導(dǎo)語：死刑的司法現(xiàn)狀分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

中國論文聯(lián)盟中國已加入世貿(mào)組織，這勢必要求我國在國際間的一切經(jīng)貿(mào)往來都要遵守世貿(mào)組織的規(guī)則或國際慣例，金融業(yè)務(wù)更不例外。但從我國當(dāng)前金融市場開放與完善程度看，要達到與國際接軌，防范來自國際金融市場的風(fēng)險還有相當(dāng)?shù)碾y度。

一、我國當(dāng)前金觸市場的主要問題

我國金融市場主要問題表現(xiàn)在:利率、匯率管制嚴，資本市場沒有放開。帶來的主要問題，一是利率與匯率不是按真正意義上的市場供需規(guī)律決定其水平，使資源配置不能按市場規(guī)律達到最優(yōu)化。在市場經(jīng)濟情祝下，市場的供需是對資源稀缺性的合理調(diào)節(jié)，而這種調(diào)節(jié)是通過資源供需量和價格進行的。任何一種資源都會向能帶來最大經(jīng)濟效益的領(lǐng)域流動，而這種效益體現(xiàn)在資源扣除了獲得它所花費的成本后取得的價值增值。這也是社會財富的價值增量。因為是價值而不是價格，因此，就應(yīng)準(zhǔn)確衡量資源的真實成本。而在利率與匯率作為資源的單位價格不能按市場供需反映其真實價值時，資源所創(chuàng)造出的價值也就不真實，也就是說資源不是在有效配置的情況下使用。這在實際中看到的是，在利率、匯率管制的情況下，資金在得不到準(zhǔn)確定價的情況下用于項目建設(shè)等。同時，價格不能真實反映價值的資源流動也是腐敗現(xiàn)象產(chǎn)生的根源，如以行政命令和長官意志進行資金投放等。二是由于利率、匯率受管制，就不能按市場供需進行利率浮動，銀行或其他機構(gòu)將無法采取有效的金融工具避免因調(diào)整利率、匯率帶來的損失。同時，我國在國際貿(mào)易和金融市場的一切資金活動大都以完全浮動利率計價，這與我國固定利率(相對于完全浮動利率)制形成了較大利差風(fēng)險，會使正常經(jīng)營的銀行和企業(yè)造成資金上的損失，另外還給投機商創(chuàng)造了機會，導(dǎo)致我國金融市場不穩(wěn)定因素的產(chǎn)生。三是資本市場不放開，銀行與非銀行金融機構(gòu)就無法創(chuàng)造出更多的金融產(chǎn)品進行風(fēng)險防范與服務(wù)企業(yè)，如不能通過自營的期貨、期權(quán)等工具進行匯率、利率波動帶來的對收益與外幣資產(chǎn)價值的風(fēng)險進行防范與化解，也不能做到資產(chǎn)多元化，使資金主要集中在貸款上，加大了銀行與非銀行金融機構(gòu)的資產(chǎn)風(fēng)險，同時也因銀行金融產(chǎn)品單一使企業(yè)應(yīng)該享受的服務(wù)渠道減少。這也在一定程上影響了我國企業(yè)參與國際市場竟?fàn)幍哪芰ΑＨ缥覈y行不能參與企業(yè)純資本性融資的包裝、承銷與分銷等業(yè)務(wù)，因為這里面涉及到承銷不成功進行資本性投資的問題，這在當(dāng)前我國對金融市場管制的情況下，是不允許的。

分析這些問題的原因，最直接的是我國長期處于計劃經(jīng)濟體制下，建立真正意義上的金融市場的諸多條件短時間內(nèi)難以具備，對于國際金融市場運作的知識和經(jīng)驗缺乏較深入的了解，加之長期以來對金融市場風(fēng)險觀念上的誤區(qū)等，導(dǎo)致我國金融市場建設(shè)步伐較緩慢。但從今天全國的經(jīng)濟實力與金融環(huán)境看，有些條件已經(jīng)具備，如我國銀行間的同業(yè)拆借市場、證券市場已運作多年，交易系統(tǒng)已基本建立;我國的外匯儲備已超過3000億美元，已有足夠的市場抗風(fēng)險能力;我國的銀行已開展國際業(yè)務(wù)十幾年，已積累了大量的國際金融市場運作的經(jīng)驗，并培養(yǎng)了一大批這方面的人才等，因此已到了加快改革與完善我國金融市場的時候。

