導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇保全復(fù)議申請(qǐng)書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申請(qǐng)人：xx市A公司第五工程部

住所地：略

法定代表人：李某

被申請(qǐng)人：王某，男，20XX年7月出生，漢族。

住所地：略

因王某訴B公司拖欠租賃費(fèi)糾紛一案，貴院于20XX年1月12日下發(fā)(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，該裁定書將申請(qǐng)人銀行存款30萬(wàn)元予以凍結(jié)，現(xiàn)申請(qǐng)人對(duì)上述裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議。

復(fù)議請(qǐng)求

請(qǐng)求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的30萬(wàn)元銀行存款予以解凍。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人為獨(dú)立的民事主體，與上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來(lái)沒(méi)有過(guò)業(yè)務(wù)往來(lái)，申請(qǐng)人不是上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的當(dāng)事人。另外，經(jīng)貴院通知以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份出庭的xx市A公司與申請(qǐng)人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權(quán)各自獨(dú)立、財(cái)務(wù)也各自獨(dú)立核算(見(jiàn)申請(qǐng)人營(yíng)業(yè)執(zhí)照)。申請(qǐng)人作為上述案件的案外人，貴院(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》將申請(qǐng)人的銀行存款30萬(wàn)元予以凍結(jié)顯屬錯(cuò)誤。現(xiàn)申請(qǐng)人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請(qǐng)求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的30萬(wàn)元銀行存款予以解凍。

此致

某某人民法院

篇2

我們眼下的社會(huì)，我們都會(huì)用到申請(qǐng)書，申請(qǐng)書可以使我們的愿望和請(qǐng)求得到合理表達(dá)。那么寫申請(qǐng)書真的很難嗎?以下是小編為大家推薦的關(guān)于一些解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書，希望能幫助到大家!

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書1根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院的有關(guān)司法解釋及司法實(shí)踐，財(cái)產(chǎn)保全措施因下列原因而解除：

1、被申請(qǐng)人向人民法院提供擔(dān)保的;

2、申請(qǐng)人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請(qǐng)，人民法院同意其撤回申請(qǐng)的;

3、人民法院確認(rèn)被申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議意見(jiàn)有理，而作出新裁定，撤銷財(cái)產(chǎn)保全裁定的;

4、被申請(qǐng)人依法履行了人民法院裁決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全已沒(méi)有存在意義的。

申請(qǐng)人：___

住所地：___

委托人：___工作單位：____

貴院___第___號(hào)《民事裁定書》裁定扣押申請(qǐng)人___(財(cái)產(chǎn));現(xiàn)申請(qǐng)人依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定申請(qǐng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條、第二百五十三條及《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行的若干規(guī)定》第十四條、第十五條之規(guī)定，被申請(qǐng)人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。

在民事訴訟的判決作出以前，申請(qǐng)人并不一定敗訴，因此申請(qǐng)人的合法權(quán)益同樣應(yīng)受法律的'保護(hù)，申請(qǐng)人不應(yīng)該承擔(dān)因財(cái)產(chǎn)保全而帶來(lái)的損失。財(cái)產(chǎn)保全措施的目的是保障將來(lái)的判決能夠得以順利執(zhí)行。申請(qǐng)人如果提供了相應(yīng)的擔(dān)保，就不會(huì)影響將來(lái)判決的執(zhí)行。因而，在這種情況下，為了保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)該解除財(cái)產(chǎn)保全措施。

綜上，申請(qǐng)人愿意提供與保全財(cái)產(chǎn)等價(jià)值的貨幣作為擔(dān)保，請(qǐng)求法院依法作出裁定，解除對(duì)申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全措施。

此致

____人民法院

申請(qǐng)人：___(簽字或蓋章)

_年_月_日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書2徐匯區(qū)人民法院：

關(guān)于原告__訴被告上海__投資咨詢有限公司合作協(xié)議糾紛一案，原告申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，同時(shí)提供坐于上海市浦東新區(qū)張楊路2855弄18號(hào)202室房產(chǎn)作為擔(dān)保。貴院于2009年3月26日作出(2009)徐民二(商)初字612號(hào)裁定，凍結(jié)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款元人民幣528000元。現(xiàn)申請(qǐng)人(被告)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條的規(guī)定，愿意用座落于落于____的房產(chǎn)向你院提供反擔(dān)保。因此，特申請(qǐng)貴院裁定解除對(duì)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款人民幣528000元的凍結(jié)。

特此申請(qǐng)!

申請(qǐng)人(被告)：

上海__投資咨詢有限公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書3__有限責(zé)任公司訴申請(qǐng)人買賣合同糾紛已由貴院受理(案號(hào)為_(kāi)_法民__初字第__號(hào))，原告__有限責(zé)任公司于年月日向貴院提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，要求查封申請(qǐng)人位于__廠房及設(shè)備共計(jì)__元。

貴院已于年月日作出裁定，查封了申請(qǐng)人的廠房及設(shè)備。

申請(qǐng)人現(xiàn)特向貴院申請(qǐng)解除對(duì)申請(qǐng)人廠房及設(shè)備的查封，申請(qǐng)人愿以現(xiàn)金人民幣_(tái)_元作為擔(dān)保，望貴院批準(zhǔn)。

