(quán)益的損害

一、公司轉(zhuǎn)投資的弊端

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)問題

在轉(zhuǎn)投資中，公司之間可以建立關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)中，母公司控制子公司的經(jīng)營行為有可能導(dǎo)致子公司及債權(quán)人的利益危機(jī)。在母公司控制下，母子公司雖然在法律上仍是獨(dú)立主體，但是在經(jīng)營上卻部分或全部喪失自主性。母公司為了關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益犧牲子公司利益，從而導(dǎo)致子公司資產(chǎn)的減少，關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司中小股東的利益也面臨風(fēng)險(xiǎn)。[1]

（二）內(nèi)部人控制的加劇

這主要表現(xiàn)在逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)上：公司相互投資行為導(dǎo)致公司資本的增加，將產(chǎn)生大量的“空殼公司”，“空殼公司”中“空殼股份”權(quán)力行使往往是由作為股東的法人機(jī)關(guān)，也就是經(jīng)營者去完成，而經(jīng)營者相互之間一旦持股數(shù)額足夠大，彼此之間可以協(xié)商，行使有利于雙方的表決權(quán)，利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會(huì)，[2]導(dǎo)致內(nèi)部人控制加劇，股東會(huì)形同虛設(shè)。

（來源:公務(wù)員之家（）三）股東權(quán)益的損害

一、企業(yè)集團(tuán)控制子公司投資行為的提出

經(jīng)過20多年的改革，我國集團(tuán)取得了一系列的改革成果。然而，當(dāng)前許多企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部還沒有理順明確的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和內(nèi)部控制權(quán)，尤其是那些靠非因素和非市場(chǎng)行為等強(qiáng)行組建成的企業(yè)集團(tuán)，從而使國企改革和發(fā)展中的資本市場(chǎng)面臨許多尷尬的局面，造成了一系列治理上的難題。其中一個(gè)十分突出的問題就是由于對(duì)子公司（包括子企業(yè)，下同）資產(chǎn)運(yùn)行機(jī)制缺乏必要的約束，導(dǎo)致子公司濫用投資職權(quán)，嚴(yán)重地?fù)p害了集團(tuán)公司的利益，造成了大量國有資產(chǎn)的流失。本文以浙江省杭州地區(qū)某集團(tuán)公司為例，其他企業(yè)集團(tuán)存在的問題，在現(xiàn)有制度下對(duì)如何控制子公司投資行為的問題做些探討，并提出若干對(duì)策。

二、企業(yè)集團(tuán)控制子公司投資行為的問題

1.“多級(jí)法人”的存在是導(dǎo)致國有資產(chǎn)大量流失的主要原因。具體地說有以下幾方面：

（1）效益良好的孫公司沒有向子公司分配股權(quán)收益或者分配比例非常少。有9家孫公司由于市場(chǎng)需求大、產(chǎn)品含量高，2001年市場(chǎng)銷售額平均比上年增長了29%，稅后利潤達(dá)5500萬元。然而，2001年的股權(quán)收益只有705萬元。

（2）子公司對(duì)外股權(quán)投資情況因地域不同而產(chǎn)生了明顯不同的經(jīng)濟(jì)效益。在121家孫企業(yè)中，企業(yè)經(jīng)營場(chǎng)所在本地的有56家，2001年有利潤的有15家，破產(chǎn)的0家，撤消和注銷的16家，停業(yè)的25家；企業(yè)經(jīng)營場(chǎng)所在外地的有65家，2001年有利潤的有6家，破產(chǎn)的3家，停業(yè)的20家，處于虧損狀態(tài)的36家。