二、加快我國金觸市場的改革與開放、做好現(xiàn)代金觸風(fēng)臉防范

(一)金融市場的改革與完善是為我國經(jīng)濟建設(shè)創(chuàng)造高效“操作平臺”的需要。

經(jīng)濟決定金融，金融反作用于經(jīng)濟。在任何一個經(jīng)濟實體里這兩方面都必須相輔相成發(fā)展，才能達到整個社會的平穩(wěn)、健康的發(fā)展。“十六大”報告中對我國經(jīng)濟的下一步發(fā)展制定了宏偉的藍圖，提出了全面建立小康社會的奮斗目標(biāo)，這就要求我國各行各業(yè)應(yīng)在快速發(fā)展的同時，保證效益的提高，最終達到整個國民收入高質(zhì)高量的最大化效應(yīng)。要做到這一點首先要有一個健全和發(fā)達的市場，以市場機制來合理化配置資源、節(jié)約資源，按市場衡量標(biāo)準(zhǔn)與國際接軌進行資源調(diào)配和全球化經(jīng)營，從而在世界經(jīng)濟中使我國的資源得到有效地增值，創(chuàng)造高于國內(nèi)生產(chǎn)價值的增量效益。金融市場的完善與發(fā)展在其間起到了無可替代的作用，它是價值創(chuàng)造過程中一種平臺，是積極資源輸導(dǎo)、分流和創(chuàng)造價值實現(xiàn)的整個價值鏈中重要一環(huán):一是金融市場作為流通環(huán)節(jié)，能對外國資本與我國資本的有效結(jié)合起到資源的合理配置的效應(yīng)，從而創(chuàng)造兩種資源的合效應(yīng)。二是通過資本投資降低閑置國外資本的機會成本，使其仍然留在國內(nèi)，而不至于撤資.讓其等待更佳的投資機會，以便將來創(chuàng)造更多的就業(yè)機會和實際價值。三是有利于虛擬經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展。任何一種資本除在實體經(jīng)濟中通過消耗而求得價值增值外，都會在流通環(huán)節(jié)或待生產(chǎn)領(lǐng)域求得價值的保值。如果沒有一種保證資本保值的環(huán)境也就不可能是完全的市場經(jīng)濟。實際上實體經(jīng)濟與虛擬經(jīng)濟是相互聯(lián)系密不可分的，設(shè)想當(dāng)一種資本不能因避免利率風(fēng)險、匯率風(fēng)險、通脹風(fēng)險等通過金融市場而進行遠期買賣、期權(quán)交易、貨幣互換等市場機制進行保值，創(chuàng)造價值能得以保證嗎?顯然不能，只有在加快金融市場機制的健全與完善中，充分運用市場機制的這一“無形的手”才能達到這一目的。四是只有一個健全和完善的金融市場才能保證我國銀行業(yè)資產(chǎn)的多元化配置，降低單一信貸產(chǎn)品的行業(yè)風(fēng)險、經(jīng)濟波動風(fēng)險、期限風(fēng)險和操作風(fēng)險。轉(zhuǎn)貼于中國論文聯(lián)盟中國論文聯(lián)盟-內(nèi)容提要：死刑司法作為死刑適用的重要內(nèi)容和最后程序，死刑的政策精神和死刑立法的規(guī)定都需要死刑司法的最后“決斷”。本文以死刑司法的演變?yōu)橹骶€，從刑事法官、司法解釋、死刑核準(zhǔn)和死刑的執(zhí)行方式等幾個方面對我國死刑司法的現(xiàn)狀進行了較為詳細和系統(tǒng)的研討。期望此文能對我國死刑司法的進一步理性化起到一定的積極作用。

關(guān)鍵詞：死刑司法展望

一、刑事法官的現(xiàn)狀及其展望

對刑事法官在死刑適用中的地位和作用，我們不妨引用美國當(dāng)代著名法理學(xué)家羅納德·德沃金教授的一句名言：“法院是法律帝國的首都，法官是帝國的王侯。”①雖然這一至理名言是立足于英美法中法院和法官的地位而言的，但對于我們也不無借鑒作用。對此，馬克思也曾精辟地指出：“要運用法律就需要法官。如果法律可以自動運用，那么法官也就是多余的了。”②在死刑司法中，犯罪事實的認定，案件證據(jù)的審核，社會危害性和人身危險性的評定，以及適用死刑與否的社會效果的預(yù)測，最終都由法官來決定。沒有法官就不可能有死刑的適用。一個不當(dāng)?shù)乃佬膛袥Q，不僅會挫傷人們的積極性，而且還會給黨和國家的威望造成很大損害，從而產(chǎn)生不良的社會影響。①雖然在法官的素質(zhì)與刑事司法的關(guān)系上存在著“非人格化”和“人格化”以及“理性說”和“非理性說”的對立觀點，②但在刑事司法中，理性的因素與經(jīng)驗的因素，甚至非理性的無意識因素都在發(fā)生著作用，③法官的素質(zhì)在一定程度上影響乃至制約著刑事司法，這一點是不可否認的。法官不是一個純粹的理性人，而是一個經(jīng)驗人，因而必然會受到其本身的人格和素質(zhì)因素的影響。法官不是一部僵死的適用刑罰的機器，而是有血有肉的人，因而，他適用刑罰的認識活動不可能不受其自身具有的性格、情緒、意志、氣質(zhì)、經(jīng)歷以及道德觀念、法律意識、政治信仰、世界觀、人生觀等一系列“肉體狀況”與“精神狀況”的影響。④就法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)而言，早在1983年，最高法院前院長江華同志就曾向中央呼吁，不要不顧法院和司法的專業(yè)化需要，過多地將復(fù)員軍人往法院里安置。他以四川等省為例說，四川省1982年第四批由軍隊轉(zhuǎn)業(yè)調(diào)進法院的干部中，有4個患精神病；重慶市市中區(qū)法院去年（指1982年——引者注）分配來轉(zhuǎn)業(yè)干部15人，三分之一是病殘人員。在全四川省法院干部中，政法院系的大專畢業(yè)生僅498人，占46%，而小學(xué)以下者占15%，其中還有相當(dāng)數(shù)量是文盲和半文盲，云南也不乏這類事例。對這些人員，法院非接受不可，所謂“包袱大家背”。①盡管這種狀況現(xiàn)在有了一定的改觀，最高法院也曾在1990年提出了“七八九計劃”；②1994年最高法院前院長任建新又提出：“2000年以前在審判人員全部達到大專以上文化、專業(yè)水平的基礎(chǔ)上，提高干部學(xué)歷層次；努力培養(yǎng)出一批高層次人才和專家型法官；普及崗位培訓(xùn)，使之經(jīng)常化、規(guī)范化。”③但是，直到今天，法院仍是各行業(yè)中外行人較為容易又愿意進入的一個機構(gòu)。不必說具有法律專業(yè)文憑，甚至沒有受過任何法律訓(xùn)練、基本的法律常識的具備也沒有的人可以擔(dān)任法院的院長、副院長。④近年來法院接收的人員中，也發(fā)現(xiàn)了一些文盲、半文盲和瘸子，電話不能接，文書不會寫。正如某省一位高級法院院長所談到的那樣，在中國，司機可以當(dāng)法官，開著開著車呢，第二天，轉(zhuǎn)干了，成法官了。軍隊里的軍官，還是初級軍官，現(xiàn)役排長，復(fù)員了，轉(zhuǎn)業(yè)了，到法院當(dāng)法官，而且還可能當(dāng)高級法官。一天法律沒讀的，跟法律一點兒都不沾邊，一轉(zhuǎn)呢，都來當(dāng)法官。組織部長啦，政法委書記啦，根本跟法律沒沾邊，到你這兒干院長來了。所以，中國這個法官，素質(zhì)必須提高，必須有一個集團性、群體性的提高，要將經(jīng)驗與智慧結(jié)合起來加以控制和把握。全世界范圍里，沒有哪個國家像咱們這樣，沒有工人當(dāng)法官，沒有轉(zhuǎn)業(yè)軍人當(dāng)法官的。①

