導(dǎo)語：小議我國設(shè)置公司種類股一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

我國在種類股的具體設(shè)置時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮公司自由配置的公司利潤分配事項(xiàng)、剩余財(cái)產(chǎn)分配事項(xiàng)、表決權(quán)事項(xiàng)、轉(zhuǎn)換權(quán)事項(xiàng)、償還權(quán)事項(xiàng)等因素。同時(shí)，對種類股股權(quán)的保護(hù)，是種類股制度得以順利實(shí)施的關(guān)鍵。

一、問題的提出

種類股也稱為類別股，是指在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，設(shè)置了兩種以上不同種類、不同性質(zhì)、不同權(quán)利義務(wù)關(guān)系、不同利益效果的股份。[1]種類股包含普通股種類和特別股種類，相對于普通股而言，特別股是指具有特別權(quán)利或特別限制的股份。依照其股權(quán)內(nèi)容的差異，特別股又包括了優(yōu)先股、劣后股和混合股。而優(yōu)先股、劣后股、混合股本身也可以再設(shè)置為不同種類，其在公司利潤分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)、股東表決權(quán)等方面存在明顯的差異。為討論問題方便，若無特別說明，本文所講的種類股是指特別股種類。

種類股的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置，在這個(gè)意義上，種類股制度的討論范疇不應(yīng)當(dāng)局限于股份有限公司。我國公司法將公司劃分為有限責(zé)任公司與股份有限公司，股份有限公司區(qū)別于有限責(zé)任公司的重要之處在于，股份有限公司的資本被劃分為等額的股份，而有限責(zé)任公司的資本構(gòu)成單位被稱為出資額或股權(quán)。但必須看到，股份有限公司和有限責(zé)任公司的真正區(qū)別，并不在于是否采用了股份的形式，而在于公司的人合程度或資合程度的差異性，股份制度本身僅僅是一種便于投資或融資的公司法的技術(shù)設(shè)計(jì)。值得注意的是，有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少，彼此關(guān)系密切，相互信任程度高，股東之間的自治性強(qiáng)，反而更加容易形成自由靈活的股權(quán)種類設(shè)置。

在我國，公司可否設(shè)置種類股？設(shè)置種類股的實(shí)證法依據(jù)是什么呢？對于種類股，我國公司法并無明確規(guī)定，但我們?nèi)钥梢詮墓痉ǖ哪承l文中看到設(shè)置種類股的制度空間。對有限責(zé)任公司來說，《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”同時(shí)，《公司法》第43條也規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”這表明，在我國的公司法實(shí)踐中，有限責(zé)任公司的股東可以通過合意來約定公司利潤分配請求權(quán)和股東表決權(quán)，從而形成有限責(zé)任公司的股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置。而對于股份有限公司能否發(fā)行除普通股之外的其他股份種類，《公司法》也未作出具體明確的設(shè)計(jì)，只是在第132條規(guī)定：“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。”

事實(shí)上，在我國的商事立法與實(shí)踐中曾經(jīng)出現(xiàn)過種類股的身影。1992年國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)制定的《股份有限公司規(guī)范意見》第23條規(guī)定：“公司設(shè)置普通股，并可設(shè)置優(yōu)先股。普通股股利在支付優(yōu)先股股利之后分配。普通股的股利不固定，由公司按照本規(guī)范確定的程序決定。公司對優(yōu)先股的股利須按約定的股息率支付。優(yōu)先股不享有公積金權(quán)益。當(dāng)年可供分配股利的利潤不足以按約定的股利率支付優(yōu)先股股利的，由以后年度的可供分配股利的利潤補(bǔ)足。公司章程中可對優(yōu)先股的其他權(quán)益作出具體規(guī)定。公司終止清算時(shí)，優(yōu)先股股東先于普通股股東取得公司剩余財(cái)產(chǎn)。”實(shí)質(zhì)上，該條規(guī)定的優(yōu)先股既是累積優(yōu)先股又是剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股。此外，《股份有限公司規(guī)范意見》還規(guī)定，優(yōu)先股股東一般無表決權(quán)，但公司連續(xù)二年不支付優(yōu)先股股利時(shí)，優(yōu)先股股東的表決權(quán)恢復(fù)。1992年，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份有限公司條例》也對公司設(shè)立種類股進(jìn)行了規(guī)定，該條例第36條規(guī)定公司在普通股之外，也可以發(fā)行優(yōu)先股；同時(shí)還規(guī)定了發(fā)行優(yōu)先股的公司在章程應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記載的相關(guān)事項(xiàng)。1994年國務(wù)院證券委與體改委聯(lián)合的《到境外上市公司章程必備條款》第11條規(guī)定：“公司在任何時(shí)候均設(shè)置普通股；公司根據(jù)需要，經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的公司審批部門批準(zhǔn)，可以設(shè)置其他種類的股份。”至于其他種類的股份到底為何種股份未進(jìn)一步明確。[2]該規(guī)定的第78條至第85條還詳細(xì)設(shè)計(jì)了種類股股東的表決的具體程序。在商事實(shí)踐中，1995年杭州天目山藥業(yè)股份有限公司曾將1890萬國有股改為優(yōu)先股，沈陽金杯公司亦在20世紀(jì)90年代末發(fā)行了一次優(yōu)先股的實(shí)例，除此以外，很少有公司再進(jìn)行種類股的實(shí)踐。[3]值得注意的是，由國家發(fā)展和改革委員會(huì)的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第15條的規(guī)定，經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以除普通股外的種類優(yōu)先股，如可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等股權(quán)方式對未上市企業(yè)進(jìn)行投資。

