導語：資產(chǎn)證券化權利論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

[內(nèi)容摘要]資產(chǎn)證券化是近年來出現(xiàn)的一種金融創(chuàng)新，發(fā)達國家已有一些卓有成效的實踐。作為一種新型的融資手段，我國立法與司法實踐已開始關注這一領域。本文試圖從一個方面探索與資產(chǎn)證券化最為相關的擔保制度中的權利質押問題，并著重對一般債權是否可以擔保進行初步分析。

[關鍵詞]融資，資產(chǎn)證券化，權利質押，擔保法

資產(chǎn)證券化（AssetSecuritization）是近年來出現(xiàn)的一種金融創(chuàng)新，在發(fā)達國家已有一些卓有成效的實踐。作為一種新型的融資手段，我國法律界與經(jīng)濟界開始關注這一問題，并在某些領域開始實驗。盡管經(jīng)濟學家認為，我國的市場經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀已基本具備了實施資產(chǎn)證券化的條件，但法學家們依然擔心中國推行資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境是否成熟？其立法與司法如何規(guī)范與調整這一新型的金融活動？現(xiàn)行法律制度對推行資產(chǎn)證券化是否存在阻礙，如何進行修改或廢除？這些問題的提出成為近年來法律界關心的熱門課題，其論著和討論日益增多。本文試圖從一個方面探索與資產(chǎn)證券化最為相關的擔保制度中的權利質押問題，并著重對一般債權是否可以擔保進行初步分析。

一、資產(chǎn)證券化中的權利質押

從法律的角度看，資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)主要是應收帳款，即發(fā)起人擁有的對其他人的債權。發(fā)起人憑借手中的債權擔保來進行融資，這種權利擔保一般采用質押形式。

通說，權利質押是質押的一種重要形式，它以擔保債權的履行而設立。一般認為，以所有權以外的可轉讓的財產(chǎn)權利而作的債權擔保是權利質押的基本屬性。因此，可以出質的權利必須是：私法上的權利、可讓與的財產(chǎn)權、以及有權利憑證或有特定機構管理的財產(chǎn)權。我國《擔保法》對可以質押的權利作了列舉式規(guī)定（第75條第1款規(guī)定的四種形式），但對第4項“依法可以質押的其他權利”未作明確的規(guī)定。在實踐中，對“其他權利”的界定頗有爭議。傾向于擴大解釋的“肯定說”認為，只要符合可出資權利的一般特性要求，所有的財產(chǎn)權均可以出資：“否定說”認為，應嚴格遵守法定質押原則。如果沒有法律上的規(guī)定，

其他權利均不得出資；第三種觀點認為，符合出資權利一般特性要求的權利原則上可以出資，但如果權利本身不具有商業(yè)上的穩(wěn)定性，又不能控制的，則不宜作為質押的標的。在資產(chǎn)證券化中，用于債權擔保的權利質押除了具有上述權利質押的一般要求以外，還必須符合資產(chǎn)證券化的本質特性。其一，這種權利質押是以可預見的現(xiàn)金流為支承的。可預見的現(xiàn)金流是進行資產(chǎn)證券化的前提，也是證券化產(chǎn)品的投資者投資的依據(jù)。最早的資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)便是住宅房屋抵押貸款，以后又出現(xiàn)了信用卡應收賬、汽車貸款應收賬、版權專利費收入等。其二，這種用于質押的債權應該具有同質性，以便組建資產(chǎn)池。同質性是指，某些資產(chǎn)應具備標準化的法律文本，以便發(fā)起人將不同的債權集合成資產(chǎn)池。例如，銀行取得的住房抵押貸款債權，其權利憑證是貸款銀行和借款人之間權利義務的住房抵押貸款合同。這類合同都是標準化的文本，發(fā)起人可以將不同銀行享有的住宅抵押貸款債權集合成資產(chǎn)池，進行證券化。