顯然，法官的素質(zhì)必須提高。而在法官的素質(zhì)中，業(yè)務(wù)素質(zhì)又是個基礎(chǔ)。盡管《法官法》規(guī)定，法官選任的條件之一就是具備法律大專以上學(xué)歷或者至少具有法律專業(yè)知識，但《法官法》實施以來的幾年中，仍有為數(shù)不多的不符合這一條件的人進了法院，當(dāng)了法官，甚至當(dāng)了庭長、院長。為此，要切實提高法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)，必須堅決貫徹執(zhí)行《法官法》對法官業(yè)務(wù)條件的要求并以此為依據(jù)，對法官實行嚴格的選任，建立法官的任職資格制度，使一些真正上業(yè)務(wù)素質(zhì)較高的高質(zhì)量人才充實到刑事司法尤其是死刑司法中來，堅決禁止和杜絕業(yè)務(wù)素質(zhì)低劣的人從事死刑司法工作。這樣，我們在死刑司法中就可能會多一些理性，少一些感性和沖動，從而在限制死刑的實際操作中就可能會有一個大的起色和大的發(fā)展。法官的意識中，首先得樹立少殺慎殺的思想，努力減少死刑宣告。少殺慎殺是我們現(xiàn)在仍然堅持并一直作為指導(dǎo)死刑運用的一項至高無上的死刑思想。少判處死刑，不僅可以獲得社會同情，有利于分化瓦解敵人，有利于爭取教育罪犯的親屬子女，而且可以保留一批勞動力為社會創(chuàng)造財富，還可以保留一批活證據(jù)，有利于持久深入地開展同犯罪的斗爭，適用死刑應(yīng)當(dāng)是慎之又慎。然而，令人憂慮的是，現(xiàn)階段，我們的刑事法官尤其是死刑司法官員在這個問題上，少殺慎殺提的少了，做的不多，個別地方和個別法官甚至提出，在當(dāng)前的嚴峻形勢下，對嚴重犯罪要強調(diào)一個“狠”字，可殺可不殺的要堅決殺掉；在適用死刑時，又往往先考慮甚至只考慮適用死刑立即執(zhí)行，只有當(dāng)無法適用死刑立即執(zhí)行時，才退而求其次，考慮適用死緩等。②顯然，這種認識和做法是應(yīng)當(dāng)予以批判的。①

綜觀西方一些存置死刑的國家，死刑的宣告可謂是慎之又慎。如美國在死刑司法中，即要求法官和陪審團在作出死刑判決時不能漏過任何一個疑點，哪怕這一懷疑是非理性的，只是感情的、直覺的懷疑。德國著名學(xué)者麥克斯·赫茲伯格（MaxHirschberg）在60年前即持此觀點。②美國有學(xué)者統(tǒng)計，在美國以殺人犯罪被起訴者當(dāng)中，其被判處死刑的可能性僅為6%—15%。③在實踐中，美國還通過司法上訴審程序減少死刑之宣告，如在1972-1980年間，一審死刑判決在上訴審中被廢棄改判率高達60%；即使在加強死刑適用的今天，其死刑上訴審的改判率也在30%—45%左右。④在日本，1989年因殺人被判處刑罰的共有764人，被宣告死刑的只有2人，宣告無期徒刑的也僅有8人。而在我國的臺灣地區(qū)，死刑宣告率也不高，如在1989年因故意殺人既遂的402人中，只有14人被宣告死刑，1990年因殺人既遂被定罪判刑的共有462人，宣判死刑的只有19人；因搶劫故意殺人被判刑的有64人，宣告死刑的只有24人，因擄人勒索被判刑的為144人，宣告死刑的只有6人。臺灣學(xué)者認為，法官在判處死刑時都會有心理壓力的，都會經(jīng)過一番審酌，直到找不出其活的理由才判他死刑。⑤但在我國大陸地區(qū)，某年某地因犯故意殺人罪被宣告死刑的比例則為48.99%。①顯然，我們的刑事法官的觀念急需更新，摒棄重刑觀念和死刑萬能思想，增加寬容心是觀念更新的重要內(nèi)容。而真正樹立起少殺慎殺的指導(dǎo)思想，切實堅持“嚴格限制死刑”的死刑政策，則是減少死刑宣告的思想基礎(chǔ)和政策保證。

