導語：建設(shè)工程設(shè)計質(zhì)量的司法確認一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、問題的提出

筆者以重慶某建筑工程設(shè)計有限公司訴某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛一案為例，該案主要是關(guān)于發(fā)包方某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司設(shè)計費用拖欠問題。該案件的原告方提出被告的某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于設(shè)計工作完成交付后尚未全部支付合同約定的設(shè)計費用，被告方提出的抗辯事由是由于原告方的設(shè)計不符合被告方的設(shè)計要求，被告方因此并未使用原告方的設(shè)計方案進行報建，而是另行委托了第三方進行了設(shè)計，并報建。某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司認為其既然沒有采用某建筑工程設(shè)計有限公司的設(shè)計方案，也就不應(yīng)當支付其合同約定的設(shè)計費用。這里就產(chǎn)生了一系列問題，若由于設(shè)計方的設(shè)計方案無法達到發(fā)包方的要求而不能為其采用，發(fā)包方是否仍需按照合同的約定支付設(shè)計費用?不能達到發(fā)包方的要求是否就是存在質(zhì)量問題?設(shè)計合同成果存在質(zhì)量問題適用何種判定標準?

二、法院關(guān)于設(shè)計合同成果質(zhì)量問題審理的現(xiàn)狀

同樣的在(2008)昆民一終字第xx號關(guān)于某有限公司與某裝飾工程有限公司建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛上訴案的判決中，法院也認為某裝飾工程有限公司于約定期間提交了圖紙，雙方?jīng)]有約定圖紙所需達到的標準程度就應(yīng)當認為該公司已經(jīng)履行了合同義務(wù)。從上述的判例加之調(diào)研，筆者將法院現(xiàn)行對待建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛主要做法歸納為兩類:

(一)合同有效的情形

設(shè)計合同作為建設(shè)施工合同的內(nèi)容之一，設(shè)計合同與建設(shè)工程合同應(yīng)當是有極大的相似之處，故法院一般參照合同法對于建設(shè)工程施工合同的規(guī)定來對設(shè)計合同的有效性問題進行判定和處理。在合同有效的情況下，設(shè)計方履行了合同，交付了圖紙，按照現(xiàn)行法院的一般作法來看，是認為在此種情形下，只要設(shè)計方交付了圖紙，發(fā)包方就應(yīng)當支付設(shè)計費用。簡而言之就是只要合同有效，設(shè)計方交付圖紙即已無瑕疵地履行了合同義務(wù)。

(二)合同無效的情形

與建設(shè)工程施工合同一樣，設(shè)計合同對于設(shè)計方的主體資格有著特殊的要求，若承接設(shè)計合同一方不具有這個資質(zhì)的話，那么他們與發(fā)包方所簽訂的設(shè)計合同自然是無效的，故設(shè)計合同本身是可能存在著無效的情形。在合同無效的情形下，參照建設(shè)施工合同，根據(jù)最高人民法院的司法解釋《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋》第二條規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。筆者認為若設(shè)計合同參照關(guān)于建設(shè)施工合同無效的規(guī)定，就也應(yīng)當具有一個成果驗收合格的程序。而實際上無論是法律上還是行業(yè)內(nèi)均無關(guān)于設(shè)計成果驗收程序的規(guī)定，法院通行的做法是參照《合同法》第五十八條規(guī)定:合同無效或者被撤銷以后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所收到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。由于設(shè)計成果的特殊性，即使是返還也失去了返還的必要，故就應(yīng)當參照合同折價補償。筆者認為法院此種處理有所不妥，根據(jù)《合同法》第一百一十一條的規(guī)定，質(zhì)量不符合合同約定的，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任，對違約責任沒有約定或者約定不明確的依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。設(shè)計合同本質(zhì)上也是合同，對于合同而言，交付的標的物本身就應(yīng)當對其的質(zhì)量問題進行考量，不論是設(shè)計合同還是其他的合同，都有可能存在瑕疵履行的情形。但在實踐中，對于設(shè)計合同的成果問題的不予考慮就相當于不考慮存在著瑕疵履行的可能，這樣就直接裁判一方面有失公正另一方面也有悖于合同法的規(guī)定的精神。

