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[摘要]律師在國(guó)家的政治生活中起著重要的作用，律師的社會(huì)功能和優(yōu)勢(shì)決定了律師參與政治的可能性和必要性；在現(xiàn)時(shí)的中國(guó)，律師參與政治存在著傳統(tǒng)文化、法律制度和行業(yè)發(fā)展等方面的困境，必須在發(fā)展民主法制的基礎(chǔ)上，為律師參與政治開(kāi)拓道路。

[關(guān)鍵詞]律師政治參政困境出路

在人類(lèi)的政治文明發(fā)展史上，律師在國(guó)家的政治生活中起著重要的作用，正如賀衛(wèi)方所說(shuō)：“凡是發(fā)達(dá)的國(guó)家，律師們的用武之地都不僅僅限于司法領(lǐng)域；他們?cè)诟鼜V泛的社會(huì)事務(wù)管理方面發(fā)揮著更大的作用。在西方學(xué)者看來(lái)，律師是一個(gè)具有獨(dú)立身份的階層，他們?cè)谡紊钪邪缪葜种匾慕巧叭缃竦恼危瑯O大程度上是在公眾之中利用言辯和文字來(lái)操作的。增強(qiáng)文字的效果，恰好是適合律師來(lái)做的工作，而不是完全適合于文官的工作”（馬克斯.韋伯語(yǔ)），鑒于律師在法治社會(huì)中的重要作用，法學(xué)家江平呼吁中國(guó)的律師“走向政治”、“參與政治生活、謀求政治品質(zhì)的改善是新世紀(jì)賦予中國(guó)律師的歷史使命”。

中國(guó)律師制度從1906年建立，歷經(jīng)百年滄桑，風(fēng)風(fēng)雨雨，坎坎坷坷。但是我們不得不悲觀地說(shuō)，中國(guó)的律師業(yè)的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有達(dá)到發(fā)達(dá)的程度，與西方相比也是相差甚遠(yuǎn)；律師參與政治的人數(shù)還很少，社會(huì)影響力還不大，律師從政困難重重。一個(gè)社會(huì)法律職業(yè)的發(fā)達(dá)還取決于政治文明的發(fā)達(dá)程度。因此，在建設(shè)法治國(guó)家的同時(shí)，鼓勵(lì)律師參政議政，是政治文明發(fā)展的必由之路。

一、律師的基本特征和社會(huì)職能

律師以維護(hù)人權(quán),維護(hù)司法公正,實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義為使命。古羅馬人有言:：“法律乃公正與善良之藝術(shù)。”羅馬法把正義看成是立法的基礎(chǔ),，“法學(xué)是關(guān)于物和人的事物的知識(shí),是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)。.聯(lián)合國(guó)《關(guān)于律師作用的基本原則》規(guī)定,律師的一個(gè)主要作用就是“向一切需要他們的人提供法律服務(wù),與政府和其他機(jī)構(gòu)合作進(jìn)一步推進(jìn)正義和公共利益的目標(biāo).。”日本《律師法》在第1條就規(guī)定:：“律師以維護(hù)基本人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義為使命。律師必須根據(jù)上述使命,誠(chéng)實(shí)地履行職責(zé),為維護(hù)社會(huì)秩序以及改善法律制度而努力。”由此可見(jiàn),實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平正義是律師的天然使命。

在一個(gè)法治國(guó)家里，律師是不可或缺的社會(huì)階層。由于個(gè)體力量的相對(duì)弱小，盡管權(quán)

