我國行政法治求索論文
時(shí)間:2022-08-23 08:52:00
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在應(yīng)法律出版社要求撰寫這篇自述性文字時(shí),我無法掩飾自己對韓非這句名言的偏愛,將它錄在了本文卷首的題記位置。毫無疑問,韓非的這一論斷是十分深刻和大氣的。當(dāng)時(shí),戰(zhàn)國紛爭,諸候稱雄,秦王朝順天時(shí),立新法,勵(lì)精圖治,變法自強(qiáng),最后終于滅六國而統(tǒng)一天下。但秦朝統(tǒng)一后,卻行獨(dú)裁暴政,施苛刑峻法,終致激起民變,二世而亡。“嗚呼!滅六國者,六國也;非秦也。族秦者,秦也;非天下也。”秦朝興衰強(qiáng)弱的原因固然很多,但行良法之治,人人奮發(fā);施惡法之治,人人自危,則無疑是其內(nèi)在的根本原因。唯有崇尚和信奉集人民之智慧、聚民族之精神、合一國之力量的良法,才能萬眾一心,所向披靡,推動(dòng)國家走向強(qiáng)盛。
建國于公元1776年的美國,之所以能在短短的100多年后即成為世界首強(qiáng),首功當(dāng)歸因于美國的開國精英們制定了一部順應(yīng)法治規(guī)律、適合美國國情的《美利堅(jiān)合眾國憲法》,以及在此憲法基礎(chǔ)上建立起來的民主制度、法律制度和市場經(jīng)濟(jì)制度。我有幸生活在中國有史以來真正開始從人治向法治邁進(jìn)的“盛世”。“法治”已不再是仁人志士的夢想,而是全體中國人民的高度共識(shí),是中國21世紀(jì)唯一正確的政治選擇。法治正在由于我們每個(gè)公民的不懈努力,而變?yōu)榭捎|可摸的實(shí)實(shí)在在的具體制度乃至生活方式。“奉法者強(qiáng)則國強(qiáng)”。兩千多年前韓非子揭示的這一深刻道理,正在21世紀(jì)的中國再次成為現(xiàn)實(shí)。而我決心做這千千萬萬個(gè)“奉法者”中的一員,將畢生精力貢獻(xiàn)于探索中國的行政法治之路。“路漫漫其修遠(yuǎn)兮,吾將上下而求索”。回顧自己近20年來探索行政法治的漫漫歷程,深感其間既充滿了努力耕耘的艱辛,又洋溢著春華秋實(shí)的甘甜。
一、開啟思想的心智
我于1958年7月7日出生于安徽省舒城縣的一個(gè)干部和教師家庭。據(jù)縣志記載,舒城在周武王克紂后即被立為舒國,戰(zhàn)國時(shí)代滅于楚。漢高祖四年(公元前574年)初置舒縣,翌年別置龍舒縣,唐開元23年(公元735年)置舒城縣,沿續(xù)至今。舒城自古以來雖未必英雄輩出,卻也不乏人杰俊才。最著名的當(dāng)數(shù)三國周瑜,有蘇東坡的《赤壁懷古》為證:“遙想公瑾當(dāng)年,小喬初嫁了,雄姿英發(fā)。羽扇綸巾,談笑間檣櫓灰飛煙滅。”其文韜武略、風(fēng)流倜儻的青年英才形象,躍然紙上。近代以來,舒城在教育文化上與鄰縣桐城一樣,尊師重教的傳統(tǒng)十分深厚。可能正是得益于這一傳統(tǒng),當(dāng)我6歲時(shí),因不在父母身邊,就自己搬著凳子,從寄養(yǎng)的鄉(xiāng)下舅奶家到二里外的村小學(xué)報(bào)名上學(xué)了。從此與書結(jié)下了不解之緣,在中學(xué)有一段時(shí)間甚至是嗜書如命。如果不是1975—1977年在本縣山區(qū)插隊(duì)勞動(dòng)兩年,我的眼睛和身體說不定會(huì)嚴(yán)重受損于讀書。或許有這個(gè)原因,我至今對曾插隊(duì)兩年的山村仍有一種懷念之情。
我雖然愛讀書,但與生長在那個(gè)極“左”年代的大多數(shù)青少年一樣,既沒有讀到太多的好書,也沒有真正讀通書。最明顯的標(biāo)志就是思想和行動(dòng)帶有當(dāng)時(shí)極“左”年代的鮮明印記。記得我插隊(duì)到山村不久,一些農(nóng)民在議論年代餓死了很多人。我當(dāng)時(shí)一聽就大為憤怒,斥為謬論,以致雙方差點(diǎn)動(dòng)起手來。可后來才知道,我自己就差點(diǎn)餓死于三年自然災(zāi)害時(shí)期。還有一件事至今仍印象深刻。那是1976年9月9日,當(dāng)我正扛著紅旗走在崎嶇的山路上時(shí),突然聽到廣播里播出主席逝世的訃告,我怎么也不相信自己的耳朵,竟下意識(shí)地長時(shí)間盯著太陽,看太陽有沒有隕落和變色。因?yàn)樵谌松淖畛?8年里,我是聽著“東方紅,太陽升,中國出了個(gè)”的歌聲長大的。紅太陽已經(jīng)成了的化身。太陽怎么會(huì)隕落呢?怎么會(huì)去世呢?這是我從來沒有想也不敢想的問題。
但是,從來沒有想也不敢想的問題一個(gè)又一個(gè)接踵而至。一個(gè)偉人去世了,又一個(gè)偉人登上了中國的歷史舞臺(tái);一個(gè)時(shí)代結(jié)束了,又一個(gè)中華民族的“盛世”改革開放時(shí)代來臨了。我們這一代或許命運(yùn)注定將要承受不同時(shí)代社會(huì)現(xiàn)實(shí)的巨大反差,不同時(shí)代價(jià)值觀的猛烈撞擊,以及不同時(shí)代人生道路的曲折多變。孟子曰:“天將降大任于斯人也,必先苦其心志,勞其筋骨,餓其體膚,空乏其身,行拂亂其所為,……然后知生于憂患,而死于安樂也。”孟子在這里沒有說“必先變其觀念”,我也不敢說我們這一代是“天將降大任”的一代。但歷史已經(jīng)證明,我們這一代是在兩個(gè)時(shí)代斷層的擠壓碰撞中成長起來的一代,勤奮、堅(jiān)韌、勇于追求真理、負(fù)有責(zé)任感和使命感是我們這一代人的品格主調(diào)。
有一件事頗能說明這一點(diǎn)。那是我插隊(duì)山村一年后的一個(gè)冬天。漫天飛雪下得有半尺多深,大干工地領(lǐng)導(dǎo)要我回縣城買雷管急用。我上午冒雪騎自行車走了約30公里的山路到縣城,下午又不顧父母的堅(jiān)決勸阻,用自行車馱著兩箱雷管回工地。山路崎嶇,天寒地凍,回到工地已近半夜。如果當(dāng)時(shí)連人帶車摔倒,很可能會(huì)炸得粉身碎骨。但我堅(jiān)信,我們這一代中的絕大多數(shù)人,在當(dāng)時(shí)的情況下都決不會(huì)有半點(diǎn)退縮。