實(shí)際上，設(shè)置并發(fā)行種類股的實(shí)踐操作是艱難的，因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，設(shè)置普通股以外的其他種類股票，必須國務(wù)院另行規(guī)定。同時(shí)，《證券法》等相關(guān)法律對種類股也沒有明確規(guī)定。在我國目前的商事實(shí)踐中，公司登記機(jī)關(guān)幾乎不可能允許公司設(shè)立種類股。

種類股制度是國際通行的公司股份制度，在主要發(fā)達(dá)國家的商事領(lǐng)域的立法實(shí)踐中，種類股股權(quán)設(shè)計(jì)靈活多樣，種類股相關(guān)立法也比較完備。與此相反，即使在我國曾經(jīng)出現(xiàn)的有關(guān)種類股的規(guī)定中，除了普通股，僅僅涉及一部分優(yōu)先股種類，股權(quán)類型和資本結(jié)構(gòu)蒼白簡單。

因此，有必要對我國設(shè)置種類股的問題進(jìn)行進(jìn)一步思考，特別是在社會(huì)對公司制度的需求不斷擴(kuò)展，各國公司法制現(xiàn)代化步伐方興未艾之時(shí)，對這一問題進(jìn)行理論上的進(jìn)一步研究思考，有助于滿足社會(huì)對具體公司制度的需求，促進(jìn)我國公司法制現(xiàn)代化的步伐。

二、種類股在各國商事領(lǐng)域的立法實(shí)踐

我國近現(xiàn)代的民商事法律的發(fā)展史證明，通過分析研究外國民商事法律制度，對建立和完善適合我國國情的法律制度，解決我國商事實(shí)踐中遇到的問題，有著重要的借鑒意義。公司種類股制度是西方商業(yè)文明基于自身的市場需要而進(jìn)行的制度創(chuàng)新，我們通過分析主要發(fā)達(dá)國家公司法中的種類股制度，有助于進(jìn)一步分析創(chuàng)設(shè)該制度的目的，也有助于解決我們自身所遇到的問題。

（一）美國

美國的種類股制度最為發(fā)達(dá)。19世紀(jì)，美國鐵路建設(shè)發(fā)展迅速，鐵路公司的融資需求異常迫切，普通股無法吸引更多的投資者，鐵路公司便開始嘗試設(shè)立新的股份種類，這種股份在股利分配上比普通股優(yōu)先，成為吸引股東投資的新型融資工具。在長期發(fā)展中，美國的商界和法律界對于公司的種類股制度投入大量精力進(jìn)行研究，公司股份種類不斷規(guī)范，對種類股股東的保護(hù)也不斷完善。

美國公司法采取州立法的形式，此外，美國律師協(xié)會(huì)（AmericanBarAssociation）還制定有《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》，雖然它只是一部示范法，本身并不具有法律效力，但相當(dāng)多州的公司法是在參考《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》的基礎(chǔ)上完成的。《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》的出臺(tái)，以及各州公司法的相互借鑒和競爭促進(jìn)了美國公司制度的迅速發(fā)展，從而及時(shí)地為美國的商業(yè)繁榮和經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。[4]《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》第6章“股份及發(fā)行”第A分章“股票”部分規(guī)定了種類股。第6.01節(jié)規(guī)定公司除法定必須設(shè)置的普通股外，可發(fā)行其它種類的股票，包括種類優(yōu)先股。該節(jié)第（C）款列舉了優(yōu)先股可帶有的特殊權(quán)利，包括（1）特殊、受限制或無表決權(quán)；（2）可贖回或可轉(zhuǎn)換；(3)享有累積、非累積或部分累積的股利優(yōu)先分配權(quán)；（4）對公司清算時(shí)的剩余財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先分配權(quán)。第6.02節(jié)規(guī)定了優(yōu)先股的設(shè)置方式，允許公司章程授權(quán)董事會(huì)以優(yōu)先股形式發(fā)行章程中所規(guī)定的未發(fā)行股份。公司董事會(huì)在公司章程有授權(quán)的情況下可設(shè)置種類股，或者是系列股。此外，《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》第10章“公司章程與內(nèi)部細(xì)則修改”中，第10.04節(jié)規(guī)定了種類股中的優(yōu)先股股東在特殊情況下參與公司章程修訂表決的權(quán)利。總體上，董事會(huì)在創(chuàng)設(shè)優(yōu)先股方面，包括設(shè)定其特殊權(quán)利或限制，享有非常靈活和自由的權(quán)利。