其次，刑事法官需要堅持死刑適用原則，努力限制死刑宣告。死刑司法官員在死刑運作過程中必須真正做到謙抑性、公正性和合目的性，死刑只有在罪刑均衡、體現(xiàn)公正和合乎目的的情況下才可作為最后的手段在迫不得已的情況下最后使用。而從我國的死刑適用情況看，80年代初，死刑適用掌握較嚴，適用數(shù)量較少，死刑的最后手段性體現(xiàn)的較好；其后，死刑的適用即隨著死刑立法的擴張和惡性犯罪的上升而數(shù)量增多，有的審判機關(guān)甚至把宣告死刑的多少作為“嚴打”中嚴懲犯罪的一個標(biāo)準(zhǔn)，似乎判的比以前少，就沒有貫徹嚴打方針，從而導(dǎo)致死刑宣告越來越多。②甚至有些一審法院在“嚴打”時只嚴不寬，擔(dān)心被扣上嚴打不力的帽子，違心地宣告了一些死刑。如某省某地區(qū)中院，在某年“嚴打”時宣告的死刑在二審時被改判、發(fā)還重審率高達43%。他們在總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)時透露，正是由于擔(dān)心地委一些領(lǐng)導(dǎo)同志說其打擊不力，才把可殺不可殺的判處死刑。他們認為，反正有二審把關(guān)呢，一審多宣告幾個死刑也無關(guān)緊要，將來二審改判了，還不會被他人指責(zé)說打擊不力。應(yīng)當(dāng)說，現(xiàn)在死刑宣告存在的主要問題之一是死刑適用的基本原則考慮得少了，重刑懲罪的東西太多了。③而從死刑的適用原則而言，我們認為，只有在罪刑公正、犯罪人犯了極為嚴重之罪的前提下，堅持目的性原則，不論從一般預(yù)防還是從特殊預(yù)防的角度，抑或從謙抑性的角度而言，都需要動用死刑的時候，死刑才能作為最后的手段予以使用。正如高銘暄教授所言：“只對極少數(shù)非動用死刑這一極刑不可的才動用這種極刑。”①最后，刑事法官得嚴格依照法律辦事，努力排除外界干擾。應(yīng)當(dāng)承認，外界干擾是困繞死刑司法的一個重要因素，加上法院在人、財、物諸多方面又受制于諸多的黨政機關(guān)，公正執(zhí)法更是難上加難。因此，現(xiàn)行的死刑司法要真正做到限制死刑，非得創(chuàng)造條件，使法院在人、財、物方面相對獨立，少受或不受外界干擾，嚴格依法而不是依關(guān)系、依金錢辦事。只有這樣，才可能擺脫感情用事的桎梏，進而采取理性司法。應(yīng)當(dāng)說，外界包括新聞報道既有其客觀合理的一面，又有其主觀失真的可能。法院辦案，就要嚴格依法，而不能受新聞輿論等外界因素的影響。這樣的情況在有的國家就不同。如在美國司法中如果出現(xiàn)了干擾案件正常進行和可能妨害司法公正的因素如新聞界的屢屢曝光等現(xiàn)象時，為了避免、防止審判法官和陪審團受外界因素之干擾從而影響公正司法與裁判，法院就決定不再讓新聞媒體隨意采訪報道，或者移送其他法院審理，或者按某些程序秘密進行，或者隔離陪審團使之不受影響，或者隔離證人、告誡證人不要受媒體影響，或者將案件延期審理，等影響過去后再審理。②這一做法在執(zhí)法環(huán)境不好的我國無疑是值得加以借鑒的。我們在刑事司法尤其是關(guān)系到人之生死的死刑司法中應(yīng)當(dāng)制定一些專門的審理規(guī)范，其中宜規(guī)定，“死刑案件在受外界因素干擾可能影響司法公正時，應(yīng)延期三個月或者半年甚至更長的時間再予審理，直至這些干擾因素消失之時。”這樣，或許有可能使我們的死刑司法或多或少地與我國一貫遵循的少殺慎殺思想和嚴格限制死刑的死刑政策相趨一致。