應(yīng)當(dāng)說,我是我們這一代人中的幸運(yùn)者之一,成為國家恢復(fù)高考后的第一屆大學(xué)生。今天看來,恢復(fù)高考顯然是我們國家在結(jié)束后恢復(fù)秩序、尊重知識(shí)、尊重人才的第一個(gè)重要信號(hào),是小平同志1977年重新工作后從全局著眼、從局部入手的第一項(xiàng)重大舉措,在我國改革開放進(jìn)程中具有里程碑的意義。但在當(dāng)時(shí),我不僅對恢復(fù)高考的重大意義所知甚少,就是對高考的科目、大學(xué)的名稱也懵然無知。由于我在中學(xué)和插隊(duì)農(nóng)村就一直喜歡舞文弄墨,加之當(dāng)時(shí)正是全民文學(xué)熱,所以就理所當(dāng)然地將非常熱門的中文系作為第一志愿。至于考哪一所大學(xué),則根本沒有太多的選擇,我當(dāng)時(shí)就沒有看到過北大、清華等著名高校的招生簡章,于是安徽大學(xué)中文系自然成了我的首選。我至今仍常常覺得奇怪:我的記憶力和理解力并不出類拔萃。在我的中學(xué)同學(xué)中,不乏智力和成績優(yōu)秀于我的,但卻大部分都在那次競爭激烈、百里挑一的高考中落選了,而我則作為幸運(yùn)者于1977年底考進(jìn)了安徽大學(xué)中文系漢語言文學(xué)專業(yè)。
環(huán)境對人的影響往往是戲劇性和決定性的。當(dāng)我在舒城山區(qū)的農(nóng)場種地、養(yǎng)豬場養(yǎng)豬、茶廠當(dāng)會(huì)計(jì)、大干工地當(dāng)土記者,每天掙二毛五分錢時(shí),我覺得自己已經(jīng)遠(yuǎn)離了讀書,遠(yuǎn)離了現(xiàn)代文明。有一次,我被大隊(duì)派到公社學(xué)獸醫(yī),本應(yīng)當(dāng)學(xué)一個(gè)月,但我只學(xué)了一天就實(shí)在坐不下去了。當(dāng)時(shí)我想,這一輩子看來與上學(xué)無緣了。可誰想到,事隔一年之后,我讀本科、讀碩士、讀博士,竟然一讀就讀了十年。人事的難以逆料竟至如斯。
1978至1982年四年的大學(xué)教育,是我人生成長道路上的關(guān)鍵時(shí)期,也恰值我們國家解放思想、改革開放的關(guān)鍵時(shí)期。我象干燥的海綿浸入水池一樣,如饑似渴地吸取新知識(shí);象從洪荒時(shí)代進(jìn)入文明社會(huì)一樣,對新思想從排斥、懷疑,到思考、吸納。思想觀念的轉(zhuǎn)變是十分痛苦的,但又是不可抗拒的。我如同一粒迷茫的水珠,被思想解放的大潮推涌著、裹挾著前行,終于逐步融入了這股推枯拉朽的大潮。思想解放需要厚實(shí)的知識(shí)基礎(chǔ)的支撐。我當(dāng)時(shí)在77級(jí)同學(xué)中屬年齡最小之列,與年齡最大的同學(xué)相差11歲,故心無旁騖,一心讀書。整個(gè)大學(xué)四年,我每天早晨5:30起床,晚上11:30休息,幾乎沒有例外,連農(nóng)歷大年初一也要早起
讀外語。在刻苦讀書之余,我強(qiáng)身健體,并學(xué)習(xí)洗了四年冷水浴,數(shù)九寒冬也咬牙堅(jiān)持,以鍛煉自己的意志。通過四年艱辛的學(xué)習(xí)和鍛煉,我的思想觀念、知識(shí)體系、思維方法、乃至身體素質(zhì)都發(fā)生了質(zhì)的飛躍,書面表達(dá)能力和口頭表達(dá)能力也有了長足的進(jìn)步。
“位卑未敢忘憂國”。置身改革開放的偉大時(shí)代,接受新思想、學(xué)習(xí)新知識(shí)的過程,使我時(shí)常產(chǎn)生一種沖動(dòng),萌發(fā)一種激情,渴望把自己所學(xué)的知識(shí)貢獻(xiàn)于這個(gè)時(shí)代,貢獻(xiàn)于變法圖強(qiáng)的國家和民族。隨著對文學(xué)的深入了解和對法學(xué)的初步接觸,我越來越覺得文學(xué)對社會(huì)現(xiàn)實(shí)的影響比較間接;而我形象思維偏弱、抽象思維較強(qiáng)的特點(diǎn),又進(jìn)一步增強(qiáng)了我對法學(xué)的興趣。恰在此時(shí),安徽大學(xué)法律系陳安明老教授要在全國首次招收2名行政法碩士研究生,于是便促成了我棄文從法、報(bào)考行政法碩士研究生的舉動(dòng)。此舉當(dāng)時(shí)在同學(xué)中頗具爭議,因?yàn)槟菚r(shí)文學(xué)的熱度仍然要高于法學(xué)的熱度。但我沒有絲毫猶豫和彷徨。作為文學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)的結(jié)束和法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)的開始,我的本科畢業(yè)論文選擇了《以慈悲調(diào)劑公道-論莎士比亞<威尼斯商人>戲劇沖突的性質(zhì)》為題。該畢業(yè)論文反映了我當(dāng)時(shí)贊成莎士比亞樸素的法治觀:以慈悲調(diào)劑公道;也反映了我棄文從法之前對文學(xué)的留戀和對法學(xué)的期盼:欲以文學(xué)之慈悲調(diào)劑法律之公道。著名美學(xué)家朱光潛先生的兒子朱陳教授在該論文上批了幾個(gè)大字:“這篇畢業(yè)論文只能給予優(yōu)秀”,從而為我的文學(xué)生涯劃了一個(gè)肯定的句號(hào)。
二、步入治學(xué)的生涯
從文學(xué)步入法學(xué),成為全國首屆行政法碩士研究生,是我求索行政法治道路的第一次重大選擇。1982年初,法學(xué)尚不興旺,行政法更屬“冷學(xué)”:沒有行政法學(xué)教師,沒有行政法教科書,沒有研究行政法的文章、書籍,社會(huì)對行政法知之甚少。在這種情況下,我的碩士導(dǎo)師陳安明教授①,毅然在全國率先招收第一屆行政法碩士研究生,實(shí)屬有很遠(yuǎn)大的眼光。陳老先生為人寬容謙和,為學(xué)一絲不茍,人品學(xué)問,皆為楷模。
三年研究生的學(xué)習(xí),我似有一種事半功倍、觸類旁通的感覺。雖然既要學(xué)習(xí)法學(xué)的基礎(chǔ)課程,又要學(xué)習(xí)行政法的專業(yè)課程,還要撰寫碩士畢業(yè)論文,但我并未感到窘迫和緊張,相反頗覺得游刃有余。“失之東隅,收之桑榆”,四年的中文畢竟沒有白學(xué)。或許,這正是美國大學(xué)的法學(xué)本科專業(yè)需其他專業(yè)本科畢業(yè)后才能學(xué)習(xí)的理由所在吧。
雖然我在攻讀碩士學(xué)位期間也發(fā)了五六篇文章,但撰寫碩士畢業(yè)論文是對我行政法研究能力的第一次全面檢驗(yàn)。當(dāng)時(shí),行政法與行政學(xué)的分野還不清晰,行政法的法學(xué)屬性還不強(qiáng),可供參考的國內(nèi)外行政法著作、書籍、文章都很有限;因此,確定什么選題就花去我很多思考。由于學(xué)術(shù)界剛開始研究國家公務(wù)員制度,經(jīng)反復(fù)斟酌,我確定以《我國行政工作人員考核制度研究》作為碩士論文題目,主要力圖解決以公正考核來選拔和激勵(lì)行政工作人員的問題。這是國內(nèi)第一篇從行政法角度全面探討我國現(xiàn)行行政工作人員考核制度的長篇論文,①對以后國家人事部起草《國家公務(wù)員暫行條例》中的考核一章有一定參考價(jià)值。雖然今天看來,由于當(dāng)時(shí)考核法律制度很不健全,該論文的法學(xué)性還不強(qiáng);但在當(dāng)時(shí),我已經(jīng)做了最大努力來增強(qiáng)它的行政法屬性,減少它的行政學(xué)屬性。