在美國公司法的州際競爭中，《特拉華州一般公司法》無疑占有非常重要的地位，在紐約證券交易所上市的公司總量的1/3以上是在特拉華州設(shè)立的[5]與《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》相同，《特拉華州一般公司法》與在種類股的規(guī)定也采用了授權(quán)式的立法體例，在《特拉華州一般公司法》第5章“股票與股息”部分，第151條關(guān)于“股票的種類和序列；權(quán)利”部分規(guī)定，公司可以一個(gè)或者多個(gè)類別的股票，或者在同一類別的股票中發(fā)行一個(gè)或多個(gè)系列的股票，可由公司章程或公司章程授權(quán)董事會(huì)制定其它種類的股份，包括在表決權(quán)、股利分配、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配、回購、轉(zhuǎn)換等問題上作出特殊安排。此外，第8章“章程修訂與股本變化”第242條規(guī)定了種類股股東在公司章程修訂的特殊情況下的種類表決權(quán)。[6]

美國的公司法推崇種類股的自由設(shè)置，美國公司法學(xué)界以及制度經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)者們將公司視為一套合同規(guī)則，即合同的聯(lián)結(jié)，公司是各利益相關(guān)方包括股東、債權(quán)人、董事、經(jīng)理、供應(yīng)商、客戶之間的自由協(xié)議。公司章程也被視為股東、董事和公司高級(jí)管理人員之間簽訂的合同。[7]一個(gè)良好的公司制度必須能夠照顧到不同利益主體的不同需求，公司法必須采取靈活的設(shè)置，以滿足作為理性經(jīng)濟(jì)人的不同利益主體，因?yàn)闆]有誰比他們自己更有資格對他們的事務(wù)作出判斷。[8]因此，公司的股份制度也必須考慮到當(dāng)事人締約時(shí)有足夠的選擇自由。只要這種合約沒有造成消極的外部成本，法律就應(yīng)當(dāng)對其采取尊重和寬容的態(tài)度。美國公司法將種類股股東的種類股東權(quán)作為種類股股東之間、種類股股東與公司之間達(dá)成的一種合同協(xié)議的理念，值得我們借鑒。

（二）英國

在英國，種類股制度的出現(xiàn)也起源于鐵路公司的融資創(chuàng)新。值得關(guān)注的是，為了推動(dòng)公司法的現(xiàn)代化，促進(jìn)英國公司在世界上的競爭力，并靈活應(yīng)對未來的變化，英國制定了新的公司法，即《2006年公司法》。[9]在英國《2006年公司法》第9章“股份種類和類別權(quán)”中，第629條規(guī)定了股份種類，第630條至第640條規(guī)定了類別權(quán)的變動(dòng)。英國公司法規(guī)定，公司可以賦予不同種類的股份不同的權(quán)利。而種類股所表現(xiàn)出的“類別權(quán)”，就是指特定種類的股東在諸如股息和表決權(quán)以及清算時(shí)的權(quán)利等方面所享有的特別權(quán)利。[10]公司種類股主要類別有普通股、優(yōu)先股，不同種類的權(quán)利規(guī)定于公司的章程，一般不得擅自變更。在英國公司法中，優(yōu)先股在派發(fā)股息時(shí)享有優(yōu)先待遇，優(yōu)先股可以是累積的也可以是非累計(jì)的，除此以外，公司還可以發(fā)行可償還股份。公司法為了確保公眾能夠獲知公司種類股股權(quán)的情況，規(guī)定公司必須公示其股份種類的情況，股東名冊需標(biāo)明不同種類的股份。[11]總體上，英國公司法與美國的公司法很相似，對種類股的設(shè)置規(guī)定的非常靈活和自由。

（三）德國

《德國股份法》建構(gòu)了德國的種類股制度。該法第11條規(guī)定，股票可以賦予持有人以不同的權(quán)利，特別是在分配利益和公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，持有人被賦予不同的權(quán)利，股票具有相同權(quán)利的，其為一個(gè)種類。[12]《德國股份法》又在第四部分“股份有限公司的組織”第4章“股東大會(huì)”中第六節(jié)“沒有表決權(quán)的優(yōu)先股票”部分，對種類股中優(yōu)先股的股東權(quán)利與義務(wù)加以規(guī)制。《德國股份法》第139條明確規(guī)定了優(yōu)先股的定義，即對于在分配盈利時(shí)具有優(yōu)先支付的股票，可以排除其表決權(quán)。該法第140條規(guī)定，優(yōu)先股股東權(quán)利包括股利優(yōu)先分配權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)，在上述優(yōu)先權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，優(yōu)先股股東表決權(quán)的恢復(fù)；如果在一年內(nèi)沒有支付或者沒有完全支付優(yōu)先款項(xiàng)，并且在下一年度除了該年度的全部優(yōu)先股票外不能補(bǔ)交拖欠款項(xiàng)，那么優(yōu)先股股東在補(bǔ)交之前有表決權(quán)。[13]同時(shí)，德國的公司立法十分重視種類股股東的權(quán)利保障與實(shí)現(xiàn)。