力的運(yùn)行受到種種制約和限制，但是由于權(quán)力容易擴(kuò)張的本性，個(gè)人仍會(huì)成為權(quán)力侵害的對(duì)象，而律師可以憑借自己的法律知識(shí)，幫助個(gè)人捍衛(wèi)權(quán)力。江平教授曾援引羅馬法中的保民官來(lái)闡發(fā)過(guò)這個(gè)問(wèn)題。古羅馬在共和國(guó)時(shí)期設(shè)有執(zhí)政官、裁判官和保民官。保民官不像行政官那樣做出各種決議，不主動(dòng)采取行動(dòng)，其掌握的權(quán)力主要是為了“反對(duì)”，其責(zé)任是維護(hù)公民的利益。保民官的存在既約束了政府的權(quán)力，也限制了法官權(quán)力的濫用。羅馬法中這種保民官的職責(zé)，在現(xiàn)代社會(huì)基本上由律師來(lái)承擔(dān)的。律師的職責(zé)和工作，一方面是制衡權(quán)力，包括行政機(jī)關(guān)的權(quán)力和司法機(jī)關(guān)的權(quán)力，防止權(quán)力被濫用；另一方面是通過(guò)承辦刑事案件、民事案件和其他業(yè)務(wù)來(lái)維護(hù)法律賦予每個(gè)公民的權(quán)利。任何一個(gè)社會(huì)都有權(quán)力制衡的問(wèn)題。權(quán)力制衡在民主社會(huì)中不可或缺，是一個(gè)國(guó)家民主制度、法治建設(shè)是否完善的標(biāo)志、尺度和試金石。律師制度的建立不僅僅是提供一個(gè)職業(yè)，增加一個(gè)就業(yè)的機(jī)會(huì)，而是在社會(huì)中起到制衡的作用。做為一種民間的、社會(huì)的力量，律師是民主制度的一部分。世界各國(guó)都把律師包括律師制度、律師職業(yè)看做是社會(huì)民主制度的捍衛(wèi)者。每一個(gè)職業(yè)都有它的使命和存在價(jià)值。制衡權(quán)力、維護(hù)民權(quán)就是律師這個(gè)職業(yè)的使命和價(jià)值所在。

根據(jù)律師的職業(yè)特征和建設(shè)法治國(guó)家的要求,,可以把律師概括為“建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家和構(gòu)建和諧社會(huì)的重要力量,以維護(hù)人權(quán),維護(hù)司法公正,實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義為使命,是為社會(huì)提供法律服務(wù)的獨(dú)立法律職業(yè)階層”。

二、中國(guó)律師參政的法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)憲法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民。人民依照法律規(guī)定，通過(guò)各種途徑和形式，管理國(guó)家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)。”

《中華人民共和國(guó)憲法》第四十一條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民對(duì)于任何國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員，有提出批評(píng)和建議的權(quán)利；對(duì)于任何國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利……”

《中華人民共和國(guó)律師法》第二條規(guī)定：“本法所稱(chēng)的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。”

2003年8月，司法部司發(fā)[2003]14號(hào)文件明確指出：“發(fā)展社會(huì)主義民主政治，建設(shè)社會(huì)主義政治文明和深化政府機(jī)構(gòu)改革，將給予律師發(fā)揮作用的新契機(jī)；依法治國(guó)，健全中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，推進(jìn)司法改革，尊重和保障人權(quán)，將賦予律師更重要的社會(huì)責(zé)任；……”

2004年十屆人大一次會(huì)議上,把"國(guó)家尊重和保護(hù)人權(quán)"寫(xiě)入《憲法》。

有鑒于此，作為中華人民共和國(guó)公民的律師，自然享有《憲法》賦予公民的一切權(quán)益，包括政治權(quán)利。而律師這個(gè)團(tuán)體作為人民的組成部分，自然應(yīng)當(dāng)“依照法律規(guī)定，通過(guò)各種途徑和形式，管理國(guó)家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)。”為發(fā)展社會(huì)主義民主政治，建設(shè)社會(huì)主義政治文明和深化政府機(jī)構(gòu)改革，為依法治國(guó)，健全中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，推進(jìn)司法改革，尊重和保障人權(quán)，承擔(dān)自己的義務(wù)。轉(zhuǎn)三、律師——天生的政治家