撰寫碩士論文整理了我的思維,訓(xùn)練了我的文筆,使我以后能夠比較從容地把握行政法學(xué)論文的撰寫。1985—1987任教于安徽大學(xué)法律系的最初3年,我在繁重的教學(xué)之余,仍在《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》等雜志發(fā)表了約24篇行政法學(xué)論文,這在當(dāng)時(shí)也算成果頗豐了。
1987年底,我第一次走出國門,赴美國紐約州立大學(xué)做為期半年的訪問學(xué)者。置身美國發(fā)達(dá)的物質(zhì)文明社會(huì),面對美國紛繁復(fù)雜的法律制度,我既感受到了濃厚的異國風(fēng)情,又感受到了巨大的心理沖擊。我覺得自己的眼界豁然開朗,第一次有了全球視野和國際眼光,思想觀念和思維方法發(fā)生了很大變化,思考了很多以前沒有想過或沒有想透的問題。
在美國的半年時(shí)間里,我向美國學(xué)生介紹中國的行政法律制度,同時(shí)利用各種時(shí)間學(xué)習(xí)美國的行政法律制度。但每當(dāng)夜深人靜,我腦海里就開始了去與留的交鋒與決擇,就象哈姆雷特的生存還是死亡的決擇一樣沉重。雖然赴美國之前,我也像當(dāng)時(shí)大部分青年學(xué)者一樣,準(zhǔn)備留在美國讀博士,甚至希望定居美國。但我們這一代人所受的過多的英雄主義和理想主義教育,使我們總是自覺或不自覺地把自己的命運(yùn)與國家和民族的命運(yùn)聯(lián)系在一起,總是承受著太多的使命感和責(zé)任感。隨著時(shí)間的推移,我越來越強(qiáng)烈地感到,我的根在中國,我的人生價(jià)值在中國。即使在美國能夠事業(yè)有成,生活富裕,但我很難直接把自己的知識(shí)貢獻(xiàn)給我的祖國和民族,我的精神世界也因此永遠(yuǎn)不可能十分充實(shí)。主意一旦拿定,我當(dāng)即按期回國。
應(yīng)當(dāng)說,經(jīng)過自己反復(fù)思考和比較所確定的信念是不可動(dòng)搖的。以后,我雖然數(shù)度去美國,并考察訪問過10多個(gè)國家,但從來沒有再萌發(fā)過移居國外的念頭。當(dāng)我1988年在美國看到抽油煙機(jī)還剛剛開始流行,很多華人教授還相互介紹,而數(shù)年后抽油煙機(jī)就走進(jìn)了中國城市的每個(gè)居民家庭時(shí);當(dāng)我看到1998年我駐德國柏林市中心的一個(gè)五星級(jí)飯店,服務(wù)小姐竟將我登記的北京居民身份寫為日本國籍,而2000年我再度去柏林,一般商店的服務(wù)員都能用中文喊“您好”時(shí);我情不自禁地為祖國的日益富強(qiáng)和更加開放而自豪,我也為自己在這一進(jìn)程中奉獻(xiàn)了微薄之力而驕傲。
1989年和1990年,我國《行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》相繼頒布,這標(biāo)志著我國行政法學(xué)開始進(jìn)入重視司法審查和行政救濟(jì)的新階段,保障公民權(quán)和監(jiān)督行政權(quán)逐步成為行政法學(xué)研究的重心。在這一過程中,我主編了《行政復(fù)議概論》,參與主編了《行政訴訟法教程》和《行政訴訟法實(shí)用教程》。《行政復(fù)議概論》是國內(nèi)第一本全面探討行政復(fù)議制度的著作,為此獲得安徽省第二屆(1985—1992)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果二等獎(jiǎng)。
從安徽大學(xué)考入北京大學(xué),成為全國首屆行政法博士研究生,是我探索行政法治道路的第二次重大選擇。90年代初,以我國《行政訴訟法》頒布為契機(jī),我國行政法制建設(shè)的快速發(fā)展已初露端倪。“春江水暖鴨先知”。雖然當(dāng)時(shí)還是全民經(jīng)商熱,但作為一名改革開放以后較早涉足行政法學(xué)領(lǐng)域的青年學(xué)者,我較為敏銳地察覺行政法學(xué)已開始從“冷學(xué)”向“顯學(xué)”發(fā)展。我渴望進(jìn)一步深造,渴望在更高層次上獻(xiàn)身于國家的行政法制建設(shè)。機(jī)遇總是青睞有準(zhǔn)備的人。1990年初,當(dāng)我到北京出差專程去北大拜訪老朋友時(shí),偶然得知肖蔚云、羅豪才教授將招收全國首屆行政法博士研究生。當(dāng)時(shí)報(bào)名期限已過,離考試只有10天左右的時(shí)間。在時(shí)任北京大學(xué)副校長羅豪才老師的關(guān)照下,我當(dāng)即補(bǔ)辦了報(bào)名手續(xù),并于1990年9月考入了北京大學(xué)法律學(xué)系。
北大是著名學(xué)者的搖籃,思想文化的蓄水池,東西方學(xué)術(shù)交流的交匯點(diǎn)和中轉(zhuǎn)站。在北大師從肖蔚云、羅豪才教授學(xué)習(xí)的三年,是我思想觀念、學(xué)術(shù)水平、乃至人格修養(yǎng)獲得極大提升的三年。肖蔚云教授是我國著名憲法學(xué)家,對我國《憲法》、《香港特別行政區(qū)基本法》和《澳門特別行政區(qū)基本法》的起草作出了重要貢獻(xiàn)。肖老師人品古樸方正,治學(xué)精深嚴(yán)謹(jǐn),為人、為學(xué)對我影響至深。羅豪才教授是我國著名行政法學(xué)家,對我國新時(shí)期行政法學(xué)的發(fā)展具有開拓性的貢獻(xiàn)。羅老師學(xué)術(shù)功底深厚,學(xué)術(shù)思想深刻,對中西方行政法學(xué)的發(fā)展大勢有精深的思考和準(zhǔn)確的把握,對不同學(xué)術(shù)思想和各種學(xué)術(shù)批評(píng)能兼容并包、虛心采納,其虛懷若谷、執(zhí)著學(xué)術(shù)、廣開言路、提攜后學(xué)的宗師風(fēng)范,在學(xué)界有口皆碑。