三、既有方式的不足及其完善

發(fā)包方與設(shè)計方在簽訂設(shè)計合同時，通常會載明對設(shè)計方案的要求，包括總體規(guī)劃的設(shè)計理念和設(shè)計的一些框架性的要求。除類似于設(shè)計的內(nèi)容、地址、數(shù)量等具體可量化的問題外，仍存在很多抽象的需待設(shè)計方具體化的問題，而在這個方面發(fā)包方與設(shè)計方易產(chǎn)生分歧。任何一個產(chǎn)品都有其本行業(yè)的檢測標準，若未達到這個標準自然就是存在瑕疵或者質(zhì)量問題。但是設(shè)計合同的成果因其本身是一個概念性的產(chǎn)物，是將人腦中的理念和想法實物化，那么要如何認定人腦中的想法理念是由質(zhì)量問題的呢?由于現(xiàn)行的法律并未對此做出過多的規(guī)定，僅僅規(guī)定若有質(zhì)量問題設(shè)計人應(yīng)當繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失。法官們在實踐中無法對設(shè)計成果質(zhì)量問題進行檢測判定，也就無法認定設(shè)計人是否應(yīng)對此承擔不利后果。

(一)判定方式的缺失

由于并未有一個明確的對于設(shè)計合同成果的質(zhì)量問題判定的一個標準或是程序，因此在個案中只有完全依賴于法院的自由心證。但是這樣就易產(chǎn)生公平正義的流失，同時還會形成同案不同判。故就此筆者認為需確定一個對于設(shè)計合同成果質(zhì)量的判定方式。通過相關(guān)調(diào)研，筆者發(fā)現(xiàn)在行業(yè)間主要存在有兩種判定方式:以發(fā)包人報建成功與否為標準和以發(fā)包人自己接受為標準。1.以是否以該設(shè)計合同來報建作為判定標準的首先，并非所有的建設(shè)工程報建均需要編制設(shè)計方案的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，臨規(guī)劃的20米寬以下城市道路(包含20米)兩側(cè)或其他不臨街地段的層數(shù)不超過6層的單項住宅建筑不需要報審建設(shè)工程設(shè)計方案。其次，就算是需要報建設(shè)計方案的，在報建中需要提交的包括有建設(shè)用地土地使用證件或《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，必要時還需提供建設(shè)工程可行性研究報告以批復等文件，并不僅僅只有設(shè)計方案編制的圖紙及附圖。因此筆者認為在報建過程中存在著很多影響建設(shè)工程通過報建的因素，既然有這些非可歸因為設(shè)計者的因素存在，就不應(yīng)當使得設(shè)計者全權(quán)承受這個不通過的不利后果，故筆者認為以報建成功與否作為判定標準是不合適的。2.以發(fā)包人接受與否作為判定標準的誠然發(fā)包人作為設(shè)計成果的受益人對它自然是有著發(fā)言權(quán)，但是也正是由于其是設(shè)計成果的受益人，與設(shè)計成果有著很大的利害關(guān)系，而單純依靠一方單面的主觀判斷為依據(jù)，有很大的不確定性也存在著一定的不公正的風險。因為設(shè)計合同往往牽扯的利益較大，無法達到客觀的公正而期待著主觀的不確定明顯是不恰當?shù)?。故筆者認為以發(fā)包人的接受與否作為判定標準也是不合適的。既然兩種方式都不合適，那只有尋求一個客觀的能確保公平正義第三種的解決辦法，筆者提議引進專家鑒定的判定方式。

(二)完善方式———引進專家鑒定的方式

專家鑒定在法學實務(wù)中已被普遍的適用了，由于很多案件的內(nèi)容涉及一些專業(yè)性的知識，而這類知識的缺失由使得審判法官難以進行事實和法律上的判斷，他們必須借助于鑒定人提供的鑒定結(jié)論才能準確把握案件事實從而作出裁判。此種做法常見于醫(yī)療事故鑒定等。故筆者在設(shè)計合同成果的專家鑒定的設(shè)想中結(jié)合我國現(xiàn)行民事訴訟法的相關(guān)規(guī)則同時引入醫(yī)療事故鑒定的相關(guān)程序及規(guī)定。