二、死刑司法解釋的現(xiàn)狀及其展望

關(guān)于司法解釋和刑事司法的關(guān)系問題，刑事古典學(xué)派與刑事實證學(xué)派的認識大相徑庭。刑事古典學(xué)派以嚴格限制司法解釋而著稱，如貝卡利亞指出，當(dāng)一部法典業(yè)已厘定，就應(yīng)逐字遵守，法官唯一的使命就是判定公民的行為是否符合成文法律。刑事法官根本沒有解釋刑事法律的權(quán)利，因為他們不是立法者。①與刑事古典學(xué)派駁擊法官的司法解釋的觀點有所不同，刑事實證學(xué)派則主張可以在允許的條件下對法律作出較為靈活的解釋。菲利指出，法律總是具有一定程度的粗糙和不足，因為它須在基于過去的同時著眼未來，否則就不能預(yù)見未來可能發(fā)生的全部情況。現(xiàn)代社會變化之疾之大使刑法即使經(jīng)常修改也趕不上它的速度。司法機構(gòu)的職責(zé)首先是遵循和適用成文法。因為我們一旦承認法官可以修改法律，那么就會失去所有的自由保證，個人的權(quán)力就成了無限的了。只有當(dāng)對法官的能力和獨立具有實際的保證時，我們才承認法官在一般法律準(zhǔn)則之內(nèi)并且在一種上級紀律機構(gòu)管理之下的權(quán)力。②在這里，菲利認為應(yīng)當(dāng)允許法官根據(jù)具體案件作出適用法律的司法解釋。邊沁也主張法官進行司法解釋。③英國當(dāng)代著名法理學(xué)家哈特更是明確地指出：“法律（或憲法）就是法院所說的。”④

在我們看來，法律需要明確性，因為法律的明確性會促使法官嚴格依法辦案，在法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使權(quán)力，禁止法官濫用職權(quán)，侵犯公民的合法權(quán)利，即使是犯罪人也不應(yīng)受到不應(yīng)有的懲罰，而法律的安全價值由此就會得到保障。但同時，法律并非死文字，而是具有生命的隨時空變化而變化的行為規(guī)范。立法者一旦頒布了法律，法律便隨著時間的變化而逐漸地并越來越遠地脫離立法者獨立自主地生存下去，并逐漸地失去了立法者賦予它的某些性質(zhì)，獲得了另外一些性質(zhì)。法律只有在適應(yīng)新的社會需要的情況下才保持活力。①因此，為了把刑法條文的規(guī)定正確適用于具體的刑事案件，就需要通過司法解釋的形式較為具體地闡明立法原意，只有這樣，才能幫助司法人員正確理解法律精神，從而正確進行刑事司法。死刑司法亦不例外。從我國的情況來看，自1979年刑法頒行以來，司法解釋活動十分頻繁并在刑法實施中發(fā)揮了不可低估的積極作用，甚至在一定程度上演變成準(zhǔn)立法，以致于法院不是在適用刑法，而是在適用司法解釋。②但同時，我們也注意到，司法解釋存在著不少問題一是擴張解釋，即對死刑的適用條件進行了比刑事立法之含義較為寬泛的解釋。如最高人民法院在1987年7月24日《關(guān)于依法嚴懲獵殺大熊貓、倒賣、走私大熊貓皮的犯罪分子的通知》規(guī)定：“大熊貓是十分珍貴稀少的野生動物，倒賣、走私一張大熊貓皮的，即應(yīng)視為情節(jié)特別嚴重——判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，可以并處沒收財產(chǎn)。”這一解釋即將死刑適用的條件放得過寬。因此，有學(xué)者指出，這一司法解釋片面強調(diào)了保護野生動物的重要性，而忽視了對人的保護，這無疑宣布了一條人命還不如一張熊貓皮。人與動物、人與財產(chǎn)，誰重要？應(yīng)當(dāng)說，人的價值要高于一切動物，高于財產(chǎn)。國家是人民的國家，更應(yīng)當(dāng)保護人，重視人的價值。在整個刑事立法和司法解釋過程中都要貫穿著對人的保護。③

二是任意解釋，即對死刑的適用條件進行非嚴格的任意性解釋，從而使死刑適用的標(biāo)準(zhǔn)有所提高。如對盜竊罪，“兩高”過去曾經(jīng)規(guī)定，個人盜竊公私財物數(shù)額在3萬元以上的，應(yīng)依法判處死刑，這一解釋顯然有悖于刑事立法的精神，系機械地用一定數(shù)額作為判處死刑的條件，顯與法與理均有距離，不應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。①

三是模糊解釋，即對刑事立法中所規(guī)定的較為原則的死刑條件在解釋中也不甚明確，同樣不具有較為具體的可操作性。如“兩高”于1992年12月11日作出的《關(guān)于執(zhí)行〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定〉的若干問題的解答》即規(guī)定：“綁架婦女、兒童罪中的‘情節(jié)特別嚴重’，主要是指綁架婦女、兒童犯罪集團的首要分子情節(jié)特別嚴重的；綁架手段極其殘忍、惡劣的；造成被害人或者其家屬重傷、死亡或者其他嚴重后果情節(jié)特別嚴重的；綁架婦女、兒童多人具有極大社會危害性的，等等。”②此處的司法解釋即與刑事立法的規(guī)定一樣具有模糊性，同樣不好操作。

基于此，我們主張，在死刑條件的司法解釋中，應(yīng)當(dāng)堅持限制解釋，禁止擴張解釋；堅持嚴格解釋，排斥任意解釋；堅持明確解釋，避免模糊解釋。正如日本學(xué)者平野龍一教授所言，當(dāng)法律條文有多種涵義時，法官必須做出與法律條文含義最相符合的解釋，即刑法解釋必須受特有的刑法目的制約，做出適合法條的嚴密解釋。③