我國行政法的快速發(fā)展,要求有新的行政法學(xué)理論適時(shí)作出總結(jié)和予以支撐。這是一個(gè)需要新理論而且實(shí)際產(chǎn)生了新理論的時(shí)代。從80年代中期以后,羅豪才教授一直在思考,我國行政法是應(yīng)當(dāng)以當(dāng)時(shí)中國和蘇聯(lián)實(shí)際存在的“管理論”(重心在于管理公民和法人)為理論基礎(chǔ),還是以歐美發(fā)達(dá)國家的“控權(quán)論”(重心在于控制行政權(quán))為理論基礎(chǔ),亦或在中國社會(huì)變革和行政法治發(fā)展實(shí)踐的基礎(chǔ)上創(chuàng)立一種新的基礎(chǔ)理論。到90年代初,創(chuàng)立一種新理論的條件已漸臻成熟。羅豪才教授在一次次的思考中,一次次的講課中,一次次的思想碰撞中,逐漸形成了中國當(dāng)代行政法的理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是“平衡論”(重心在于平衡行政權(quán)與公民權(quán))的嶄新觀點(diǎn)。
我成為羅老師的第一個(gè)博士生后,有幸與另一位碩士生追隨、參與羅老師第一次將“平衡論”理論和盤托出,在《中國法學(xué)》首次發(fā)表了《現(xiàn)代行政法的理論基礎(chǔ)-論行政機(jī)關(guān)與相對一方的權(quán)利義務(wù)平衡》①的長篇論文。“平衡論”提出以后,經(jīng)過不斷充實(shí)和完善,“很快成為在我國行政法理論基礎(chǔ)研究領(lǐng)域內(nèi)引起廣泛反響、最引人注目的一種學(xué)說”②,其影響波及到整個(gè)法學(xué)界和行政學(xué)界。③平衡理論既根植于當(dāng)時(shí)我國的行政法制實(shí)踐和《行政訴訟法》的立法宗旨,同時(shí)其基本理念又進(jìn)一步融入我國其后制定的《國家賠償法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》和《立法法》的立法精神。
追隨、協(xié)助羅豪才老師創(chuàng)立“平衡論”學(xué)說,既對我以后的行政法教學(xué)、研究和實(shí)務(wù)工作教益極深,也對我1992年開始構(gòu)思撰寫的博士學(xué)位論文產(chǎn)生了直接的指導(dǎo)作用。1992年,全國人大常委會(huì)法工委行政立法研究組開始著手調(diào)研起草《行政處罰法》,我參與了調(diào)研起草工作,并因此確定以行政處罰作為博士論文的研究題目。當(dāng)時(shí),專門論述行政處罰的法學(xué)著作寥若晨星,人們對行政處罰問題還不十分重視。在此情況下,我研究行政處罰的確面臨著很多困難,而首要的困難就是如何在較高的理論層次上構(gòu)建本書的基本框架,使其既有鮮明、深刻的理論主線,不陷于分散、瑣碎的法律規(guī)定不能自拔,又有重要的實(shí)踐價(jià)值,對行政處罰立法、執(zhí)法和司法中的重大實(shí)踐問題提出符合實(shí)際的看法。
在反復(fù)分析比較之后,我決定不面面俱到地論述行政處罰的各項(xiàng)具體制度,而是以平衡理論為主線,大處著筆揭示貫穿行政處罰創(chuàng)設(shè)、實(shí)施和救濟(jì)全過程之中的一般規(guī)律,總結(jié)隱藏于紛繁復(fù)雜的行政處罰現(xiàn)象之后的基本原理。在結(jié)構(gòu)上,我采取以行政處罰貫穿立法、執(zhí)法、救濟(jì)三個(gè)環(huán)節(jié)為經(jīng),以行政處罰反映行政處罰權(quán)與公民權(quán)的沖突和平衡為緯的方法,共將全文分為導(dǎo)論、上篇、中篇、下篇、結(jié)論五大部分。①與這一結(jié)構(gòu)相適應(yīng),我將論文題目最后確定為《論行政處罰的創(chuàng)設(shè)、實(shí)施和救濟(jì)》。②
博士論文的寫作過程,是一個(gè)思維不斷梳理,思想不斷深化,靈感之火不斷燃燒又不斷熄滅的“思想探險(xiǎn)”過程;也是一個(gè)時(shí)而充滿激情,時(shí)而充滿痛苦,極富挑戰(zhàn)性又極富殺傷力的“生命體驗(yàn)”過程。在確定博士論文的題目、理論主線和結(jié)構(gòu)時(shí),我常常朝思暮想,夜不能寐,有時(shí)山窮水盡,有時(shí)又柳暗花明;經(jīng)常晚上為一個(gè)創(chuàng)新的思想火花而興奮得久久不能入睡,早晨醒來又覺得全無新意。“眾里尋他千百度,驀然回首,那人卻在燈火闌珊處”。只有經(jīng)過艱苦的“思想探險(xiǎn)”和“生命體驗(yàn)”過程,才能抓住既遠(yuǎn)在天邊,又近在眼前,既稍縱即逝、飄忽不定,又樸實(shí)具體、實(shí)實(shí)在在的創(chuàng)新觀點(diǎn),并將它固定在博士論文的框架之內(nèi)。因此,我一直以為,不經(jīng)過嚴(yán)格意義上的博士論文撰寫,就不可能真正成為一個(gè)合格的博士。
在論文的總體思路理清以后,我的博士論文基本是一氣呵成。答辯委員會(huì)對我的博士論文給予了較高評(píng)價(jià),認(rèn)為“填補(bǔ)了我國行政法學(xué)理論的一個(gè)空白”。①《法制日報(bào)》1993年6月22日頭版對我作為全國首屆行政法博士生的論文答辯作了報(bào)道。本文作為運(yùn)用平衡理論研究行政處罰個(gè)案制度的第一篇博士論文,亦獲得了羅豪才教授的厚愛和肯定。在中國法制出版社1994年初版、1997年修訂再版該論文時(shí),羅老師欣然作序,認(rèn)為“全書脈絡(luò)清晰,邏輯嚴(yán)密,思想有深度,文字功底好,可讀性強(qiáng),是一本難得的行政法學(xué)術(shù)專著。”
當(dāng)然,囿于資料和時(shí)間,這篇論文在當(dāng)時(shí)對一些重要問題還缺乏深入論述,論文從內(nèi)容到形式也都還有諸多缺陷。但經(jīng)過了這次博士論文的撰寫,以及通過以后評(píng)閱和指導(dǎo)大量的博士學(xué)位論文,我逐步形成了關(guān)于撰寫博士學(xué)位論文的一些體會(huì)和想法,這應(yīng)是我取得的更大收獲。由于這些體會(huì)和想法未必成熟,更未必正確,所以一直沒有見諸文字,以免貽笑大方。但2000年初在《中外法學(xué)》上讀了劉南平先生的《法學(xué)博士論文的“骨髓”和“皮囊”-兼論我國法學(xué)研究之流弊》②一文后,覺得很有共鳴;特別是劉文中關(guān)于西方博士學(xué)位論文均應(yīng)有“命題”,以及“命題”應(yīng)有原創(chuàng)性的觀點(diǎn),很能反映當(dāng)初我撰寫博士論文時(shí)苦苦思索全文有創(chuàng)新意義的理論主線,以及圍繞理論主線結(jié)構(gòu)全文時(shí)的心路歷程和理論追求。③