1.增設(shè)設(shè)計專家名單入庫

設(shè)計專家名單的人員即對設(shè)計合同的成果進行判斷，出具專家意見。目前法院對于鑒定通常是設(shè)有一個鑒定機構(gòu)名單，由當事人獨立自主協(xié)商的擇其一進行鑒定，但就目前的鑒定名單中的單位尚未有對設(shè)計合同成果進行鑒定的項目。由于設(shè)計合同涉及的領(lǐng)域的專業(yè)性，需要專門的人員進行鑒定，故筆者提議增設(shè)這個設(shè)計專家的名單。由于設(shè)計合同牽涉的利益重大，需謹慎，所以筆者認為應(yīng)當對入庫的專家的資質(zhì)進行一定條件的限定:1)、必須是取得了設(shè)計甲級證書的人員。2)、必須有十年以上的從業(yè)經(jīng)歷(自取得資質(zhì)證書之日起算)。3)、在設(shè)計期間未受到因設(shè)計受到過處罰。4)、自愿。

2.鑒定專家的個案選擇問題

被選入庫的專家作為一個設(shè)計者本身也屬于一個營利性的單位，而設(shè)計合同本身就涉及巨大的利益，未免公平正義的流失，筆者建議對于個案中的設(shè)計鑒定專家的選擇，可以參照《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》第21條的規(guī)定:醫(yī)學會對當事人準備抽取的專家進行隨機編號，并主持雙方當事人隨機抽取相同的數(shù)量的專家編號，最后一個專家由醫(yī)學會隨機抽取。具體個案的操作是:首先由法院向當事人雙方出具設(shè)計專家名單，由原被告各選取一個，然后由法院隨機抽取一名組成臨時性的專家小組，由法院隨機選取的專家擔任組長，對涉訟的設(shè)計合同的成果進行鑒定，出具專家意見。

3.鑒定專家的回避問題

為保證設(shè)計合同鑒定的公平公正，筆者遵循《民事訴訟法》第44條的規(guī)定，做出以下的回避情形:專家鑒定組成員是設(shè)計合同糾紛當事人或者當事人的近親屬;與設(shè)計合同糾紛有利害關(guān)系的;與設(shè)計合同糾紛當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理。有以上情形的，可以向法院提出回避申請，由審判長決定。

4.鑒定人出庭作證

根據(jù)最新修改的《民事訴訟法》第78條的規(guī)定，當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)。筆者認為設(shè)計合同專家鑒定小組的成員在出具鑒定意見以后，若當事人或者法院對其鑒定意見存有異議的，應(yīng)當出庭作證。鑒定人出庭接受當事人和審判法官的詢問，對審理案件中查明事實意義重大。如果經(jīng)過庭審的質(zhì)證，鑒定結(jié)論沒有真實反映事實真相，人民法院應(yīng)將鑒定結(jié)論排除不予采信。在對鑒定結(jié)論有爭議的情況下，鑒定專家出庭接受質(zhì)證，即可以要求鑒定專家對鑒定報告承擔相應(yīng)的法律責任，使得其更謹慎地做出結(jié)論，同時也在法庭中進一步釋明鑒定過程中具體的質(zhì)量問題，以幫助當事人和審判法官正確對待和理解鑒定報告，使鑒定結(jié)論更好的發(fā)揮法律效力。

四、結(jié)語

由于建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛涉案金額一般較大，所以法院在處理的過程中更需謹慎。而現(xiàn)行的處理方式過于抽象化，且無法充分的保證公正公平的實現(xiàn)，故筆者認為只有引進建立起專家鑒定的機制，對建設(shè)施工合同設(shè)計成果進行鑒定，將抽象問題具體化，將能更好地保證法院裁判的公正性。

本文作者:錢玅如工作單位:西南政法大學