（四）法國

《法國商事公司法》對種類股中的可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、累積優(yōu)先股、參與優(yōu)先股、可償還優(yōu)先股作出了具體解釋。該法第269條集中規(guī)定了關(guān)于種類股中的優(yōu)先股的性質(zhì)、權(quán)利和義務(wù)、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和可償還優(yōu)先股的概念、行使表決權(quán)的程序等問題。[14]同時(shí)，《法國商事公司法》重視公司中各種類股股東的利益實(shí)現(xiàn)與保護(hù)，明確規(guī)定：無表決權(quán)優(yōu)先股得通過增加資本或者通過轉(zhuǎn)換已發(fā)行的股票之方式設(shè)立，無表決權(quán)優(yōu)先股可以轉(zhuǎn)換為普通股。該法對無表決權(quán)的優(yōu)先股股東可恢復(fù)表決權(quán)的情況以及該權(quán)利的行使也規(guī)定得較為詳細(xì)，無表決權(quán)優(yōu)先股持有人得依法令確定的條件，召開專門大會(huì)，任何持有無表決權(quán)優(yōu)先股的股東均可參加專門大會(huì)，與此相抵觸的任何條款均視為未予訂立。

（五）日本

日本是亞洲國家中規(guī)定和適用公司種類股比較成熟的國家。以實(shí)現(xiàn)公司法制現(xiàn)代化目標(biāo)為指引，日本對商事立法進(jìn)行了大規(guī)模的修正，統(tǒng)一的《日本公司法》于2006年5月起正式施行。《日本公司法》鼓勵(lì)人們用積極的態(tài)度對待法律，公司無論大小都可以利用它們自身的資源去創(chuàng)造符合其具體需求的“外衣”，公司章程可以敞開規(guī)定大量的股票種類以供選擇。[15]該法第108條規(guī)定了股份公司可以發(fā)行不同股權(quán)內(nèi)容的不同種類的股份，所涉及的股權(quán)內(nèi)容事項(xiàng)包括：盈余金的分紅，剩余財(cái)產(chǎn)的分配，表決權(quán)是否受限，股東是否可向該股份公司請求股份取得，該股份公司可以發(fā)生一定事由為條件取得，該股份公司對于該種類的股份依股東大會(huì)決議全部取得等九項(xiàng)。同時(shí)《日本公司法》還規(guī)定，在公司章程的變更過程中，股份的種類追加、股份的內(nèi)容變更，以及可以發(fā)行的股份總數(shù)或者是可以發(fā)行的種類股份的總數(shù)再增加的情況，必須通過股東大會(huì)的決議。《日本公司法》為了公司籌集資金的方便，以及為了對應(yīng)公司支配關(guān)系的多樣化，對于種類股、章程記載事項(xiàng)的柔軟化以及強(qiáng)制轉(zhuǎn)換事項(xiàng)的明文化等法律的修正，最深層的動(dòng)因主要是基于使日本從經(jīng)濟(jì)泡沫的蕭條中盡快擺脫出來的愿望。[16]

不難看出，各主要發(fā)達(dá)國家的公司法的立法實(shí)踐都明確規(guī)定了種類股制度。不同種類的股份在股份公司中有不同的作用，這代表著投資者不同的投資意圖，因而，可以應(yīng)不同投資者、公司甚至是國家不同的需要設(shè)置股份種類，實(shí)現(xiàn)公司資源的合理分配。[17]很多國家通過設(shè)立靈活健全的種類股等具體的方式，推動(dòng)公司法的現(xiàn)代化進(jìn)程，從而大大提升了本國公司法的競爭力，進(jìn)而推動(dòng)了本國經(jīng)濟(jì)的競爭力。

我國公司中是否應(yīng)當(dāng)設(shè)置種類股，這不僅是《公司法》第43條和第132條適用中的疑難問題，更是中國公司法制現(xiàn)代化改革中應(yīng)當(dāng)認(rèn)真思考的問題。從某種意義上講，公司法的質(zhì)量不在于規(guī)則本身，我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)對我國公司法律制度具體而特定的需要，才應(yīng)當(dāng)是我國公司法制現(xiàn)代化改革的基本出發(fā)點(diǎn)。

三、建立種類股制度是我國公司法制現(xiàn)代化的現(xiàn)實(shí)選擇

（一）關(guān)于我國公司法制現(xiàn)代化的思考

公司法制現(xiàn)代化，是指某國按照現(xiàn)代公司制度的基本法律理念與原則去改造已有的制度規(guī)范以適應(yīng)于自己社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的一個(gè)歷史過程。[18]近年來，各國普遍結(jié)合本國的實(shí)際情況進(jìn)行了公司法現(xiàn)代化改革：英國“公司法現(xiàn)代化政府白皮書”，制定了2006年新公司法；歐盟公布了“歐盟公司法現(xiàn)代化和公司治理走向完善”的行動(dòng)計(jì)劃；日本公布《關(guān)于公司法制現(xiàn)代化的綱領(lǐng)試案》，制定頒布了獨(dú)立的《日本公司法》。[19]

公司法的功能效果和本國適應(yīng)性是公司法現(xiàn)代化的基本出發(fā)點(diǎn)。在公司已經(jīng)成為商業(yè)經(jīng)濟(jì)重要因素的今天，公司法的現(xiàn)代化改革能夠健全完善公司制度，促進(jìn)商業(yè)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展。同時(shí)，國家之間的競爭根基在于經(jīng)濟(jì)實(shí)力的對比，如何提升公司的國際競爭力，如何促進(jìn)本國公司的快速發(fā)展，必然成為各國立法者的關(guān)注重點(diǎn)。[20]筆者認(rèn)為，我國的公司法現(xiàn)代化改革的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括公司制度和證券制度的創(chuàng)新性、健全性、公司治理的有效性，以及促進(jìn)公司資本市場和證券市場的制度完善。我國的公司法面對多變國內(nèi)市場和殘酷的國際競爭，已經(jīng)表現(xiàn)出制度供給不足，公司的種類股制度正是提升我國公司法競爭力的一項(xiàng)制度創(chuàng)新，是我國公司法發(fā)展的必然選擇。