北大以其博大深邃、人才輩出聞名于世。北大對她的學(xué)子的要求是十分嚴(yán)格的,但又是極其關(guān)愛的。在北大三年艱辛的攻博期間,我榮幸地獲得“北京大學(xué)第二屆青年優(yōu)秀成果二等獎(jiǎng)”,“北京大學(xué)第一屆研究生優(yōu)秀學(xué)術(shù)成果”十嘉獎(jiǎng)(一等獎(jiǎng))“,并兩度獲得”光華獎(jiǎng)“。1993年7月博士畢業(yè)時(shí),因渴望投身如火如荼的法律實(shí)務(wù)工作,我心存感激地謝絕了母校和恩師的挽留,奔向了更為博大寬廣的社會(huì)。但母校一時(shí)一刻也沒有忘記她的學(xué)子:1993年我畢業(yè)后不久,北大法學(xué)院即聘我為兼職副教授,1995年聘我為兼職教授,1999年聘我為博士生導(dǎo)師,給了一系列令我時(shí)時(shí)誠惶誠恐、不敢承受的莫大榮譽(yù)。但我清楚地知道,比這些榮譽(yù)更珍貴、更重要的是我的北大師長、朋友、同學(xué)給予的多年教誨、愛護(hù)和支持。羅豪才、肖蔚云、張國華、魏振瀛、張文、朱啟超、姜明安、吳志攀、武樹臣、方世榮……等等,等等,一想起他們,我就從內(nèi)心深處心存感激,我也就更加不敢懈怠。對他們和對母校的感情,使我和我們家逐步產(chǎn)生了一種濃厚的北大情結(jié):1991年,我力勸我弟弟也考取了北大計(jì)算機(jī)系的博士生;2000年,我又力勸我侄子考取了北大數(shù)學(xué)系的本科生;以后,如果我的孩子有能力,我也要力勸他考入北大,接受北大德先生(民主)和賽先生(科學(xué))的啟蒙與教育。
從北大畢業(yè)后,經(jīng)過四年社會(huì)法治實(shí)踐的風(fēng)雨洗禮,我對我國法制運(yùn)行的現(xiàn)實(shí)狀況與理想模式之間的差距有了更深切的感受和更深入的思考,期望能從理論上作更為全面和深刻的梳理與總結(jié)。我的這一朦朧愿望由于又一個(gè)偶然的機(jī)遇而變得清晰和強(qiáng)烈起來。記得那是1996年在杭州大學(xué)召開的中國法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)結(jié)束后,與會(huì)人員到紹興魯迅故居參觀,我正好與國家行政學(xué)院法學(xué)部主任應(yīng)松年教授一起觀看百草園。應(yīng)老師是我國著名行政法學(xué)家,全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)行政立法研究組負(fù)責(zé)人之一,直接組織和參與了我國《行政訴訟法》、《國家賠償法》、《行政處罰法》以及后來的《行政復(fù)議法》、《立法法》等諸多綜合性行政法律的調(diào)研、起草與討論,為我國行政法制建設(shè)作出了重要貢獻(xiàn)。應(yīng)老師勤于治學(xué)、專注立法、重視實(shí)踐、愛才用才的大家風(fēng)范,一直令我十分敬佩。當(dāng)時(shí),國家行政學(xué)院正式成立不久,法學(xué)師資十分缺乏,應(yīng)老師問我愿不愿意回到法學(xué)教學(xué)研究隊(duì)伍中來,我聽了怦然心動(dòng)。經(jīng)過一段時(shí)間的反復(fù)思考,我覺得自己博士畢業(yè)后已經(jīng)較好地補(bǔ)上了法治實(shí)踐這一課,一定程度上實(shí)現(xiàn)了體驗(yàn)法治生活的初衷,現(xiàn)在是該歸隊(duì)的時(shí)候了。在應(yīng)老師的全力推薦下,經(jīng)過近一年時(shí)間的多方努力,我依依不舍地告別了自己正處于興旺發(fā)展階段的律師事業(yè),于1997年調(diào)入國家行政學(xué)院法學(xué)部,作出了我探索行政法治道路的第四次重大選擇。
國家行政學(xué)院是我國培養(yǎng)高中級(jí)國家公務(wù)員的最高學(xué)府,有著花園式的校園環(huán)境和得天獨(dú)厚的特殊地位。她的高層次,她的大舞臺(tái),使她既充滿魅力,又充滿挑戰(zhàn)。投身新的環(huán)境,回到校園生活,我以更加飽滿的熱情、更加勤奮的精神和更加認(rèn)真的態(tài)度,來完成一項(xiàng)一項(xiàng)繁重的教學(xué)、科研和管理任務(wù)。我把自己在法治理論上的思考和法治實(shí)踐中的體會(huì),向省部級(jí)、司局級(jí)公務(wù)員介紹、講授,足跡遍布相當(dāng)多的中央國家機(jī)關(guān)和省、市、自治區(qū),受到了普遍的歡迎,并被聘為中央國家機(jī)關(guān)宣傳教育工作團(tuán)宣教員。在一次次的講授、一次次的調(diào)研和一次次的思考中,我逐步萌發(fā)了不僅經(jīng)濟(jì)發(fā)展有規(guī)律、法治發(fā)展也有規(guī)律的思想火花,并進(jìn)而形成和率先提出了“法治規(guī)律”①的理論觀點(diǎn),以力圖從客觀規(guī)律的高度揭示實(shí)現(xiàn)法治的必然性和法治道路的多樣性。為了進(jìn)一步探索中西方的行政法治道路,應(yīng)松年老師和我共同主編了《走向法治政府-依法行政理論研究與實(shí)證調(diào)查》一書(80余萬字)②,從理論和實(shí)證兩個(gè)方面對中西方依法行政道路進(jìn)行了深刻的動(dòng)態(tài)比較和研究。
在國家行政學(xué)院法學(xué)部工作的三年半時(shí)間,我有了更多的立法參與,更廣的國際眼光,更強(qiáng)的實(shí)踐觀點(diǎn)。加強(qiáng)中美行政程序法的交流與合作,是主席訪問美國時(shí)與美國前總統(tǒng)克林頓在中美聯(lián)合公報(bào)中達(dá)成的意向;加強(qiáng)中德行政法交流與合作,是德國總統(tǒng)來華與主席會(huì)談時(shí)提出的建議。我國外交部將這兩個(gè)重大項(xiàng)目交給應(yīng)松年教授承擔(dān)。我協(xié)助應(yīng)老師組織和參與了1998年以來的中美、中德之間數(shù)10次行政法、行政程序法的高層次學(xué)術(shù)交流和立法研討。
為了推動(dòng)由中國、日本、韓國以及我國臺(tái)灣地區(qū)參加的東亞行政法學(xué)術(shù)交流,加強(qiáng)海峽兩岸的行政法學(xué)術(shù)合作,在羅豪才、應(yīng)松年教授的倡導(dǎo)、組織下,中國大陸組織或參加了分別在大陸、臺(tái)灣等地召開的四屆高層次、大規(guī)模的東亞行政法研討會(huì)和海峽兩岸行政法研討會(huì),我參與組織和參加了這些會(huì)議。作為中國法學(xué)會(huì)行政法研究會(huì)副會(huì)長,我協(xié)助羅豪才會(huì)長、應(yīng)松年常務(wù)副會(huì)長兼秘書長組織并參加了每年一次的中國法學(xué)會(huì)行政法研究會(huì)。
