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本文作者：李倫工作單位：湖南師范大學(xué)

代碼、市場和法律的局限性

法律、社會規(guī)范、市場和代碼在網(wǎng)絡(luò)社會中起著重要的規(guī)范作用，但由于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展尚處于初級階段，加上網(wǎng)絡(luò)自身的特點，這些規(guī)范力在網(wǎng)絡(luò)社會中的作用各有千秋。限于討論的專門性，本文旨在強調(diào)網(wǎng)絡(luò)道德在網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)中的作用，我們不妨通過分析法律、市場和代碼在規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為方面的局限性，突出網(wǎng)絡(luò)道德的獨特作用。事實上，德國學(xué)者恩格爾曾分析了技術(shù)、法律和市場等方面在解決網(wǎng)絡(luò)問題時面臨的困境。［3］第一，法律的局限性。由于法律本身的特點和立法技術(shù)上的困難，加上網(wǎng)絡(luò)不同于現(xiàn)實社會的內(nèi)質(zhì)，以及法律的國際應(yīng)用的障礙等因素，法律面對網(wǎng)絡(luò)上層出不窮的新問題常常顯得有些被動。眾所周知，法律本質(zhì)上屬于反應(yīng)性的規(guī)范力，一般僅對業(yè)已出現(xiàn)的問題做出反應(yīng)。例如，對網(wǎng)絡(luò)隱私問題而言，法律難以做出預(yù)先的制度安排，法律體系中常常出現(xiàn)空白。法律也常常是保守的。法律依靠國家強制力來實施，具有很高的權(quán)威，一旦立法就必須嚴(yán)格執(zhí)行，因此立法很謹(jǐn)慎，立法過程相對來說比較緩慢，只有當(dāng)問題充分顯現(xiàn)出來后才會論及立法。法律也具有異乎尋常的穩(wěn)定性。法律的權(quán)威來自它的穩(wěn)定性，朝令夕改無法建立權(quán)威。這種權(quán)威性恰恰導(dǎo)致了它的局限性，使它無法及時對網(wǎng)絡(luò)層出不窮的新問題做出反應(yīng)。法律的反應(yīng)性、保守性和穩(wěn)定性等特質(zhì)在發(fā)展速度異乎尋常的網(wǎng)絡(luò)社會中難以及時快速發(fā)揮作用。更具挑戰(zhàn)性的棘手問題來自法律的效力問題。每項法律都有其特定的效力范圍。以地域效力為例，法律僅在一定的地域范圍內(nèi)發(fā)生效力，超出該地域則沒有法律效力。網(wǎng)絡(luò)是一個國界模糊的全球一體化空間，這種結(jié)構(gòu)使網(wǎng)絡(luò)無法按各國領(lǐng)土份額進行分割，而各國享有領(lǐng)土主權(quán)是現(xiàn)代國際法的基礎(chǔ)。由于領(lǐng)土主權(quán)對網(wǎng)絡(luò)的作用極度弱化，民族國家的法律在處理網(wǎng)絡(luò)問題時常常有些力不從心。［3］國際法的基本原則決定了一個國家不能將自己的控制目的和控制手段強加給他國，也限制民族將本國法律用于處理超出本國領(lǐng)土范圍的跨國問題。同時，由于各國制訂法律的標(biāo)準(zhǔn)不一，控制手段不盡相同，這就給人們在網(wǎng)絡(luò)空間中規(guī)避本國法律提供了可趁之機。為了尋求比較寬松的法律環(huán)境，人們可能設(shè)法避開較為嚴(yán)格的本國法律，到相對寬松的外國法律中尋找避風(fēng)港，公民逃避本國法律控制的機會大大增加。第二，市場的局限性。毫無疑問，市場仍是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的重要手段，但由于網(wǎng)絡(luò)社會具有許多不同于現(xiàn)實社會的特質(zhì)，市場的規(guī)范力在網(wǎng)絡(luò)中有時難以如在現(xiàn)實社會中那么奏效。網(wǎng)絡(luò)中流行“免費”文化，在網(wǎng)上無需付款就可以獲得現(xiàn)實世界中難以獲得的資料和信息。因此，在電子商務(wù)運行中，常常容易導(dǎo)致以網(wǎng)絡(luò)“免費”文化之名，行不正當(dāng)競爭之實，假借“免費”打擊競爭對手。網(wǎng)絡(luò)中也流行“眼球”文化和“瀏覽”經(jīng)濟，點擊和瀏覽成了網(wǎng)絡(luò)社會的通貨，通過點擊網(wǎng)站和瀏覽網(wǎng)頁就能獲得回報。因此，市場對用戶行為的規(guī)范力下降。另一方面，有些用戶可能出于無政府主義的動機，惟恐天下不亂，或為了向他人報復(fù)泄憤，或以恐嚇?biāo)藶闃罚词篂榇嘶ㄐ╁X財也心甘情愿，市場規(guī)范在這些人身上效力不大。