（二）建立種類股制度是我國公司法制現(xiàn)代化的必然需求與選擇

1．建立種類股制度，是滿足金融投資工具創(chuàng)新的要求

公司是一種生產(chǎn)組織形式，也是資本積聚的工具，公司制度的發(fā)展水平直接影響資本市場的健康成長。[21]我國金融投資工具的多元化發(fā)展嚴(yán)重不足，金融市場上金融工具品種單一，股票市場只有普通股可供選擇，不能滿足市場的需求。普通股的交易投機(jī)性強(qiáng)，投資者更關(guān)心股價(jià)的波動(dòng)抑揚(yáng)，而不是公司股息分紅。同時(shí)，作為重要的金融工具，普通股在享受公司潛在高額收益的同時(shí)，也相應(yīng)承擔(dān)著潛在的巨大風(fēng)險(xiǎn)。設(shè)置種類股，為投資者提供多種股權(quán)結(jié)構(gòu)，有助于促進(jìn)資本市場的健康完善，有助于改變我國資本市場的投機(jī)性大、股價(jià)動(dòng)蕩的現(xiàn)象，因?yàn)榉N類股中的優(yōu)先股可以設(shè)計(jì)成固定收益的證券，提供穩(wěn)定的股息分紅。[22]同時(shí)，種類股的設(shè)計(jì)可以吸引不同投資需求的投資主體，為傾向于取得優(yōu)先股穩(wěn)定收益的投資主體提供制度供給，從而降低普通股市場的投機(jī)壓力，有利于證券市場的健康發(fā)展和繁榮。

2．建立種類股制度，有利于改善公司融資質(zhì)量，拓寬融資渠道

我國的融資渠道過于單一，使得企業(yè)融資面臨困境，尤其是中小公司的融資困難更為突出。傳統(tǒng)意義上的普通股股權(quán)融資，導(dǎo)致公司的凈資產(chǎn)增加和負(fù)債率降低，同時(shí)，普通股投資的風(fēng)險(xiǎn)過高，無法保障投資收益，很大一部分投資者不愿意以普通股方式投資。而在債權(quán)融資中，基于對貸款風(fēng)險(xiǎn)的衡量，銀行更愿意與大公司簽訂借貸協(xié)議，多數(shù)中小公司沒有大量的不動(dòng)產(chǎn)可供抵押，通過向銀行貸款進(jìn)行融資顯得非常困難。同時(shí)，由于條件的嚴(yán)格限制，公司一般也很難通過發(fā)行公司債券的方式進(jìn)行融資。在這種情況下，種類股靈活多樣的設(shè)計(jì)能夠?yàn)楣救谫Y提供多種選擇，公司可以設(shè)計(jì)包括公司利潤分配優(yōu)先權(quán)、轉(zhuǎn)換權(quán)、表決權(quán)等權(quán)能不同的不同種類的股份，以消除或減輕投資風(fēng)險(xiǎn)，吸引投資。例如，種類股中的優(yōu)先股，一方面能夠提高公司的資本額度，另一方面也不會(huì)影響原有普通股股東對公司的控制權(quán)，因?yàn)閮?yōu)先股股東通常無表決權(quán)或表決權(quán)受到限制，表決權(quán)仍集中在普通股股東手中，投資主體與融資主體可以實(shí)現(xiàn)共贏。在2008年的全球金融危危機(jī)中，種類股為美國急需融資的公司提供了良好的渠道，如巴菲特旗下的伯克希爾公司和美國高盛集團(tuán)達(dá)成一項(xiàng)融資協(xié)議，收購了高盛集團(tuán)50億美元的優(yōu)先股，大大緩解了高盛集團(tuán)的融資壓力。

3．種類股可以作為風(fēng)險(xiǎn)金融的工具，促進(jìn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展

風(fēng)險(xiǎn)金融是指風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)融資的活動(dòng)。[24]創(chuàng)業(yè)企業(yè)是典型的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，和成熟的企業(yè)相比，創(chuàng)業(yè)企業(yè)的前景雖然被看好，但是企業(yè)本身具有很大風(fēng)險(xiǎn)，收益不穩(wěn)定。創(chuàng)業(yè)企業(yè)本身急需融資，而我國現(xiàn)有的私募投資基金等風(fēng)險(xiǎn)投資者對于創(chuàng)業(yè)企業(yè)也有強(qiáng)烈的投資欲望，種類股制度設(shè)計(jì)正好可以作為有效的風(fēng)險(xiǎn)金融的法律工具，同時(shí)滿足創(chuàng)業(yè)企業(yè)和私募投資基金的雙重需求：創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以設(shè)置公司利潤分配優(yōu)先、剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先的種類股吸引風(fēng)險(xiǎn)投資者；創(chuàng)業(yè)企業(yè)還可以設(shè)置一類附帶拒絕權(quán)的種類股，在董事選任、企業(yè)并購或股利分派等關(guān)鍵事項(xiàng)上，必須經(jīng)過該種類股股東大會(huì)的決議；創(chuàng)業(yè)企業(yè)的種類股還可以附帶可轉(zhuǎn)換權(quán)，公司運(yùn)行良好進(jìn)行上市時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)投資者可將其轉(zhuǎn)化為普通股，以實(shí)現(xiàn)自身利益最大化。