通過參與組織和參加這些國內(nèi)外的大型學(xué)術(shù)會(huì)議和學(xué)術(shù)活動(dòng),我的學(xué)術(shù)水平逐步提高,學(xué)術(shù)成果不斷增加,學(xué)術(shù)影響有所擴(kuò)大。1997年以來,在繁重的教學(xué)和行政工作之余,我修訂再版專著1本,與方世榮教授合著《行政法律關(guān)系研究》1本,主編著作2本,參著8本,發(fā)表長短文章80余篇。2000年,我申請了國家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目《依法行政比較研究》的課題,目前正投入很大精力展開研究。
我要特別感謝我國行政法學(xué)界的老師、朋友、同仁,尤其是要感謝羅豪才老師、應(yīng)松年老師十多年的栽培、幫助,給了我太多學(xué)習(xí)發(fā)展的機(jī)會(huì);我也要特別感謝國家行政學(xué)院的領(lǐng)導(dǎo)、同事,尤其是要感謝應(yīng)松年老師三年多的培養(yǎng)、支持,給了我很多難以承受的榮譽(yù)。沒有他們的愛護(hù)和鼓勵(lì),我將一事無成。
三、體驗(yàn)法治的底蘊(yùn)
法學(xué)理論和法治實(shí)踐是法治發(fā)展的兩個(gè)輪子,任何一個(gè)輪子的顛簸和缺失都會(huì)導(dǎo)致法治運(yùn)行的失衡。因此,我們要把握法治的真諦,就不能僅僅局限于書本上的法治,而必須同時(shí)深入實(shí)踐中的法治;就不能僅僅滿足于紙面上的法治,而必須同時(shí)感悟?qū)嶋H運(yùn)行中的法治。
參與立法是我體驗(yàn)法治底蘊(yùn)的第一種方式。立法以其最理性、最凝煉的方式表述著法的精神,維護(hù)著社會(huì)正義。從1988年參與《行政訴訟法》的修改、討論開始,我陸續(xù)參加了《國家賠償法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《立法法》的立法調(diào)研、起草和討論,并參與了幾十部法律、行政法規(guī)的立法討論或立法論證。1998年以來,我協(xié)助應(yīng)松年老師組織實(shí)施中美、中德以及海峽兩岸的行政法學(xué)術(shù)交流和立法交流,直接參加了《行政強(qiáng)制法》、《行政許可法》專家試擬稿的國內(nèi)外立法調(diào)研和起草。在這些立法調(diào)研活動(dòng)中,有一件事給我震動(dòng)很大。那是在1988年11月召開的行政程序法國際研討會(huì)上,美國錫拉丘斯大學(xué)的兩位行政法學(xué)教授WilliamC.Banks和RechardGoldsmith認(rèn)為,制定于1946年的美國《聯(lián)邦行政程序法》(APA)固然在控制行政權(quán)違法和濫用方面有很大歷史功績,但由于它精心制作了一個(gè)十分正式的審訊型的裁決程序,并且配置了大批獨(dú)立性過強(qiáng)、工資過高的行政法法官,因而致使行政效率受到很大影響,需要修改。當(dāng)我們正在考慮如何以APA為藍(lán)本強(qiáng)化行政程序、制定行政程序法時(shí),APA故鄉(xiāng)的司法部長卻認(rèn)為非正式程序是“行政程序的命根子”。①這使我們不能不重新審視APA及其對我國制定行政程序法的影響。我當(dāng)時(shí)進(jìn)一步詢問,APA存在的這些問題,是因制定時(shí)就考慮不周造成的,還是由于一個(gè)時(shí)代有一個(gè)時(shí)代的任務(wù),在實(shí)施過程中因重心在于保障公正而損害了效率?回答是兼而有之。
為了進(jìn)一步了解作為美國行政法核心的行政程序法的成敗得失,1999年8月我陪同應(yīng)松年教授去美國進(jìn)行考察。在對紐約州和加尼福利亞州行政程序法的比較考察中,我們發(fā)現(xiàn),兩州的行政程序法截然不同:前者以非正式聽證程序(簡易程序)為主,聽證官實(shí)行分散管理,有利于提高行政效率;后者則以正式聽證程序(審訊程序)為主,聽證官實(shí)行集中管理,有利地保護(hù)公民權(quán)利。兩者都形成于各州特定的歷史背景和法律制度之下,都產(chǎn)生了制約行政權(quán)、保護(hù)公民權(quán)的特定作用;但兩者也都有其不足,尤以加州為甚,而要修改卻十分困難。
在對美國行政程序法的深入了解中,我進(jìn)一步認(rèn)識(shí)到,立法必須建立在深刻了解事物發(fā)展的客觀規(guī)律,并準(zhǔn)確把握國內(nèi)外相關(guān)制度的歷史背景和發(fā)展趨勢的基礎(chǔ)之上,而不能一知半解,似懂非懂;更不能人云亦云,盲目照搬。參與一系列的立法活動(dòng),我的法治觀由過于理想而變得更為平實(shí)。我逐步認(rèn)識(shí)到,行政法治既不可能是高懸于舊體制之上的空中樓閣,也不應(yīng)當(dāng)是仍舊依存于舊體制的管理工具,而必須是頑強(qiáng)地從舊體制中萌芽、在新體制中生長的充滿生命力的參天大樹。
從事法律實(shí)務(wù)工作是我體驗(yàn)法治底蘊(yùn)的第二種方式。法律實(shí)務(wù)工作者或許不需要象法學(xué)理論工作者那樣整天進(jìn)行純粹抽象的理論思辯,但卻更需要將成千上萬的法律條文運(yùn)用于千變?nèi)f化的社會(huì)生活;因此,可以毫不夸張地說,法律實(shí)務(wù)工作者對實(shí)踐中的法律有著更深刻、更鮮活、更真實(shí)的感悟和理解。為了彌補(bǔ)自己對法律實(shí)踐不夠熟悉的缺憾,我從80年代后期即開始有意識(shí)地從事一些兼職律師工作。1993年我從北大博士畢業(yè)后,更是直接進(jìn)入了專職律師隊(duì)伍。這一意外之舉當(dāng)時(shí)的確使很多熟悉的朋友為之驚訝,覺得我從事行政法教學(xué)研究10余年,又獲得了博士學(xué)位,再去當(dāng)律師十分可惜。從全國而言,當(dāng)時(shí)律師的地位還不高,博士當(dāng)專職律師的更是鳳毛麟角。但我權(quán)衡再三,還是作出了自己探索行政法治道路的第三次重大選擇。我心里十分清楚,當(dāng)律師主要不是為了掙錢,而是為了更深刻地感受中國的社會(huì)實(shí)踐和法治實(shí)踐。我期冀做一個(gè)學(xué)者型的律師和熟悉法治實(shí)踐的學(xué)者。這也是我在當(dāng)律師期間能夠不離開學(xué)術(shù),并在當(dāng)了四年律師后又能夠重返學(xué)術(shù)界的內(nèi)在原因。
