導(dǎo)語：建設(shè)工程施工合同固定總價研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:在建設(shè)工程領(lǐng)域，發(fā)包人為控制投資額，保證最終產(chǎn)品的價格，“固定總價”合同模式被業(yè)主所廣泛采用。這種價格形式可以有效的應(yīng)對總承包人“低中標、勤簽證、高索賠”。很多建設(shè)市場需要一種固定最終價格、最終竣工日期的合同形式。實踐中，無論是傳統(tǒng)的施工總承包合同，還是當前流行的EPC(工程總承包)模式，采用固定總價合同已經(jīng)成為了常見的合同價格形式。但值得討論的是:固定總價合同固定的是什么?發(fā)生約定或未約定的情形后，所謂的固定總價應(yīng)不應(yīng)該調(diào)整?面對這種“真銀白銀”的問題，建設(shè)工程合同的兩造往往會陷入糾紛。對此，本文嘗試結(jié)合一案例予以討論和解釋。

關(guān)鍵詞:風(fēng)險;對象;防控

一、固定總價合同概述

(一)固定總價合同概念。固定總價合同，俗稱“總價包干”、“包死合同”，是建設(shè)工程所廣泛采用的一種工程計價方式。這種計價方式要求除業(yè)主增減工程量或設(shè)計變更以外，一般不予調(diào)整合同總價。(二)固定總價合同特點。1．易于結(jié)算。在工程開工前，承發(fā)包雙方提前約定了最終結(jié)算價款。因此只要業(yè)主不增加工程量或改變設(shè)計方案，承包人就不能提出費用索賠。發(fā)包人只需要根據(jù)工程進度給承包方辦理結(jié)算，簡化了結(jié)算過程。2．合同價款不予調(diào)整。承包人為成功競標，通常采用低價競標的手段中標，這時承包人的利潤點已被大大壓縮。合同總價一旦確定，總承包人將面臨價格風(fēng)險和工程量風(fēng)險。如在合同簽訂后，鋼筋、水泥等材料價格大幅上漲，由于“總價”固定，總承包人要承擔(dān)價差。3．“固定”非絕對固定承發(fā)包雙方簽訂合同后，合同價款并非絕對不予調(diào)整，存在調(diào)整的“空間”。這種“固定”主要以合同約定的工程承包范圍為基礎(chǔ)。若因工程量增加或設(shè)計變更引起的施工費用增加，承包人也可以提出索賠。

二、固定總價合同存在的法律風(fēng)險

固定總價合同存在的風(fēng)險包括計價風(fēng)險和計量風(fēng)險。(一)計價風(fēng)險在合同履行過程中，材料和設(shè)備價格必然發(fā)生浮動，價格有漲有跌，發(fā)包人和承包人都面臨價差風(fēng)險。(二)計量風(fēng)險對于發(fā)包人而言，如果合同履行過程中發(fā)生設(shè)計變更或工程量調(diào)整，則發(fā)包人面臨合同總價調(diào)整風(fēng)險;對于承包人而言，如果在投標報價階段漏算、錯算工程量，則承包人的成本提升，利潤縮減甚至發(fā)生虧損。

三、案例簡要介紹

2017年，青島一商業(yè)地產(chǎn)公司A將商業(yè)地產(chǎn)項目發(fā)包給一國內(nèi)知名施工企業(yè)B承包，合同為總價包干，合同額為1．5億元。施工合同專用條款做了“承包范圍”約定，即“以施工藍圖為準”。B公司順利完成工程，竣工驗收圓滿完成。但是在竣工結(jié)算階段，雙方對合同價款有較大爭議:第一，B施工單位認為現(xiàn)場房心土部分的回填并非合同約定的施工范圍，屬于前期發(fā)包人負責(zé)。B公司在投標階段并未對該部分作投標報價，因此，在實際施工過程中實際上應(yīng)屬于合同外的施工內(nèi)容;其二，B公司認為對于圖紙商場走廊上的防護欄桿，招標人并未明確使用的材質(zhì)和品牌，在實際施工過程中B公司采取參照其它標段工程，使用鐵藝欄桿，因此要求就該部分增加合同價款。