4．種類股可以作為針對敵對收購的防衛(wèi)手段

在競爭激烈的商業(yè)社會(huì)里，公司隨時(shí)面臨被收購的可能，但并不是每次收購都是受歡迎的，公司為了避免被收購，可以設(shè)置反收購的防衛(wèi)措施，其中“毒丸計(jì)劃”是最有效果的法律武器。“毒丸計(jì)劃”也叫做“股東權(quán)利計(jì)劃”，[25]是通過種類股中股權(quán)內(nèi)容的靈活設(shè)計(jì)，來挫敗收購方的企圖。公司可以設(shè)置一類股份，該股附加一項(xiàng)特殊的請求權(quán)，即當(dāng)公司被收購的情形發(fā)生時(shí)，該類股東有權(quán)要求公司溢價(jià)購回本類股票，從而打擊收購方的收購興趣；公司也可以設(shè)置另一類優(yōu)先股，該類股票在公司并購發(fā)生時(shí)，轉(zhuǎn)換為表決權(quán)完整的普通股，從而稀釋本公司的普通股表決權(quán)；更令人感興趣的是，公司可以設(shè)置附帶拒絕權(quán)的種類股，股東大會(huì)的某類決議事項(xiàng)如公司并購表決，除了需要股東大會(huì)通過以外，還必須有附帶拒絕權(quán)的種類股（也稱為黃金股）股東組成的該種類股股東大會(huì)通過。

5．種類股制度設(shè)計(jì)可以為我國國企改革提供參考思路

將國有股轉(zhuǎn)化為種類股中的累積參與優(yōu)先股，國家作為優(yōu)先股股東對于公司經(jīng)營收益上可享有的穩(wěn)定、優(yōu)先的分配權(quán)益；同時(shí)也可參與分配，隨著企業(yè)盈利的上漲獲得超過固定股息數(shù)額的紅利分配，以達(dá)到國有資產(chǎn)保值增值目的。值得注意的是，國有股轉(zhuǎn)化為該種股份后，失去股東表決權(quán)，理論上能避免國有大股東操縱公司，避免“一股獨(dú)大”的弊端發(fā)生，有利于現(xiàn)代企業(yè)制度的建立完善。但是，在我國現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)和政治環(huán)境下，保護(hù)國有資產(chǎn)和避免國有資產(chǎn)流失是主流的社會(huì)思想，國務(wù)院國資委正在試圖提升而非削弱國有資產(chǎn)對經(jīng)濟(jì)生活的影響力。[26]因此，將國有股轉(zhuǎn)化為種類股中的累積參與優(yōu)先股做法是否可行，還有待進(jìn)一步論證。

四、種類股背后的公司法價(jià)值考量

（一）建立種類股制度能充分實(shí)現(xiàn)公司的融資功能

公司的顯著特征就是一種作為融資工具而存在的企業(yè)形式。[27]融資是公司的基本功能。種類股制度是公司股權(quán)融資的創(chuàng)新方式，種類股的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置，通過靈活多變的股權(quán)設(shè)計(jì)，吸引不同的投資者在衡量自身收益風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上選擇不同種類的股份進(jìn)行投資，從而使每種股份的融資優(yōu)勢得到充分發(fā)揮，以最大限度地實(shí)現(xiàn)公司的融資功能。

（二）建立種類股制度是私法自治在公司法領(lǐng)域的具體實(shí)現(xiàn)

私法自治原則是一切私法制度的正當(dāng)性基礎(chǔ)，是民商法的核心和靈魂。公司的生命力來源于私法自治。公司法中的私法自治是指法律充分尊重公司的獨(dú)立人格、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和行為自由，充分尊重公司在創(chuàng)設(shè)、變更與消滅公司法律關(guān)系方面的自治精神。[28]

公司設(shè)立種類股是私法自治在公司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。私法自治原則賦予了種類股股權(quán)的具體設(shè)計(jì)的正當(dāng)性。公司具有合同特征，決定了公司各相關(guān)利益方之間的關(guān)系有強(qiáng)烈的合同屬性，作為公司參與各方合意的公司章程，可以約定設(shè)立不同類型的種類股，自由變更股權(quán)的內(nèi)容組合：股利分配順序與方式、剩余財(cái)產(chǎn)分配順序與方式、股東表決權(quán)的行使與方式，都深刻體現(xiàn)了公司股東對自身權(quán)利的安排和處分，是公司各方平等理性協(xié)商的結(jié)果，是私法自治的產(chǎn)物。形式上，種類股的權(quán)利和發(fā)行方式是由公司法明文規(guī)定的，但實(shí)質(zhì)上，公司實(shí)行種類股的具體組合，卻實(shí)實(shí)在在是公司股東自由協(xié)商所安排決定的，而非法律的直接規(guī)定。

