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一、關聯交易的內涵及其形式

關聯交易是指在關聯方之間發生的轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。其主要形式有：購買或銷售商品；購買或銷售除商品以外的其他資產，如設備、建筑物、股權等；提供或接受勞務；銷售貨物、簽訂合同；租賃；提供資金，包括現金、權益性資金或實物形式的貸款等；為獲得借款履行買賣、勞務合同等所提供的擔保；管理方面的合同；研究與開發項目的轉移；使用商標、技術、專利等方面的許可協議；支付關鍵管理人員的報酬等。

根據關聯交易的性質、目的和交易條件，可將關聯交易分為正常的關聯交易和非正常的關聯交易。目前我國很多的關聯交易都是非正常交易。這種交易的目的主要是為了調節利潤、粉飾報表、轉移資產、轉移利潤、逃稅避稅、甚至逃廢債務等，因此應特別予以關注。[1]對銀行來說，關聯交易增加了有關信貸資產的風險。認識及防范這些風險，對保證銀行信貸資產的安全是十分重要的。

二、關聯交易帶來的信貸風險

1.信貸過度集中加大信貸風險。目前我國多數銀行都實行分支行體制，分支機構遍布各地，而企業集團隨著業務的發展也不斷通過投資、參股等形式在各地建立關聯企業，且形式各異，單憑表面很難確定其間的關聯關系；再加上銀行的客戶信息系統又不十分發達、健全，這就不可避免地發生同一銀行的分支機構與同一企業集團的關聯成員之間的交叉貸款、重復貸款的現象。銀行信貸過于集中于某一客戶尤其是關聯企業，必然加大信貸風險，可能產生不良貸款而造成損失。

2.關聯企業經營的不確定性及非正常交易帶來信貸風險。在存在關聯交易的情況下，企業的經營具有較大的不確定性。一方面，關聯企業的生產經營具有很大的依賴性，其資金、技術、設備、人事、購銷等業務主要依賴于母公司，一旦母公司生產經營發生變化，其本身的生產經營就會受到很大影響。另一方面，關聯企業往往給關聯方生產配套產品或上、下游產品，關聯交易在其生產經營中占很大的比重，一旦關聯方發生變化，相互間的交易就會受到影響，其生產經營也會產生很大的波動。對于外商投資企業而言，其母公司及其他關聯方多在國外，相互之間的關聯交易具有高度的國際性，一旦國際政治、經濟形勢發生動蕩，企業必將受到牽連。由于關聯企業生產經營的不確定性，以及很多關聯企業利用關聯交易轉移資產、操縱利潤來掩蓋其真實生產經營狀況，這使銀行信貸人員難以了解關聯企業生產經營的真實情況，從而產生信貸風險。

3.關聯企業財務信息的可塑性帶來信貸風險。由于關聯交易在企業集團及外資企業的業務活動中占有很大比重，因此企業可以很容易地通過關聯交易來調整、控制自己的財務狀況和經營成果，這使財務信息難以做到真實、公允，具有很大的可塑性。此外，目前無論內資還是外資企業，在關聯交易的披露方面都極不規范，存在很多問題。例如，不少企業在關聯方及交易的性質、形式等方面的披露不細致；對關聯交易的必要性、關聯交易對企業的影響等問題分析不透徹；只披露銷售、采購事項，不披露資金占用、資產重組、資產租賃等事項。這樣，銀行就很難對企業財務狀況作出準確判斷，由此影響了銀行貸前及貸后管理決策的準確性。

4.關聯公司擔保帶來信貸風險。關聯公司擔保可能帶來的信貸風險主要在兩個方面：一是保證人的履約能力。在保證擔保情況下，借款人的保證人通常為其母公司或其他關聯企業。由于這些關聯方之間在生產經營以及財務等方面關系密切，因此當借款人不能償還銀行債務時，為其擔保的關聯方也有可能陷入了困境，從而喪失賠償能力。二是關聯擔保的法律效力。目前我國《公司法》等法律、法規都限制上市公司以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。但在實踐中，對于公司股東大會及其章程明確批準、授權擔保的效力，目前還是予以確認的，而除此之外的擔保，則存在法律效力問題。[2]很多銀行為了競爭等方面的需要，也辦理該種擔保貸款，而且這類貸款呈不斷增長趨勢。但其中有很多關聯擔保手續不完備，如未經公司章程或股東大會授權，法律效力存在缺陷，這必然增加銀行擔保貸款的風險。對外資企業的關聯擔保而言，由于擔保人多在國外，因此擔保的法律效力還要受國外法律的約束。有些公司在未經本國主管部門核準的情況下提供擔保，這樣，即使將來保證人有支付能力，其對外支付款項也將受到重重限制。