我的上述想法能付諸實(shí)施,主要得益于全國律師協(xié)會(huì)前會(huì)長任繼圣教授的示范和鼓勵(lì)。任老是我一個(gè)縣的老鄉(xiāng),是新中國律師事業(yè)的開拓者和最早實(shí)踐者,是學(xué)者型的律師和律師型的學(xué)者。當(dāng)時(shí),司法部要辦一個(gè)千人律師大所-中國律師事務(wù)中心,請任會(huì)長掛帥組建。任老力促我加盟。面對充滿誘惑和蓬勃發(fā)展的律師職業(yè),面對我十分尊敬的同鄉(xiāng)、前輩的熱情邀請,更面對自己內(nèi)心的夙愿和沖動(dòng),我無法拒絕。雖然后來由于條件尚不成熟,千人大所計(jì)劃夭折,任老又推薦我去全國最早和最大的融資租賃公司-中國租賃有限公司任法律部主任,但我當(dāng)幾年專職律師的初衷仍沒有絲毫改變,并于1994年組建成立了北京市中聯(lián)律師事務(wù)所,自任主任。
權(quán)利的實(shí)現(xiàn)重于權(quán)利的宣告。律師以其維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的特有方式,通過具體的個(gè)案將紙面上的法律權(quán)利轉(zhuǎn)化為實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)實(shí)權(quán)利。律師職業(yè)是充滿艱辛的,但又是充滿挑戰(zhàn)的。四年的專職律師生涯期間,我被評(píng)為二級(jí)律師,被選為北京市律師協(xié)會(huì)理事,獲得了從事證券法律業(yè)務(wù)、國家基本建設(shè)大中型項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)等專門律師業(yè)務(wù)的從業(yè)資格。我在國內(nèi)外了300余件行政、經(jīng)濟(jì)和民事案件,絕大部分勝訴。在這些案件中,泰國賢成兩合公司、深圳賢成大廈有限公司訴深圳市工商局、招商局行政訴訟案,給我留下了十分深刻的印象。盡管這個(gè)案件并不是我的最復(fù)雜、花去時(shí)間最多的案件,但卻是影響最大的行政訴訟案件,是較好地體現(xiàn)了行政訴訟的立法精神和行政審判的公正精神的“民告官”案件。該案因此被《民主與法制》①雜志列為二十世紀(jì)我國二十大名案之一。
“賢成大廈”案最充分地體現(xiàn)了我作為律師在庭審和庭辯過程中的價(jià)值。以最高人民法院副院長羅豪才為審判長的7人合議庭,代表了我國行政審判的最高水平;以應(yīng)松年教授、江平教授、全國律師協(xié)會(huì)副會(huì)長高宗澤一級(jí)律師等為代表的原被告雙方20余人的龐大人隊(duì)伍,代表了我國行政訴訟和民事訴訟的最高水平;全國人大、最高人民法院、最高人民檢察院、國務(wù)院各部委、地方各級(jí)人民法院和有關(guān)地方人大、政府、以及有關(guān)院校、科研機(jī)構(gòu)的專家、學(xué)者、泰國駐華使節(jié)、與各方當(dāng)事人有關(guān)的人員以及新聞?dòng)浾叩?00多名旁聽人員,組成了層次高、規(guī)模大、影響廣的旁聽陣容。案件審理進(jìn)行了五整天,由三個(gè)攝像機(jī)全程錄相。最高人民法院希望把這個(gè)庭開成推進(jìn)依法治國、依法行政的示范庭。我作為原告泰國賢成兩合公司的第一人,較好地發(fā)揮了自己的行政法專業(yè)水平和律師的庭辯水平,維護(hù)了原告的合法權(quán)益,聲張了行政訴訟法的正義精神,捍衛(wèi)了法律的權(quán)威和尊嚴(yán),從而贏得了法庭的肯定和聽眾的贊許。該案最后沖破重重阻力,以原告完全勝訴告終。
在四年專職律師的生涯中,我一刻也沒有忘記自己的初衷,一刻也沒有忘記教育和學(xué)術(shù)。在我的組織、奔走和時(shí)任北京大學(xué)法律學(xué)系主任魏振贏、副主任武樹臣的大力支持下,以1996年5月15日《律師法》頒布為契機(jī),北京大學(xué)法律學(xué)系與北京市中聯(lián)律師事務(wù)所聯(lián)合實(shí)施了“一幫一律師助學(xué)工程”和設(shè)立“律師助教基金”。①由于這是全國首次律師事務(wù)所與法學(xué)院系聯(lián)合實(shí)施的助學(xué)助教活動(dòng),因而得到了律師界、法學(xué)院系和以及社會(huì)的響應(yīng)和支持,中央電視臺(tái)、法制日報(bào)等眾多新聞媒體做了專門報(bào)道。
進(jìn)行依法治國、依法行政和依法治市的實(shí)證調(diào)查,是我律師從業(yè)期間的又一項(xiàng)創(chuàng)新之舉,也是我體驗(yàn)法治底蘊(yùn)的第三種方式。1996年2月8日,同志在中共中央法制講座上就依法治國、保證國家長治久安問題發(fā)表了重要講話;同年3月召開的八屆全國人大四次會(huì)議正式將“依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法制國家”作為治國方略確認(rèn)下來。我當(dāng)時(shí)就認(rèn)為,這是我們黨和國家繼1978年作出將工作重心從以階級(jí)斗爭為綱轉(zhuǎn)到以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心上來以后,所作出的第二個(gè)具有全局性和根本性意義的重大戰(zhàn)略決策,標(biāo)志著我國真正開始實(shí)現(xiàn)從人治向法治、從依政策治國向依法治國的轉(zhuǎn)變。這第二次轉(zhuǎn)變甚至比第一次轉(zhuǎn)變更困難、更復(fù)雜,遇到的阻力更大。