（三）建立種類股制度有利于對股權(quán)平等原則的科學(xué)理解

股權(quán)平等原則是指公司對于各個(gè)股東在同一種類的每一個(gè)股份上的權(quán)利和義務(wù)安排都應(yīng)給予平等待遇。股權(quán)平等原則是公司法核心價(jià)值之一，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的《公司治理原則》明確規(guī)定了股權(quán)平等待遇原則，要求“公司治理框架要求所有股東都能獲得平等待遇；所有股東在其權(quán)利受侵害時(shí)都有機(jī)會(huì)獲得有效救濟(jì)”。我國《公司法》第127條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。”

種類股的存在并不是對股權(quán)平等原則的背離，而是對股權(quán)平等的深化和科學(xué)理解。股份平等原則強(qiáng)調(diào)持股類別相同的股東之間在權(quán)利義務(wù)上平等，即“同股同權(quán)，同股同利”，但對于普通股股東和種類股股東而言，他們所享有的權(quán)利可以不同；對于持有不同種類股份的股東而言，他們所享有的權(quán)利也可以不同。

我國現(xiàn)行法律將股份劃分為國有股、法人股、外資股和個(gè)人股，這種按投資者身份劃分股份的做法才是對股份平等原則的真正違背。引入種類股制度，在理念上重新樹立股份類別劃分的正確標(biāo)準(zhǔn)，有利于真正做到維護(hù)股權(quán)平等，處理股東之間的利益關(guān)系，遏制大股東的違法行為，構(gòu)建各得其所、相互理解、和諧共處的利益共同體。[29]

五、我國公司種類股的具體設(shè)置

（一）關(guān)于普通股“種類”的思考

普通股，即通常所發(fā)行的無特別權(quán)利的股份。普通股是公司的基石，是公司資本構(gòu)成的基本股份，不存在沒有普通股的種類股設(shè)計(jì)。普通股享有公司利潤分配請求權(quán)，普通股股東在公司支付了優(yōu)先股股利之后才能分配股利；普通股也必須后于公司債權(quán)人和優(yōu)先股股東分配公司剩余財(cái)產(chǎn)；普通股股東享有公司所有事務(wù)的表決權(quán)，采用每一股份享有一個(gè)表決權(quán)。普通股股東與公司聯(lián)系緊密，同時(shí)其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)在種類股中也是最大的。[30]

在美國特拉華州的公司法實(shí)踐中，還將普通股劃分為不同的種類，包括非表決權(quán)普通股、復(fù)數(shù)表決權(quán)普通股、部分表決權(quán)普通股等，投資者購買了不同種類的普通股，就獲得了大小不等的表決權(quán)。[31]為了保證公司管理層的控制力，防止敵意收購，管理層所持普通股的表決權(quán)大于其他股份。[32]現(xiàn)在絕大多數(shù)國家不采用這種普通股種類的設(shè)置方式，認(rèn)為普通股的權(quán)利應(yīng)符合股權(quán)平等原則，對普通股進(jìn)行表決權(quán)分離的做法不利于公司的正常發(fā)展，基于我國國情考慮，我國不應(yīng)當(dāng)采取這種普通股劃分，應(yīng)當(dāng)保證公司普通股的股權(quán)統(tǒng)一和完整。

（二）影響種類股設(shè)置的股權(quán)內(nèi)容

與普通股相對的是特別股，特別股是指公司發(fā)行的具有特別權(quán)利或者特別限制的股份。這些特別權(quán)利或特別限制，實(shí)質(zhì)上就是種類股的股權(quán)內(nèi)容，公司可以以特別股股權(quán)內(nèi)容的一種或數(shù)種進(jìn)行組合配置，形成公司的不同的種類股。

根據(jù)各國的實(shí)踐，可以由公司自由配置的種類股股權(quán)內(nèi)容有：公司利潤分配事項(xiàng)、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配事項(xiàng)、表決權(quán)事項(xiàng)、轉(zhuǎn)換權(quán)事項(xiàng)、償還權(quán)事項(xiàng)。

1．公司利潤分配事項(xiàng)

公司可以設(shè)置所享有的利潤分配順位不同的種類股。能夠優(yōu)于其他股份分配公司利潤的，就是利潤分配優(yōu)先股；反之，則是利潤分配劣后股。值得注意的是，利潤分配優(yōu)先股又可設(shè)置為累積的利潤分配優(yōu)先股和非累積的利潤分配優(yōu)先股、參加的利潤分配優(yōu)先股和非參加的利潤分配優(yōu)先股。

累積的利潤分配優(yōu)先股在當(dāng)年度優(yōu)先分取特定的紅利未達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，可從下年度的紅利分配中予以補(bǔ)足；非累積的利潤分配優(yōu)先股在當(dāng)年度優(yōu)先分取特定的紅利未達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，不可從下年度的紅利分配中予以補(bǔ)足。參加的利潤分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定紅利后，仍可與普通股共同分享紅利；非參加的利潤分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定紅利后，不可與普通股共同分享紅利。

2．公司剩余財(cái)產(chǎn)分配事項(xiàng)