三、死刑核準(zhǔn)的現(xiàn)狀及其展望

79刑法規(guī)定的“死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)”的內(nèi)容體現(xiàn)了少殺慎殺和嚴格限制死刑的政策思想。但遺憾的是，79刑法尚未正式施行，五屆全國人大常委會第十三次會議即于1979年11月作出決定：在1980年內(nèi)，對殺人、強奸、搶劫、放火等嚴重危害社會治安的現(xiàn)行刑事犯罪分子判處死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)，由最高人民法院授權(quán)給省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院行使。①據(jù)此，最高人民法院于1980年3月18日在《關(guān)于對幾類現(xiàn)行犯授權(quán)高級人民法院核準(zhǔn)死刑的若干具體規(guī)定的通知》中規(guī)定：“根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會（80）人大常令第10號通知，在1980年內(nèi)，從1月1日起由公安機關(guān)立案偵查，人民檢察院起訴的現(xiàn)行殺人、搶劫、強奸等犯有嚴重罪行應(yīng)當(dāng)判處死刑的案件，本院授權(quán)各高級人民法院核準(zhǔn)”。這樣，79刑法第43條關(guān)于死刑案件都由最高人民法院判決或核準(zhǔn)的規(guī)定，自始都未被實際執(zhí)行，各高級人民法院自始即行使著部分死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)，同時也在實際上使二審程序和死刑核準(zhǔn)程序合二為一。

其后，1981年6月19日，全國人大常委會《關(guān)于死刑案件核準(zhǔn)問題的決定》第1條規(guī)定：“在1981年至1983年內(nèi)，對犯有殺人、搶劫、爆炸、放火、投毒、決水和破壞交通、電力等設(shè)備的罪行，由省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院終審判決死刑的，或者中級人民法院一審判決死刑被告人不上訴，經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)的，以及高級人民法院一審判決死刑，被告人不上訴的，都不必報最高人民法院核準(zhǔn)。”這樣，最高人民法院僅僅只對反革命罪和貪污罪等行使死刑核準(zhǔn)權(quán)。后來，為了將這一限時特別法的規(guī)定延續(xù)下去，1983年9月2日全國人大常委會又通過修改《中華人民共和國人民法院組織法》，對死刑核準(zhǔn)權(quán)作了重大修改：“死刑案件除由最高人民法院判決的以外，應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)。殺人、強奸、搶劫、爆炸以及其他嚴重危害公共安全和社會治安判處死刑的案件的核準(zhǔn)權(quán)，最高人民法院在必要的時候，得授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市的高級人民法院行使。”根據(jù)這一規(guī)定，最高人民法院于1983年9月7日發(fā)出了《關(guān)于授權(quán)高級人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的通知》，規(guī)定除由最高人民法院判決的死刑案件外，對反革命案件和貪污等嚴重經(jīng)濟犯罪案件判處死刑的，仍應(yīng)由最高人民法院核準(zhǔn)外，“對殺人、強奸、搶劫、爆炸以及其他嚴重危害公共安全和社會治安判處死刑的案件的核準(zhǔn)權(quán)，本院依法授權(quán)由省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和解放軍軍事法院行使”。1991年6月6日和1993年8月18日，最高人民法院還分別發(fā)出通知，決定依法授權(quán)云南省高級人民法院和廣東省高級人民法院分別行使云南省和廣東省的犯罪案件的死刑核準(zhǔn)權(quán)。1996年3月19日，最高人民法院又發(fā)出通知，依法授權(quán)廣西、四川、甘肅三省區(qū)的高級人民法院對各自的犯罪的死刑案件行使核準(zhǔn)權(quán)。1996年修訂的《中華人民共和國刑事訴訟法》第199條規(guī)定：“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。”與此相適應(yīng)，現(xiàn)行刑法第48條也明確規(guī)定：“死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)。”這說明，從刑事立法的角度講，我國的死刑核準(zhǔn)是由最高人民法院掌握的。但值得注意的是，就在刑法修訂施行之前的1997年9月26日，最高人民法院發(fā)出了《關(guān)于授權(quán)高級人民法院和解放軍軍事法院核準(zhǔn)部分死刑案件的通知》，其中規(guī)定：“自1997年10月1日修訂后的刑法正式實施之日起，除本院判處的死刑案件外，各地對刑法分則第一章規(guī)定的危害國家安全罪，第三章規(guī)定的破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，第八章規(guī)定的貪污賄賂罪判處死刑的案件，高級人民法院、解放軍軍事法院二審或復(fù)核同意后，仍應(yīng)報本院核準(zhǔn)。對刑法分則第二章、第四章、第五章、第六章（犯罪除外）、第七章、第十章規(guī)定的犯罪，判處死刑的案件（本院判決的和涉外的除外）的核準(zhǔn)權(quán)，本院依據(jù)《中華人民共和國人民法院組織法》第13條的規(guī)定，仍授權(quán)由各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和解放軍軍事法院行使。但涉港臺死刑案件在一審宣判前仍須報本院內(nèi)核。對于犯罪死刑案件，除已獲得授權(quán)的高級人民法院可以行使部分死刑案件核準(zhǔn)權(quán)外，其他高級人民法院和解放軍軍事法院在二審或復(fù)核同意后，仍應(yīng)報本院核準(zhǔn)。”這樣，現(xiàn)行刑法中“死刑案件由最高人民法院行使核準(zhǔn)權(quán)”的規(guī)定即被司法解釋一腳踢開，各高級法院仍然行使著絕大部分死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)，死刑核準(zhǔn)的法典規(guī)定形同虛設(shè)。①基于此，我們強烈建議，死刑核準(zhǔn)權(quán)收回最高人民法院。四、死刑執(zhí)行方式的現(xiàn)狀及其展望