僅僅以市場來規(guī)范用戶的行為，其作用是有限的，因此，網(wǎng)絡(luò)中存在許多損人不利己的現(xiàn)象就不足為奇了。對網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容商和電子商務(wù)服務(wù)商而言，網(wǎng)絡(luò)用戶的注意力成了許多他們營運的最高業(yè)績，為了爭奪“眼球”，在競爭中立于不敗之地，不惜行走在法律和道德的邊沿，為追求經(jīng)濟利益，不惜迎合用戶的某些趣味，市場機制因此在網(wǎng)絡(luò)企業(yè)中產(chǎn)生畸形的作用。第三，技術(shù)(代碼)的局限性。網(wǎng)絡(luò)社會是基于快速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)形成的，與現(xiàn)實社會的調(diào)控方式相比較，網(wǎng)絡(luò)社會似乎有著鮮明的技術(shù)調(diào)控的傳統(tǒng)。自網(wǎng)絡(luò)建立以來，人們就對網(wǎng)絡(luò)社會的技術(shù)調(diào)控情有獨鐘。這在電子商務(wù)中表現(xiàn)尤為突出，人們總是對確保電子商務(wù)交易安全的技術(shù)給予極高期望。即使網(wǎng)絡(luò)社會的調(diào)控方式變得更加豐富，人們對技術(shù)調(diào)控的熱情也絲毫未減。然而，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)具有綜合性、復(fù)雜性、漏洞性等特點，技術(shù)常常難以克服自身帶來的問題。更有意思的是，嚴(yán)重影響網(wǎng)絡(luò)文化和電子商務(wù)發(fā)展的駭客技術(shù)、病毒技術(shù)常常比“正統(tǒng)”技術(shù)的發(fā)展速度更快，水平更高。用“道高一尺，魔高一丈”來形容這一技術(shù)較量的態(tài)勢一點也不過分。我國著名反病毒專家王江民承認，反病毒專家沒有病毒炮制者的技術(shù)水平高，查殺病毒、防病毒技術(shù)本身的特點使自己常常處于被動狀態(tài)，發(fā)展速度總是滯后于病毒技術(shù)。他指出，“編病毒的人多，反病毒的人少，幾個反病毒專家的思想怎么能夠和數(shù)不勝數(shù)的編病毒人的思想相比。另外，編病毒在暗處，反病毒在明處，所以，我們不可能超越他們，也無法知道他們正在琢磨什么怪招法。”［4］(P477)多種因素導(dǎo)致防病毒技術(shù)發(fā)展滯后，使查殺病毒技術(shù)成為一種典型的被動性的和反應(yīng)性的技術(shù)。與其他技術(shù)相比較，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)似乎更富有“人”性。其他技術(shù)一般是建設(shè)性的，即使有防御性的，也多是技術(shù)防御性的。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有建設(shè)性的，也有防御性的，但防御性的技術(shù)比重更大。在這些防御性技術(shù)中，大部分屬于防人的防御性技術(shù)。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)中占有很大份額的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)，如防殺病毒技術(shù)、過濾技術(shù)、防火墻技術(shù)和加密技術(shù)，實質(zhì)上都是“防人”的防御性技術(shù)，屬于“防人術(shù)”。我們不妨以最引人注目的防火墻技術(shù)為例說明之。作為一種廣泛使用的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)，防火墻是設(shè)在內(nèi)部網(wǎng)與外部網(wǎng)之間的一道屏障，用來阻擋外部“火情”對內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)的影響。防火墻的職責(zé)就是根據(jù)本單位的安全策略，對外部網(wǎng)絡(luò)與內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)交流的信息、數(shù)據(jù)進行檢查，符合要求的予以放行，將不符合要求的拒之門外。防火墻技術(shù)在規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為方面無疑有很重要的作用，但它們也有自己的局限性，人們可以利用更先進的技術(shù)突破防火墻。

網(wǎng)絡(luò)道德:和諧網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)的元規(guī)范力