二、一般債權、股份作為標的物的權利質押

學界與立法都把權利質押作為質押的一種，并與動產(chǎn)質押相提并論。但事實上，權利質押的成立方法和實現(xiàn)方法與動產(chǎn)質押有很多不同，尤其是債權和股票作為標的物的權利質押，其擔保作用類似于抵押。這種特殊性在資產(chǎn)證券化中就顯得十分突出，我們以債權和股份為例。在債權作為權利質押的情況下，由于質權人僅占有權利憑證或僅在登記部門登記，其權利本身的真實性與權利憑證上記載的權利可能存在差異。因此，在權利質押后，如果發(fā)現(xiàn)權利不存在或權利落空，對質權人就會帶來損害。此外，我國現(xiàn)行法律沒有要求權利質押一定要通知權利的義務人，所以出質人在出質權利后還可以采取欺騙手段從權利義務人處取得權利，或放棄權利，甚至使權利消滅。在資產(chǎn)證券化交易過程中，資產(chǎn)由原始權益人將資產(chǎn)組合后轉移給SPV（特殊目的載體），這種轉移在法律上表現(xiàn)為一個契約。如果前面所提到的權利的真實性有問題，那么將直接導致后面的契約的合法性。當資產(chǎn)出售后，SPV會確定一個服務商負責向原始債務人收取款項，還要委托一個信托機構負責對服務商收取款項進行管理并向債券投資者進行支付。這一連環(huán)流程都會由于權利不存在而帶來一系列法律糾紛，所謂“皮之不存，毛之焉附”的邏輯在這一流程中可見一斑。由此，一般債權作為權利質押，尤其是用于資產(chǎn)證券化的權利質押，在法律操作上應該有更明確、嚴格的規(guī)定。從擔保法的角度，對自始不存在的權利出質的處理，司法實務的做法是先確定質押合同無效；如果出質人的行為構成民事qz的，對債權人應承擔賠償責任。如何避免這一問題，涉及到債權證書和公示性這兩個環(huán)節(jié)。我國現(xiàn)行法律沒有對一般債權的質押程序作出相應的規(guī)定，擔保法僅規(guī)定質押合同自質物移交于質權人占有時生效。也就是說，一般債權并不一定要表現(xiàn)為證書形式。問題是，一般債權如果沒有證書證明，作為質押的安全性和擔保性就較弱了。因此，對沒有證書的一般債權，如果用于資產(chǎn)證券化中的權利質押，還必須強調先制作債權證書，再交付占有，否則質權不能有效成立。

此外，一般債權的公示性也十分重要。在資產(chǎn)證券化中，一般債權質押僅僅交付債權憑證并不能完全保證質權人的利益。例如，以現(xiàn)金作為一般債權，如果第三債務人直接向債務人清償，這些財產(chǎn)與債務人自己的財產(chǎn)混在一起，將影響質權人擔保的優(yōu)先權的行使。因此，當出質人交付了債權憑證后，還必須行使一個公示程序，以保證質權人的利益。資產(chǎn)證券化所要進行的證券化的資產(chǎn)大部分是一般債權。而現(xiàn)行法律對一般債權質押的規(guī)定有十分籠統(tǒng)，這就導致實踐中的許多問題和法律糾紛難于解決。因此，以一般債權設質的應持謹慎態(tài)度，其實質要件和形式要件都應考慮在內(nèi)。

在以股份作為權利質押的情況下，盡管此類質權的設定方式與債權質押的設定基本相同，但具體方式和要求因股份、股票的性質不同而異。在我國，股份有合伙股份和公司股份兩種。合伙股份的出讓須全體合伙人同意，因此不宜設質。公司股份設質，根據(jù)有限責任公司和股份有限公司的性質，有不同的法律規(guī)定。前者根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，適用《公司法》的有關規(guī)定，有嚴格的法律限制。只有股份有限公司的股份，以公司發(fā)行的股票為表現(xiàn)形式，在交易場所可依法自由轉讓，因而最適宜設質。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，記名股票應以背書方式或法律規(guī)定的其他方式轉讓，同時公司應將受讓人的姓名或名稱和住所記載于股東名冊。我國《擔保法》和《股票發(fā)行與交易暫行條例》對此作了專門的規(guī)定，即股票出質應向證券登記機構辦理出質登記。可見，出質登記不僅是質權的對抗要件，而且還是其成立的要件。對于無記名股票的轉讓，《公司法》未作具體的限制。理論上，無記名股票交付后質押合同即生效。對于有限責任公司股份設質，按《擔保法》第78條的規(guī)定，其成立要件是將股份出質記載于公司股東名冊之日起生效，且出質人將其股份出質應經(jīng)過公司半數(shù)以上股東同意。此類質押合同必須以股份出質記載于股東名冊之日起才能生效。