一個人因為犯罪被人民法院依法判處死刑，這是他罪有應(yīng)得的結(jié)果。但誰有權(quán)決定死刑執(zhí)行的方式，則是一個值得探討的問題。對此，《刑事訴訟法》第212條規(guī)定：“死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行。”1996年3月我國在修改《刑事訴訟法》時作出的這一新規(guī)定，不僅標(biāo)志著我國死刑文明程度的提高，也表明民眾個人的基本權(quán)利越來越在法律中得到體現(xiàn)。依據(jù)這一規(guī)定，注射和槍決都是我國死刑執(zhí)行的法定方式，槍決不再是當(dāng)然優(yōu)先選擇的行刑方式。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第345條同時還規(guī)定："采用槍決、注射以外的其他方法執(zhí)行死刑的，應(yīng)當(dāng)事先報請最高人民法院批準(zhǔn)。"這一規(guī)定表明，只有在我國法律明文規(guī)定的兩種死刑執(zhí)行之外選擇其他方法的，才應(yīng)當(dāng)事先得到批準(zhǔn)。在司法實踐中不少人主張，死刑犯可以提出選擇注射執(zhí)行的申請，但最終是以槍決還是注射的方式執(zhí)行，應(yīng)由執(zhí)行機關(guān)來決定。②我們認為，由執(zhí)行機關(guān)來根據(jù)被處決者的申請最終決定執(zhí)行死刑方式的做法，實際上是將一個人選擇死的方式的權(quán)利轉(zhuǎn)移到了執(zhí)行機關(guān)。

從現(xiàn)有的法律和相關(guān)規(guī)定看，沒有死刑執(zhí)行方式由執(zhí)行機關(guān)決定的規(guī)定。按照國家機關(guān)行為必須具備法律依據(jù)的道理，前述做法，至少是一種沒有法律依據(jù)的行為。鑒于此，我們主張，既然刑事訴訟法在死刑執(zhí)行方式上的這一新規(guī)定體現(xiàn)文明、進步和尊重人權(quán)的精神，在執(zhí)行方式的選擇上，執(zhí)行機關(guān)就應(yīng)當(dāng)遵守法律精神，不能剝奪死刑犯選擇執(zhí)行方式的權(quán)利。在生與死面前，死刑犯因其本身的嚴重犯罪已經(jīng)沒有選擇的權(quán)利，但他卻應(yīng)當(dāng)有選擇死亡方式的權(quán)利。面臨處死的時候，死刑犯應(yīng)當(dāng)有權(quán)在法律規(guī)定的方式范圍中選擇死的方式。在兩種死刑執(zhí)行方式都已存在的地區(qū)，應(yīng)當(dāng)由被處決者本人來決定。如果一個被判處死刑的人提出了注射執(zhí)行死刑的申請，只要不存在法律禁止或者執(zhí)行技術(shù)本身不允許的情形，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)申請執(zhí)行。①

可以相信，隨著司法的進化和文明，注射執(zhí)行死刑的方式必將逐步在全國各地推廣，但愿它能給我國法律文明的進步和保障罪犯合法權(quán)益帶來佳音，而不是給某些機關(guān)增添特權(quán)。

①（美）德沃金.法律帝國[M],李常青等譯.北京：中國大百科全書出版社，1996.361.

②馬克思恩格斯全集（第1卷）[M].76.

①如某地一公安局長作惡多端，奸人之妻，被其所奸的一名婦女不甘受辱，與丈夫合謀，將該局長殺死，并予以肢解。案發(fā)后，一審法院以“肢解殺人”為由，判處二被告人死刑，立即執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。宣判后，當(dāng)?shù)?0余名人大代表聯(lián)名要求司法機關(guān)改判二被告人的死刑判決，并認為死者純系咎由自取，即使該市的市委書記也認為不應(yīng)對被告人判處死刑。此案即系由于法官僵硬地死扣法律條文和司法解釋的內(nèi)容而不去考慮社會效果和社會影響教條判案的結(jié)果。

②“非人格化”認為，法官是一個理性的人，他具有充分的意志自由，能夠公正地判定事實與適用法律，這是一種理想化了的法官形象，古典主義的法官即具有“非人格化”的特征；“人格化”則認為，法官作為生活在社會中的一個活生生的自然人，不可能不食人間煙火，因而法官也必然帶有鮮明的個人的人格特征，從而必然使法官現(xiàn)實化，實證主義的法官即具有“人格化”的特征；“理性說”認為，司法是人的理性的表現(xiàn)，人的理性決定著司法；“非理性說”則認為，司法由非理性所決定，甚至認為司法判決是由情緒、直覺的預(yù)感、偏見、脾氣以及其他非理性的因素所決定。參見陳興良：《刑法的人性基礎(chǔ)》，中國方正出版社1996年版，第508—509、511頁。

③（美）博登海默.法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法[M]，鄧正來等譯.北京：華夏出版社，1987.150.