萊斯格認為法律、社會規(guī)范、市場和代碼是網(wǎng)絡(luò)行為的四種規(guī)范力，我們在上面分析了法律、市場和代碼的局限性，那么，在萊斯格所闡述的規(guī)范體系中，道德起什么作用呢?著名網(wǎng)絡(luò)倫理學(xué)家理查德•斯皮內(nèi)洛(RichardSpinello)認為，萊斯格把道德包括在“社會規(guī)范”的范疇里。也就是說，道德作為萊斯格所講的“社會規(guī)范”的一部分，是一種獨立的規(guī)范力，在網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和電子商務(wù)發(fā)展中起著重要的規(guī)范作用。網(wǎng)絡(luò)道德能夠在網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和電子商務(wù)發(fā)展中起著至關(guān)重要的作用，主要在于網(wǎng)絡(luò)道德的特點、網(wǎng)絡(luò)社會及電子商務(wù)的特點，以及其他規(guī)范力如代碼、法律和市場在網(wǎng)絡(luò)社會中的局限性。網(wǎng)絡(luò)道德之所以能夠在網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和電子商務(wù)發(fā)展中具有如此重要的作用，主要在于如下兩個方面的因素。(1)代碼、法律和市場在網(wǎng)絡(luò)社會中的規(guī)范作用存在一些局限性，因此，人們期望作為一種獨立規(guī)范力的網(wǎng)絡(luò)道德能夠在網(wǎng)絡(luò)社會中發(fā)揮其獨特作用;(2)網(wǎng)絡(luò)道德作為一種滲透性的規(guī)范力，可以規(guī)范代碼、法律和市場等規(guī)范力，從而使代碼、法律和市場充分發(fā)揮其規(guī)范作用。第一，網(wǎng)絡(luò)道德作為一種獨立的規(guī)范力，可以彌補其他規(guī)范力的局限性，在網(wǎng)絡(luò)社會中發(fā)揮獨特的作用。網(wǎng)絡(luò)道德之于網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)的重要性，不僅在于其自身的特點，而且還在于網(wǎng)絡(luò)的特點和網(wǎng)絡(luò)文化、電子商務(wù)目前所處階段的特點。道德居于人們的內(nèi)心深處，依靠風(fēng)俗習(xí)慣、流行的態(tài)度、公共輿論等因素，通過調(diào)節(jié)內(nèi)心來調(diào)節(jié)人的行為，以一種特殊的方式指導(dǎo)人們的行動，在網(wǎng)絡(luò)社會中注定要承擔(dān)更多的責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)發(fā)展目前仍處于初級階段，法律、市場和代碼等規(guī)范力尚處于發(fā)展階段，難以及時應(yīng)對各類問題。如果我們能夠自覺地擔(dān)負起道德責(zé)任，也就不必等到新的法律法規(guī)的出臺，不必等到新技術(shù)的出現(xiàn)和市場機制的完善，就能及時規(guī)范自己的行為。誠然，就像網(wǎng)絡(luò)的建立源于技術(shù)一樣，網(wǎng)絡(luò)文化新秩序的建立，也依賴于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的創(chuàng)新，但網(wǎng)絡(luò)文化和電子商務(wù)不只是技術(shù)的架構(gòu)，而是人的社會，人的文化。麻省理工學(xué)院高級研究員克拉克曾指出:“把網(wǎng)絡(luò)看成是電腦之間的連接是不對的。相反，網(wǎng)絡(luò)把使用電腦的人連接起來了。互聯(lián)網(wǎng)的最大成功不在于技術(shù)層面，而在于對人的影響。”［5］(P162)要解決網(wǎng)絡(luò)問題，建立網(wǎng)絡(luò)新秩序，形成和諧網(wǎng)絡(luò)文化，作為道德主體的人始終是關(guān)鍵。只有當(dāng)人有充足的自覺意識時，問題的辨識和解決才會變得容易。互聯(lián)網(wǎng)源于技術(shù)，但它已遠遠超出技術(shù)的層面。正如國際互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)始人瑟夫、克拉克、卡恩、克萊因羅克和羅伯茨等人在“互聯(lián)網(wǎng)簡史”一文中所指出的:“互聯(lián)網(wǎng)還是一個新生事物，還在不斷地變化、調(diào)整。然而，互聯(lián)網(wǎng)的未來在很大程度上并不取決于技術(shù)上的進步，而在于人類如何對待這些變革。”［5］(P162)也就是說，如果互聯(lián)網(wǎng)發(fā)生了問題，將不在于缺乏技術(shù)或者缺乏動力，而在于我們對待網(wǎng)絡(luò)變革的態(tài)度。美國《未來學(xué)說》雜志曾指出，想通過技術(shù)或常規(guī)執(zhí)法途徑減少電腦空間犯罪的前景將是暗淡的。