亞里斯多德認(rèn)為，人是政治的動(dòng)物。為了謀求更多的生活和共同利益，生活在現(xiàn)代社會(huì)中的人們不得不關(guān)心政治。法治社會(huì)中的律師兼具法律人、商業(yè)人、社會(huì)人的屬性，屬于天生的政治家；法治國(guó)家的律師與政治家，都是運(yùn)用法律服務(wù)公眾；不同的只是政治家自上而下地執(zhí)行法律，進(jìn)而主持立法和修法；而律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)則是自下而上地使抽象的法律與具體的案件相結(jié)合。法治國(guó)家的律師與政治家，都需要以語(yǔ)言（包括雄辯的口才、優(yōu)美精練的筆才以及得體的肢體語(yǔ)言）為基本功，而律師的工作天然就是一種有效的“政客基本功”訓(xùn)練。法治國(guó)家的律師與政治家，都是講邏輯、講根據(jù)、講章法的職業(yè)，只能以法律依據(jù)和邏輯服人。至少?gòu)膶?duì)法律的表面態(tài)度而言，律師和政治家有相通的習(xí)性。此外，律師鉆研法律推敲法律運(yùn)用法律，當(dāng)然最知道現(xiàn)行法律的缺陷或弊端;深諳法之弊端的人，當(dāng)然最容易產(chǎn)生改良法律的愿望。要改良法律，就要從政。而且，律師容易獲得社會(huì)聲譽(yù)，便于在公眾中樹(shù)立良好的形象。

從美國(guó)政治發(fā)展的歷程來(lái)看，美國(guó)的政治實(shí)質(zhì)上是律師接管的政治（美國(guó)歷史學(xué)家HS.康馬杰語(yǔ)），美國(guó)建國(guó)初期，律師主宰了所有較大的政治進(jìn)程，簽署《獨(dú)立宣言》的議員每?jī)蓚€(gè)人中就有一個(gè)是律師。在1787年聯(lián)邦制憲會(huì)議的55名成員中，有2/3的人是律師。在第一屆國(guó)會(huì)上，29名參議員中的10人以及56名眾議員中的17人是律師。雖然國(guó)會(huì)議員的人數(shù)在以后有較大增加（參議員人數(shù)增加至435人，眾議員增加至100人），但律師的人數(shù)在議會(huì)大廳中占據(jù)引人注目的位置的情況一直沒(méi)有改變過(guò)。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)，在1988年，政府中的律師總?cè)藬?shù)為76843人。其中在行政部門(mén)工作的有57724人，占全國(guó)律師總?cè)藬?shù)的8%，在司法部門(mén)工作的為19071人，占全國(guó)律師總?cè)藬?shù)的2.6%。在政府中的律師人數(shù)占全國(guó)律師總?cè)藬?shù)723189人的10.6%”。可見(jiàn)律師直接從政是律師參與政治的重要方式。

讓我們?cè)賮?lái)看看律師在政界領(lǐng)袖中的情況。從華盛頓到克林頓共41位美國(guó)總統(tǒng)中有70%的人有法律專(zhuān)業(yè)背景，其中律師出身的25人，另有4人雖未涉足律師職業(yè)但都有接受過(guò)法學(xué)教育或從事過(guò)其他法律職業(yè)如法官、行政司法長(zhǎng)官等的經(jīng)歷。歷任副總統(tǒng)和國(guó)務(wù)卿、議會(huì)首腦中的大部分也都曾為各地律師公會(huì)（又稱(chēng)法律人協(xié)會(huì)）所接納。

而在中國(guó)，執(zhí)業(yè)律師當(dāng)選全國(guó)人大代表在層次和人數(shù)上的歷史性突破是在第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)。雖然九屆全國(guó)人大代表中有執(zhí)業(yè)律師5名，但他們均是從司法界、派等階層推選出的代表。而十屆人大第一次有了4位直接從律師階層推選出的全國(guó)人大代表，加上上屆連任的5名代表，目前共有8名律師躋身全國(guó)人大代表行列。

1、中國(guó)律師參政的必然性

律師走向政治、參與政治是社會(huì)發(fā)展到一定階段必然產(chǎn)生的社會(huì)現(xiàn)象，也是律師制度發(fā)展到一定階段的表現(xiàn)。法律是政治的產(chǎn)物，統(tǒng)治階級(jí)把自己的意志上升為法律。為了鞏固統(tǒng)治階級(jí)需要的社會(huì)關(guān)系，建立有利于社會(huì)發(fā)展的法律秩序，必須要有發(fā)達(dá)的律師制度。同時(shí)，通過(guò)律師的功能來(lái)達(dá)到消解社會(huì)矛盾，使社會(huì)矛盾在法律制度的框架內(nèi)得以解決，以避免社會(huì)動(dòng)蕩以致引起社會(huì)革命。因此，律師與政治有著天然的聯(lián)系。