公司可以設(shè)置分配剩余財(cái)產(chǎn)順位不同的種類股。能夠優(yōu)于其他股份分配公司剩余財(cái)產(chǎn)的，就是公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股；反之，則是公司剩余財(cái)產(chǎn)分配劣后股。公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股也可設(shè)置為參加的公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股和非參加的公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股。此時(shí)，參加的公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定標(biāo)準(zhǔn)的財(cái)產(chǎn)后，仍可以與普通股共同分享剩余的財(cái)產(chǎn)；非參加的公司剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定標(biāo)準(zhǔn)的財(cái)產(chǎn)后，不能與普通股共同分享剩余的財(cái)產(chǎn)。

3．表決權(quán)事項(xiàng)

不同種類的股份包含不同的表決權(quán)。相對于普通股完整的表決權(quán)，優(yōu)先股一般不享有表決權(quán)。但是公司應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)附帶拒絕權(quán)的種類股。在設(shè)置有附帶拒絕權(quán)的種類股的公司中，股東大會(huì)的某類決議事項(xiàng)如公司并購表決或董事選任等，除了需要股東大會(huì)通過以外，還必須有附帶拒絕權(quán)的種類股股東組成的該種類股股東大會(huì)通過。這種股份可以廣泛用于對收購的公司防衛(wèi)，也可以應(yīng)用于創(chuàng)業(yè)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)融資。

4．轉(zhuǎn)換權(quán)事項(xiàng)

轉(zhuǎn)換股是指在公司發(fā)行數(shù)種股份的場合，股東可以通過轉(zhuǎn)換權(quán)的形式，將其所持的股份轉(zhuǎn)換為另一種股份；反之，則是非轉(zhuǎn)換股。這種轉(zhuǎn)換股進(jìn)退自如的優(yōu)點(diǎn)有利于吸引更多的投資者，尤其是有利于喜歡回避投資風(fēng)險(xiǎn)、又愿意分享更多利潤的投資者。

5.償還權(quán)事項(xiàng)

公司發(fā)行償還股后，在法定事實(shí)發(fā)生時(shí)，償還股股東可以請求公司返還股款。依進(jìn)行償還的選擇權(quán)歸屬可以分為強(qiáng)制償還、任意償還。強(qiáng)制償還股，償還與否的選擇權(quán)歸公司所有，與股東的意志無關(guān)，但公司必須依章程規(guī)定的時(shí)間、條件、價(jià)格、方法。任意償還股的償還選擇權(quán)也屬于公司，但公司可以在任意時(shí)間，通過買入、交換、或依贈(zèng)與取得任意數(shù)量的股份來消除。普通股原則上是非償還股，優(yōu)先股多設(shè)計(jì)為償還股。公司的利潤作為償還的資金來源，因此，償還股在償還時(shí)，只是減少公司已發(fā)行的股份總數(shù)，并不減少公司的資本。[33]

公司可以將上述的特別股權(quán)利事項(xiàng)中的數(shù)種進(jìn)行組合發(fā)行，配合公司的普通股，創(chuàng)制符合自己公司實(shí)際需求的種類股融資體系。

（三）種類股東股東權(quán)利保護(hù)

我國公司法在規(guī)定種類股時(shí)，應(yīng)明確列舉組成種類股的特別股股權(quán)內(nèi)容事項(xiàng)，至于公司具體種類股的設(shè)置，則由該公司的章程進(jìn)行規(guī)定，從而確保公司經(jīng)營靈活性，給予公司更大選擇空間。公司章程必須就本公司設(shè)置的種類股的股權(quán)內(nèi)容和發(fā)行事項(xiàng)，進(jìn)行明確記載和公示。

公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定種類股的面額不能超過普通股，即種類股的面值總額不能超過公司資本總額的1/2，以在客觀上保障種類股東的權(quán)益。公司法還應(yīng)當(dāng)規(guī)定利潤分配準(zhǔn)備金、償還準(zhǔn)備金制度，以保障種類股股東的累積利益分配請求權(quán)和償還權(quán)實(shí)現(xiàn)。

公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定無表決權(quán)的種類股的表決權(quán)恢復(fù)制度。比如公司拖欠種類股中的累積優(yōu)先股股利達(dá)到一定時(shí)間時(shí)，該優(yōu)先股的表決權(quán)恢復(fù)，且該權(quán)利保持到公司清償所有拖欠股利為止。

為了保護(hù)種類股股東的合法權(quán)利，公司法還應(yīng)當(dāng)規(guī)定種類股股東大會(huì)制度，詳細(xì)規(guī)定各種類股股東大會(huì)的組成、召集程序、時(shí)間、表決事項(xiàng)和表決要件，并列舉應(yīng)明確納入種類股股東大會(huì)表決范圍的事項(xiàng)，一般說來，凡涉及以下內(nèi)容的事項(xiàng)，需要種類股東大會(huì)決議通過：增加或減少該種類股份的數(shù)量；改變某一種類股票的名稱、權(quán)利、優(yōu)惠或限制；將某類股票換成同類的不同數(shù)量的股票；設(shè)置一種權(quán)利或優(yōu)惠優(yōu)先于、高于或在實(shí)質(zhì)上等于該一類的股票；取消、影響該類股票的分配股利、取得剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利；公司合并時(shí)，該種類股作為存續(xù)公司的股份而存續(xù)，或者因合并而轉(zhuǎn)換成存續(xù)公司、新設(shè)公司、其他公司的股份。