四、案例分析

從該案例中引發(fā)的爭議，筆者認為有些問題值得探討。(一)固定總價的閉口對象。固定總價合同固定的工程范圍是什么?是發(fā)包人提供的招標圖紙，還是工程量清單?如果是招標圖紙，則投標人在投標報價時對招標圖紙遺漏的部分應(yīng)當自行承擔(dān)責(zé)任;實務(wù)中，有律師提出，投標人針對發(fā)包人提供的圖紙做了投標報價(含圖紙遺漏部分)，招標人采納了投標書，因此招標人同意。因此應(yīng)當按照投標人的投標報價作為合同價款結(jié)算的依據(jù)。筆者認為，投標人在投標報價時有瑕疵，首先存在過錯，應(yīng)當自行承擔(dān)責(zé)任。(二)房心土回填問題。關(guān)于房心土的回填問題，發(fā)包人未在招標圖紙和相關(guān)招標文件予以說明，將其工程交給總承包單位負責(zé)，卻不給予相應(yīng)的工程款，似乎不太合理。但發(fā)包人表示有關(guān)的工作界面的問題在最初的招標階段是沒有爭議的，并指出，項目在招標階段有多家單位參與投標。除B公司外，其余的幾家投標人均在投標報價文件中做了該部分的投標報價。因此，認為該爭議部分工程實際上是B施工單位自身馬虎大意導(dǎo)致的投標漏項。顯然該觀點有較強的說服力，一定程度上可佐證發(fā)包人在招標時就該部分的施工是進行過明確的。(三)商場展廳欄桿材質(zhì)問題。施工方B公司指出，招標圖紙上根本沒有明確材質(zhì)與做法，因此施工時遇到這種情況，與駐地監(jiān)理溝通后，決定參照同期其他標段常用的材質(zhì)。但是，B公司不能提供駐地監(jiān)理簽字的工程簽證單。因此，發(fā)包人認為，即便圖紙沒有對護欄材質(zhì)提供材質(zhì)說明，但施工方擅自決定采用造價成本高的鐵藝做法不能成為主張增加工程價款的理由。因為，承包人在投標報價范圍內(nèi)選擇合格的材質(zhì)，最終能保證工程質(zhì)量合格即可。對此，筆者仍然同意發(fā)包人的觀點。該合同是固定總價合同，施工圖就是承包人應(yīng)當施工的范圍，投標人在投標階段未提出異議，在履約過程中單方尋求“索賠點”，其風(fēng)險應(yīng)當由承包方自擔(dān)。

五、固定總價合同的風(fēng)險防控

(一)選擇合適的工程計價方式。建設(shè)工程合同有多種計價方式，包括單價合同、總價合同和成本加酬金合同。不同類型的合同各有其適用條件和優(yōu)缺點。對于承發(fā)包雙方擁有不同的權(quán)利、責(zé)任和風(fēng)險。在實務(wù)中，總價合同主要適用于工程量小、結(jié)構(gòu)簡單和工期短的工程項目。對于工程造價高、結(jié)構(gòu)復(fù)雜和圖紙不詳細的工程，承包人應(yīng)當慎用。這樣有利于減少合同糾紛，降低法律風(fēng)險。(二)詳細約定合同計價條款的內(nèi)容。固定總價合同的風(fēng)險主要在于計價風(fēng)險。承包人能否以成本變動為由向發(fā)包人主張調(diào)整合同價款，主要取決于建設(shè)工程施工合同對成本變動風(fēng)險的約定。北京市高院在《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難解答》中，對固定總價合同履約過程中，出現(xiàn)當事人以工程變更為由，請求調(diào)整工程價款的情況做出了解答:有約定的依照約定。沒有約定或約定不明的，可以參照合同約定標準對工程量增減部分予以單獨結(jié)算，無法參照約定標準結(jié)算的，可以參照工程所在地的定額結(jié)算。如果出現(xiàn)成本變動超過市場正常風(fēng)險范圍變化幅度的，承包人只能依據(jù)工程建設(shè)慣例和相關(guān)造價文件并援引情勢變更原則向發(fā)包人主張獲得合理補償。因此，承包人在簽訂固定總價合同時，要注意與發(fā)包人約定成本變動風(fēng)險范圍，對工程整體影響較大的主要材料，包括鋼筋、水泥等價格的調(diào)整要有明確的約定，在成本變動超過正常風(fēng)險范圍之外時予以調(diào)價。(三)轉(zhuǎn)移風(fēng)險。總承包人在與發(fā)包人簽訂合同后，確定了合同總額。這時，總承包人可以將計量與計價風(fēng)險轉(zhuǎn)移至下游———分包人。總承包人再與分包人簽訂固定總價合同，使分包人承擔(dān)一部分風(fēng)險。(四)在招投標階段，提請招標人答疑。在招投標程序中，招標人采用固定總價合同形式，應(yīng)當提供準確的工程量清單。投標人要認真編制工程量清單，以避免因為投標漏項、工程報價錯誤引起承發(fā)包之間的糾紛。中標人在簽訂合同前，應(yīng)當要求與招標人共同踏勘現(xiàn)場，以保證中標人完全了解施工情況。

［參考文獻］

［1］余水生．建筑法律顧問［M］．法律出版社，2017．3．

［2］王軍．招標采購實用法規(guī)全書［M］．法律出版社，2018．7．

作者:張鶴 單位:吉林財經(jīng)大學(xué)