出于報(bào)效國家的強(qiáng)烈的使命感和責(zé)任感,我牽頭于1996年3月成立了由首都10余名法學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、文學(xué)、社會(huì)學(xué)的教授、博士、記者組成的《依法治國研究》課題組,力圖從多學(xué)科角度重點(diǎn)調(diào)查和解剖幾個(gè)依法治市時(shí)間較久、成果較明顯的省、市,以在實(shí)證調(diào)查和理性分析的基礎(chǔ)上探索依法治國的規(guī)律和方法。受司法部和全國普法辦委托,我個(gè)人出資約8萬元,于1996年7月、8月、10月率課題組三下南京,對該市進(jìn)行了為期近一個(gè)月的全方位調(diào)查;以后又三上本溪調(diào)查;并對上海等全國10個(gè)省、直轄市的13個(gè)城市進(jìn)行了1550份問卷調(diào)查;在此基礎(chǔ)上形成了三篇《依法治國的局部實(shí)踐》的系列調(diào)查報(bào)告,在全國產(chǎn)生了很大反響,一些省、市將其作為地方依法治理的重要參考,司法部和中央有關(guān)部門對該調(diào)研成果十分重視,《法制日報(bào)》1996年7月17日在頭版報(bào)眼位置做了《探索依法治國局部實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)北京博士自費(fèi)考察南京》的長篇報(bào)道,7月29日該報(bào)記者又以《借鑒南京經(jīng)驗(yàn)推進(jìn)依法治國》為題對我作了專訪。①我作為一名執(zhí)業(yè)律師,花了很多功夫進(jìn)行依法治國和依法行政的實(shí)證調(diào)查,頗有點(diǎn)種了別人的田,荒了自己的地,有些同行覺得不好理解,但我卻常常以此舉對依法治市乃至依法治國有所俾益而自慰。在過去的近5年里,全國有60多個(gè)城市去南京學(xué)習(xí)取經(jīng),南京的依法治市也因此上了一個(gè)新臺(tái)階。時(shí)至今日,我仍與南京市委、市政府、市依法治市領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室以及市司法局的領(lǐng)導(dǎo)保持著密切的工作聯(lián)系和個(gè)人友誼。我曾經(jīng)想以南京的一個(gè)縣、區(qū)或鎮(zhèn)為試點(diǎn),從立法、執(zhí)法、司法、法治宣傳、法治教育等方面進(jìn)行全方位和整體性的依法治理試驗(yàn),但終因條件尚不成熟而作罷。最近,司法部約我主編一本地方和部門依法治理的教材,這正好與我久已萌發(fā)的想法不謀而合,我欣然答應(yīng)下來。因?yàn)槲沂冀K認(rèn)為,如果不扎扎實(shí)實(shí)地實(shí)施地方和部門依法治理這一宏大的基礎(chǔ)性工程,不讓法治貼近12億人民的日常工作和生活,不使法律成為每個(gè)老百姓的最高行為準(zhǔn)則和基本生活方式,依法治國和依法行政就永遠(yuǎn)只能是法學(xué)家設(shè)計(jì)和憧憬的海市蜃樓。
參與重大疑難案件的論證和咨詢是我體驗(yàn)法治底蘊(yùn)的第四種方式。法律條文是抽象枯燥的,但一個(gè)又一個(gè)千差萬別的案件使它們鮮活生動(dòng)起來。在這些案件中,或者正義得到張揚(yáng),違法得到懲治;或者正義受到扭曲,違法受到縱容。近10年來,我參與了最高人民法院、最高人民檢察院、國務(wù)院法制辦、國務(wù)院有關(guān)部門以及地方行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和公民、法人100余起重大疑難案件的論證和咨詢。通過這些論證和咨詢,我既表現(xiàn)了一個(gè)法學(xué)工作者對我國現(xiàn)行法律的詮釋和信仰,又從中看到了運(yùn)行于復(fù)雜社會(huì)生活之中的法律的成功和缺失。
2000年我曾參與論證我國第一起狀告中國證監(jiān)會(huì)的行政訴訟案。該案法院一開始不愿受理,擔(dān)心告中國證監(jiān)會(huì)可能引起股市震蕩。我和其他專家均表示不同意這種看法:告中國證監(jiān)會(huì)造成股市震蕩,告公安部造成社會(huì)治安混亂,告國家經(jīng)貿(mào)委造成中國經(jīng)濟(jì)滑坡;照此邏輯發(fā)展,《行政訴訟法》就應(yīng)當(dāng)廢止,人民法院行政審判庭就應(yīng)當(dāng)撤銷。但事實(shí)恰恰相反,告中國證監(jiān)會(huì)不僅不會(huì)影響股市,反而會(huì)有利于規(guī)范和完善股市,有利于健康發(fā)展股市。法院采納了專家論證的意見,受理了此案,并判決中國證監(jiān)會(huì)敗訴。由此引起了數(shù)起中國證監(jiān)會(huì)當(dāng)被告并敗訴的行政案件。嗣后不久又發(fā)生了中國股市是否應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格監(jiān)管的大討論和大爭辯。
在我參與論證和咨詢的大部分行政案件中,“民告官”遇到極大阻力,司法權(quán)難以抗衡行政權(quán)。專家學(xué)者的論證和咨詢意見,固然有時(shí)可以使公民權(quán)或司法權(quán)受到支持,但并不能帶來《行政訴訟法》整體實(shí)施狀況的改觀。因此,推動(dòng)整個(gè)法治環(huán)境的完善,仍然是我們面臨的一項(xiàng)十分艱巨而又緊迫的任務(wù)。
當(dāng)我終于寫完這篇艱辛而費(fèi)時(shí)的文字,如釋重負(fù)卻又誠惶誠恐。審視自己42年的人生道路,恰似步履維艱地攀登一座人生的大山。年屆中年,正值山腰。回顧來時(shí)路,峰回路轉(zhuǎn),依稀可辨;瞻望前行路,崎嶇曲折,任重道遠(yuǎn)。總結(jié)自己粗淺的人生感悟,我以為有三個(gè)字可能對一個(gè)奮斗者至關(guān)緊要:一曰識(shí):志存高遠(yuǎn),目光敏銳;二曰行:雷厲風(fēng)行,奮力前行;三曰韌:堅(jiān)韌不拔,百折不撓。一代人有一代人的命運(yùn),一代人有一代人的追求。而個(gè)人的命運(yùn)總是系于國家的命運(yùn),個(gè)人的追求也只能融于民族的追求。在歲月早已流過“蒼海橫流,方顯出英雄本色”的金戈鐵馬時(shí)代的今天,法治正成為中華民族昂首闊步跨入21世紀(jì)的政治宣言和奮斗旗幟。
法治是人類社會(huì)數(shù)千年的共同文明成果。人類社會(huì)從中世紀(jì)及其以前的刑法時(shí)代,進(jìn)入中世紀(jì)以后的民法時(shí)代,再進(jìn)入近代資本主義社會(huì)的憲法時(shí)代和20世紀(jì)以后的行政法時(shí)代,這充分展示了公民民主、自由等公權(quán)利的全面崛起,充分顯示了作為法治核心內(nèi)容的行政法治的人文精神及其強(qiáng)大生命力。我慶幸自己生逢盛世,有幸與我國新時(shí)期的行政法治發(fā)展進(jìn)程同行,有幸親眼目睹我國行政法學(xué)從“冷學(xué)”逐步發(fā)展成為“顯學(xué)”,因而時(shí)常被自豪感所鼓舞,時(shí)常受使命感所鞭策,并因此激發(fā)起一種“書生意氣,揮斥方遒”的豪情和獻(xiàn)身我國行政法治事業(yè)的沖動(dòng),于是就有了本書中這些雖然局限卻不失真誠、雖然粗淺卻不敢草率的文字。
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