迄今為止，所有的高技術(shù)辦法幾乎立刻遭到駭客的反擊。真正值得擔(dān)心的是，這些新技術(shù)是否總是掌握在正義的力量手中。如同任何系統(tǒng)最危險的因素是人一樣，網(wǎng)絡(luò)安全最終也在于人的自覺維護和管理。要建立和諧網(wǎng)絡(luò)文化，政府、網(wǎng)絡(luò)媒體、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容商、電子商務(wù)網(wǎng)站、網(wǎng)民都應(yīng)自覺承擔(dān)起各自的網(wǎng)絡(luò)道德責(zé)任。第二，更為重要的是，道德作為一種滲透性的規(guī)范力，對其他三種規(guī)范力起著重要的規(guī)約作用。也就是說，道德是其他規(guī)范力的規(guī)范力，即元規(guī)范力，一種終極規(guī)范力。正如斯皮內(nèi)洛所指出的:“它應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)空間的終極管理者，為個人行為和組織政策劃定邊界。它應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)法律、代碼、市場和社會規(guī)范的作用力，確保其中的相互作用和相互關(guān)系是慎重、公平和公正的。”［2］(P7)作為一種元規(guī)范力和終極規(guī)范力，道德的作用主要表現(xiàn)在它對法律、市場和代碼等規(guī)范力起著重要的滲透作用和輻射影響，在規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為方面起著結(jié)構(gòu)性的和指導(dǎo)性的作用。正如斯皮內(nèi)洛所指出的，道德“應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)和左右代碼、法律、市場和社會規(guī)范發(fā)揮其規(guī)范作用的方式。無論在現(xiàn)實空間還是在網(wǎng)絡(luò)空間，人類繁榮的價值是人類行為至高無上的規(guī)范。”［2］(P6)下面我們不妨以“代碼”為例，闡述道德如何規(guī)范“法律”、“代碼”和“市場”等規(guī)范力的方式及其價值。斯皮內(nèi)洛認為，編寫規(guī)范人類行為的代碼有負責(zé)的方式，也有不負責(zé)的方式，負責(zé)的編碼方式與自主這一核心價值密切相關(guān)。例如，電子商務(wù)網(wǎng)站為了增加被搜索引擎搜索到的概率，常常將網(wǎng)頁的關(guān)鍵詞設(shè)為最流行的搜索詞，而這些關(guān)鍵詞與其銷售的商品毫無聯(lián)系，這就是一種不負責(zé)任的、不誠實的濫貼標(biāo)簽的行為。斯皮內(nèi)洛強調(diào)，“編寫程序或制定法律來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)空間的人應(yīng)當(dāng)把倫理規(guī)范作為指導(dǎo)。代碼編寫者必須要足夠的負責(zé)和謹(jǐn)慎，才能把蘊涵自主和隱私等基本道德價值的結(jié)構(gòu)整合到嶄新的網(wǎng)絡(luò)空間架構(gòu)中。而且，政府對網(wǎng)絡(luò)空間的管理一定不能屈服于某些誘惑而強加過分的控制。管理者也必須接受最高道德標(biāo)準(zhǔn)的指導(dǎo)，尊重基本的人類價值，如自由和隱私。代碼本身是一個強有力的控制力量，如果它不能夠被適當(dāng)?shù)鼐帉懞凸芾恚敲此隙〞{到這些價值的傳承。［2］(P7)因此，網(wǎng)絡(luò)道德在網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和電子商務(wù)發(fā)展中的獨特作用表現(xiàn)在它對“代碼”這一規(guī)范力的規(guī)范作用，道德是代碼能夠正確發(fā)揮其規(guī)范作用的元規(guī)范力。由于問題討論的專門性，我們在此著重強調(diào)了網(wǎng)絡(luò)道德之于和諧網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和電子商務(wù)發(fā)展的重要性。像技術(shù)、市場和法律等規(guī)范力有自己的效力域和局限性一樣，網(wǎng)絡(luò)道德也有自己的局限性。倫理學(xué)家們也早已認識到，道德決定論和道德萬能論是極其錯誤的。但是，道德作為規(guī)范人的行為的法則擁有其他規(guī)范力沒有的獨特之處。需要強調(diào)的是，網(wǎng)絡(luò)道德之于網(wǎng)絡(luò)文化發(fā)展的必要性，并不僅僅因為法律、市場和技術(shù)等規(guī)范力的局限性，即使技術(shù)、法律和市場等手段日益健全有效，網(wǎng)絡(luò)道德仍將擁有其獨特的作用域和現(xiàn)實意義。