現(xiàn)代的民主政治是復(fù)雜的，每個(gè)人都不可能直接參與政治來(lái)表達(dá)和實(shí)現(xiàn)自己的訴愿，它們必須借助自己的代言人來(lái)達(dá)到這一目的。律師作為精通法律的專(zhuān)業(yè)人士，是法律的具體運(yùn)用者，其對(duì)政治的參與能夠更好地駕馭法律，以滿(mǎn)足民眾的民主訴求。

2、中國(guó)律師具備人數(shù)上的優(yōu)勢(shì)

中國(guó)律師業(yè)已逐漸發(fā)展成一個(gè)重要的社會(huì)服務(wù)行業(yè).到2004年6月底,全國(guó)有執(zhí)業(yè)律師110150人,律師助理30783人,律師事務(wù)所11691家,約有2/3的律師集中在大中城市。這是一個(gè)龐大的職業(yè)群體，隨著中國(guó)法治化進(jìn)程的加快，律師在中國(guó)的政治,法治,經(jīng)濟(jì),文化及社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域?qū)l(fā)揮越來(lái)越重要的作用.

四、中國(guó)律師從政的尷尬與困境

十九世紀(jì)，德國(guó)法學(xué)家耶林喊出了“為權(quán)力而斗爭(zhēng)”的口號(hào)，響徹一百多年，在今天的中國(guó)重提這個(gè)口號(hào)仍然具有現(xiàn)實(shí)意義。在當(dāng)代中國(guó)，律師名義上是伸張正義、維護(hù)法律的尊嚴(yán)，但現(xiàn)實(shí)的遭遇卻頗為尷尬甚至悲慘，中國(guó)律師從政任重而道遠(yuǎn)。

（一）歷史和文化傳統(tǒng)上的困境

“在法的問(wèn)題上并無(wú)真理而言，每個(gè)國(guó)家依照各自的傳統(tǒng)自定制度與規(guī)范是適當(dāng)?shù)摹５珎鹘y(tǒng)并非老一套的同義語(yǔ)，很多改進(jìn)可以在別人已有的經(jīng)驗(yàn)中汲取源泉。”這說(shuō)明在法的存在方式上本身就有著多元性，但當(dāng)我們縱觀中國(guó)法制發(fā)展的歷史，不難發(fā)現(xiàn)，作為一個(gè)有著悠久的封建主義傳統(tǒng)的國(guó)度，在歷朝歷代的法律生活中，人治主義的統(tǒng)治觀念一直貫徹始終，古人留給我們的法律遺產(chǎn)除了大量的專(zhuān)制傳統(tǒng)外，自由、民主、人權(quán)的基因少之又少。而在“文化層面，中國(guó)文化表現(xiàn)出了以義的追求壓抑利的欲念、以群的觀念壓抑個(gè)體意識(shí)、以國(guó)家權(quán)力壓抑個(gè)人權(quán)利的強(qiáng)韌趨勢(shì)，……”在今天看來(lái)，中國(guó)封建時(shí)代形成的諸多法律思想大多與現(xiàn)代政治文明中所要求的民主政治、法治、人權(quán)相去甚遠(yuǎn)。而這些歷史的、文化的傳統(tǒng)至今還影響著中國(guó)人，有時(shí)甚至根深蒂固，仍在中國(guó)現(xiàn)代政治文明建設(shè)中與法治建設(shè)發(fā)生沖突。

同時(shí)，在古代中國(guó)律師職業(yè)的社會(huì)地位不高，律師被貶為“訟棍”；近代以來(lái)，律師職業(yè)在中國(guó)現(xiàn)代政治和社會(huì)組織的形成時(shí)期基本沒(méi)有發(fā)揮作用，并由此導(dǎo)致人們對(duì)律師職業(yè)的陌生。北京市民不太了解律師行業(yè)占10．3％，另有56％表示不太了解，了解群體相對(duì)于不了解群體更為年輕，文化程度越高，對(duì)律師行業(yè)的了解程度越高。可見(jiàn)，即使是在中國(guó)逐步邁入現(xiàn)代法治的今天，許多中國(guó)老百姓仍然不了解律師這一職業(yè)的特殊意義，律師在老百姓的心目中僅僅是“提供法律服務(wù)的個(gè)體戶(hù)”，根本不可以和法官、檢察官相提并論。律師職業(yè)得不到人們的認(rèn)同。