5.投資方利用關聯交易抽逃資金增加信貸風險。在借款企業建成投產并取得銀行貸款后，投資方為了盡快收回投資并賺取高額利潤，利用關聯交易和不合理的轉移定價轉移資產、資金，從而違背了資本真實性原則，降低了借款企業的償債能力，也使銀行不能按時收回貸款而增加了信貸風險。

6.關聯企業在破產、清算中侵害銀行等債權人的利益而帶來信貸風險。有很多企業在破產清算前，通過關聯交易向關聯方轉移資產、利潤，使包括銀行在內的債權人利益受到侵害。例如，破產企業在破產清算前向關聯方分配、無償轉讓資產；以較低價格向關聯方出售商品或資產；對原本沒有財產擔保的關聯方債務提供擔保；提前清償關聯方債務；放棄對關聯方的債權或拖延行使債權等。無論是哪一種形式，都會減少銀行等債權人的可分配資產，增加了銀行的貸款損失。

7.關聯企業重組中的道德缺失加大信貸風險。通過關聯企業之間的資產、債務重組及各種形式的改制，蓄意逃廢銀行債務，在實踐中屢見不鮮。常見的形式有：通過破產逃廢債務；通過企業分立，將債務留在原企業，懸空債務；抽逃優質資產、資金組建新的企業，將不良資產留給原企業，并由其承擔債務，達到“金蟬脫殼”的目的。根據中央銀行的統計，截至2000年底，在工、農、中、建、交五家銀行開戶的改制企業為62，656戶，經過金融債權管理機構認定的逃廢債務的企業為32，140戶，占改制企業的51.29%.[3]企業逃廢銀行債務必然增加銀行的不良貸款，加大信貸風險。

三、防范關聯交易帶來信貸風險的對策

1.了解關聯方關系、關聯交易及其影響，降低信息不對稱風險。

（1）理清借款企業的關聯方關系。我國《企業會計準則》規定，在存在控制關系的情況下，關聯方如為企業，無論它們之間有無交易，都應當在會計報表附注披露以下事項：企業的經濟性質或類型、名稱、法定代表人、注冊地址、注冊資本及其變化；企業的主營業務；所持股份或權益及其變化。但有些企業并不按規定披露關聯方關系的有關內容。為此，銀行信貸工作人員要通過多種途徑，如注冊會計師出具的審計報告；企業會計報表附注；企業的合同、章程；企業業務往來的合同、協議、交易信息；要求借款企業提供關聯關系的資料等了解關聯方關系。同時要對借款企業所在的企業集團的經營、財務狀況進行總體的調查了解，以分析整個企業集團的經營風險、關聯企業的擔保能力等。[4]另外，要注意收集、保存關聯企業的資產、賬號、股權分布、法定地址等資料，以便將來因借款人違約引起訴訟時，采取快速的資產保全行動。

（2）了解關聯交易的實質及影響，認清借款企業財務及經營狀況的真實面目。首先要了解關聯交易的性質及目的，分清其是正常的關聯交易還是非正常的關聯交易，交易的目的是什么，是否存在套取貸款、轉移資產、逃廢債務等侵害債權人利益的行為。其次對關聯交易的具體情況及影響進行調查了解，例如交易的金額、比例、定價政策等。三是運用關于關聯交易會計處理的有關規定和做法，對借款企業的銷售額、利潤、資產、資本等進行重估，剔除其水分。例如按規定，企業出售資產或轉移債權給關聯方，如果實際交易價格顯失公允，則對顯失公允的交易價格部分，一律不得確認為當期利潤，而關聯方對企業的捐贈，則計入資本公積，不得用于轉增資本或彌補虧損。