④周振想.刑罰適用論[M].北京：法律出版社，1990.214.

①江華司法文集[M].北京：人民法院出版社,1989.307—308②所謂“七八九計劃”，即是指到1997年底，法院干部大專文化層的占全員的70%，審判人員大專以上文化的占80%，法院領(lǐng)導(dǎo)大專以上文化的達到90%。

③人民法院報.1994年5月26日，第1版。

④賀衛(wèi)方.通過司法實現(xiàn)社會正義[J]，載夏勇.走向權(quán)利的時代[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1995.228.

①賀衛(wèi)方.通過司法實現(xiàn)社會正義[J]，載夏勇.走向權(quán)利的時代[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1995.240—241.

②胡云騰.死刑通論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社.1995.282.

①而這種認識和做法又導(dǎo)致司法實踐中殺人太多，如江西黃濤黑社會性質(zhì)一案，一審法院僅判處死刑立即執(zhí)行的就達12人，一案而殺十?dāng)?shù)人，無論如何都不是一件很好的事情。再如某一省會城市在1999年冬季嚴打中，僅在1月13、14、15三日內(nèi)即在全市范圍內(nèi)執(zhí)行死刑31人。而我國有30多個省會城市和500多座省轄市，如果照這一數(shù)字推算的話，僅僅一年的元旦前后，我國要殺多少人？顯然，這一數(shù)字是相當(dāng)龐大的。

②MichaelL.Radelet,HugoAdamBedau&ConstanceE.Putnam,"InSpiteofInnocence:ErroneousConvictionsinCapitalCases",PunishmentandtheDeathPenalty,PrometheusBooks,1995,P148.

③Baldus,et.al,"ArbitrarinessandDiscriminitionintheAdministrationoftheDeathPenalty:AChallengetoStateSupremeCourts",StekonLawReview15(1986),PP133-261.

④MarkTushnet,theDeathPenalty,FactsOnFile,1994,P121.

⑤許春金等.死刑存廢之探討[M].臺灣：臺灣冠順印刷事業(yè)有限公司,1996.164.

①胡云騰.死刑通論.北京：中國政法大學(xué)出版社,1995.214頁。

②胡云騰.死刑通論[M],北京：中國政法大學(xué)出版社,1995.253—254.

③據(jù)介紹，1998年在全世界已知的37個國家中共有1625人被執(zhí)行死刑，其中在中國大陸被執(zhí)行的就有1067人，約占66％，達一半還多。而同期美國僅執(zhí)行死刑68人，日本為6人，seeAmnestyInternational,1999.

①高銘暄.論我國刑法改革的幾個問題[J].中國法學(xué)會刑法學(xué)研究會1996年年會論文。

②于秀艷.美國的新聞自由與公正審判的關(guān)系[J],北京：人民司法，1998，（9）：57.

①（意）貝卡利亞.論犯罪與刑罰[M]，黃風(fēng)譯.北京：中國大百科全書出版社,1993.12—13.

②（意）恩里科·菲利.犯罪社會學(xué)[M]，郭建安譯.北京：中國人民公安大學(xué)出版社,1995.125—126.

③陳興良.刑法的人性基礎(chǔ)[M],北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.530.

④（英）哈特.法律的概念[M],張文顯等譯.北京：中國大百科全書出版社.1996.140.

①陳興良.刑法的人性基礎(chǔ)[M],北京：中國政法大學(xué)出版社,1996.531—532.

②陳興良.刑法的人性基礎(chǔ)[M],北京：中國政法大學(xué)出版社,1996.540.

③李云龍,沈德詠.死刑專論[M],北京：中國政法大學(xué)出版社,1997.227.

①馬克昌.刑罰通論[M],武漢：武漢大學(xué)出版社,1995.461.

②馬克昌，楊春洗等.刑法學(xué)全書[M],上海：上海科學(xué)技術(shù)出版社,1993.1111.

③（日）中山研一.刑法的基本思想[M],姜偉等譯.北京：國際文化出版公司,1988.137.

①馬克昌，楊春洗等.刑法學(xué)全書[M],上海：上海科學(xué)技術(shù)出版社,1993.899.

①按最高人民法院的上述司法解釋，最高人民法院核準(zhǔn)的死刑罪案只有第一章危害國家安全罪中的7種死罪，第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中的15種死罪，第八章貪污賄賂罪中的2種死罪和犯罪的1種死罪（已獲得授權(quán)對犯罪核準(zhǔn)死刑的除外），共計25種，占68種死罪的36.8%；而由各高級法院行使核準(zhǔn)權(quán)的死刑罪種為43種，占死罪總數(shù)的63.2%。

②京華時報.2001年12月7日，第1版。

①死刑執(zhí)行方式的話題，使人可以聯(lián)想到我國封建專制社會死刑執(zhí)行過程中的一些問題。如有些死刑犯家屬在親人被處斬的前夕，會通過賄賂的手段要求劊子手刀下留情，不將被處決者的頭顱全部砍斷，以保留親人的全尸。仔細分析，死刑犯家屬的這一要求，無非體現(xiàn)了希望親人死得"體面"一點的心愿，實際上，這也是人類追求文明死亡的愿望。a