2.健全商業銀行統一、綜合授信制度，防范信貸集中風險。對于企業集團客戶的信貸業務，要納入銀行的綜合授信體系。由總行或分行核定該企業集團的最高授信額度，包括各種形式的授信業務，如貸款、擔保、承兌、開證等，既要包括表內授信業務，也要包括表外授信業務，從總體上控制住對該企業集團的風險敞口。該集團的任何關聯企業從本系統取得的任何信用便利，都要計入授信額度內。統一、綜合授信制度得以有效運營的一個重要條件是銀行信息系統的建立與完善。為此，商業銀行應建立起各自的信貸管理信息系統，通過該系統能夠識別關聯方關系，反映對集團客戶的授信情況。

3.在企業破產、重組過程中保全債權，防范企業的“敗德行為”。首先要加強貸后檢查工作，了解關聯企業資產、債務重組動態，尤其要關注企業重組、破產、清算等方面的法律公告，及時申報債權。二是依法參與借款人在兼并、破產、改制過程中的債務重組，參加破產企業的清算、處置工作，最大限度保全銀行的債權，防止借款人借改制、重組之機逃廢債務。三是在借款人合并、兼并、分立、合資、聯營前，應要求其清償債務、提供擔保，或由變更后的主體簽訂新的借款協議，落實貸款本息償還事宜。四是充分運用《合同法》、《擔保法》等有關債權的保全制度，依法行使撤銷權、代位求償權，阻止借款人放棄債權或無償、低價轉讓債權、財產等有損債權人利益的行為，恢復借款人的償債能力。五是對于在借貸活動中通過違規關聯交易騙取貸款、逃廢銀行債務等造成貸款重大經濟損失的借款人，要及時提起民事或刑事訴訟，借助司法、執法部門的力量盡量挽回損失，打擊逃廢貸款債務的違法、犯罪行為。

4.規范關聯公司擔保業務，確保擔保的法律效力。對于各類貸款擔保，首先要通過貸前調查、核保等過程，來確定是否存在關聯方關系，是否存在相互擔保的行為。對于確屬關聯擔保、尤其是公司為股東擔保的，則要審慎處理。一般情況下應要求借款企業較高層次的控股公司（至少是母公司）來提供擔保。其次要嚴格按照有關法律規定辦理各種擔保手續，落實擔保合同的法律效力。要審查擔保是否經公司董事會授權、公司章程是否明確規定董事會有權決定對外擔保，擔保是否經公司的最高權力機構如股東大會等決議通過；審查股東大會或董事會決議的合法性，擔保決議是否由符合法定人數的股東或董事表決通過；為避免欺詐行為，應要求擔保人出具附股東或董事簽名、且印章齊全的決議，必要時送律師、公證機關予以見證或公證。[5]對于涉外擔保，如外資企業與其母公司之間的擔保，還需要了解相關國家的法律規定，必要時要由擔保人所在國家的有關部門批準。第三，規范擔保合同文本，避免對銀行不利的合同條款。例如在合同中規定對銀行有利的訴訟、仲裁地點和機構，這對由國外保證人提供擔保的情況尤為重要。在借款、擔保的合同中應規定，當出現不利于債權人的關聯交易時，銀行有權宣布貸款提前到期并行使追索權等條款。第四，在擔保人不履行保證責任時，適時采取保全措施，尤其要充分運用股權查封等法律手段。

5.多方聯手共同防范關聯交易帶來的風險，保護銀行等債權人的利益。財政部門要規范、完善關聯交易的信息披露制度，加強財會監督檢查，要求各種企業都要按《企業會計準則》的有關規定披露關聯方關系及關聯交易的有關內容。工商、稅務等行政管理部門要在企業兼并、合并、分立等過程中，依法行政，從嚴審查，規范程序，確保債權人的利益得到落實。海關、商檢、評估、審計等部門要對企業投入的資金、設備、技術及商品交易等做好檢驗、審查和驗資工作，確保落實企業資本真實性原則。司法、執法部門要加大司法、執法力度，加強司法控制，保護債權人利益，打擊借款人利用關聯交易逃債、賴債的行為，尤其是要充分運用《合同法》、《破產法》、《擔保法》、《商業銀行法》、《貸款通則》等所規定的有關債權的保全制度，防止借款人轉移財產等侵害債權人利益的行為，切實維護銀行等債權人的利益。另外，各商業銀行之間要加強協調與合作，共享信息資源，避免對單一企業集團過度競爭、重復貸款。