此致

__法院

申請(qǐng)人：__有限責(zé)任公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書4申請(qǐng)人：閔__，男，漢族，1949年7月3日生，住南京市鼓樓區(qū)天福園36號(hào)201室，身份證號(hào)碼320106194907031232，聯(lián)系電話13951705729。

被申請(qǐng)人：南京市__建筑工程有限公司，

住所地：南京市奧體大街69號(hào)新城科技園5號(hào)4層，

法定代表人：陳__職務(wù)：董事長(zhǎng)。

請(qǐng)求事項(xiàng)

申請(qǐng)人民法院依法撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案中貴院作出確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出財(cái)產(chǎn)保全民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

戶名：南京市__建筑工程有限公司，

賬號(hào)：00000000000000000000

開(kāi)戶行：交行三元巷支行。

現(xiàn)因被申請(qǐng)人已履行南京市中級(jí)人民法院作出的(2011)寧商終字728號(hào)判決所確定的義務(wù)，申請(qǐng)人依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第109條之規(guī)定，依法申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許。

此致

______人民法院

申請(qǐng)人：

二0一_年十一月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書5申請(qǐng)人:王__，女，白族，1983年07月16日生，住云南省大理州大理市下關(guān)鎮(zhèn)__路__號(hào)11棟3單元2樓2號(hào)，身份證號(hào)碼532901________，手機(jī)：139872_____。

委托人：馬培杰，云南安華律師事務(wù)所律師。聯(lián)系電話13508724904。

被申請(qǐng)人：張__，男，白族，1971年12月07日生，云南省大理市人，住大理市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)____職工宿舍3棟4單元202室，身份證號(hào)碼532901______，聯(lián)系電話138872_____,0872-23_____。

請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)撤銷(2010)民保字第23號(hào)民事裁定書確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人離婚糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出(2010).民保字第23號(hào)民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

1、定期存單：賬戶_______________，存款200000.00(二十萬(wàn))，建行大理南詔分行開(kāi)戶;

2、活期賬戶：建行大理南詔分行開(kāi)戶，存款300000.00元(三十萬(wàn))，卡號(hào)6227______________，賬號(hào)_______;

現(xiàn)因申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人自愿和好，經(jīng)協(xié)商一致愿意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系，申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十一條之規(guī)定，依法申請(qǐng)撤訴。特申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述二項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許，謝謝。

此致

___人民法院

篇3

申請(qǐng)人： ____有限公司XX分公司 住所地： 負(fù)責(zé)人： 委托人：

被申請(qǐng)人：____工程有限公司 住址： 法定代表人：

請(qǐng)求事項(xiàng)：

一、請(qǐng)求法院解除對(duì)申請(qǐng)人中國(guó)建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營(yíng)業(yè)部的銀行賬戶__________內(nèi)的存款______元凍結(jié)；

二、請(qǐng)求法院責(zé)令被申請(qǐng)人賠償給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失____x元。

事實(shí)理由：

一、被申請(qǐng)人保全申請(qǐng)人銀行賬戶錯(cuò)誤，申請(qǐng)人不是本案適格被告，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；

二、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂供貨合同是雙方真實(shí)意思表示，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人繼續(xù)履行合同，不同意解除合同；

三、被申請(qǐng)人提供的商品混凝土存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償經(jīng)濟(jì)損失；

2010年11月1日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂商品砼采購(gòu)合同，雙方約定被申請(qǐng)人為XXX工程提供混凝土，截止2011年5月11日，被申請(qǐng)人提供的澆筑混凝土出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，導(dǎo)致甲方XXX地產(chǎn)公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令，對(duì)已澆筑的不合格墻體進(jìn)行砸除，重新澆筑，并責(zé)令停止使用被申請(qǐng)人提供的混凝土。為如期完工，申請(qǐng)人不得不高價(jià)購(gòu)買第三方混凝土。故此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十一條規(guī)定：“質(zhì)量不符和約定的，應(yīng)該按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等違約責(zé)任。”因此，申請(qǐng)人不同意解除合同，并依法提出反訴，要求被申請(qǐng)人重做、減少價(jià)款并賠償申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失XXXXX元。

四、被申請(qǐng)人申請(qǐng)法院凍結(jié)中國(guó)建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營(yíng)業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請(qǐng)人的在中國(guó)人民銀行申請(qǐng)開(kāi)立的基本賬戶，凍結(jié)該賬戶導(dǎo)致申請(qǐng)人無(wú)法進(jìn)行正常經(jīng)濟(jì)往來(lái)，資金無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，并嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的商業(yè)信譽(yù)，因此申請(qǐng)法院解凍該賬戶，申請(qǐng)人愿意提供其他財(cái)產(chǎn)予以擔(dān)保。即使被申請(qǐng)人的主張成立，其申請(qǐng)法院凍結(jié)的數(shù)額已超過(guò)應(yīng)予支付的金額。因此，被申請(qǐng)人應(yīng)予賠償凍結(jié)申請(qǐng)人的銀行賬戶給申請(qǐng)人的商業(yè)信譽(yù)造成的損失XXXXX元。

綜上，申請(qǐng)人根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院對(duì)（20XX）銀民商初字第XXX號(hào)民事裁定書進(jìn)行復(fù)議，作出變更裁定，解除對(duì)申請(qǐng)人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結(jié)，并要求被申請(qǐng)人承擔(dān)由于保全錯(cuò)誤給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失XXXXX元。

此致銀川市XX人民法院

篇4

1、非訴行政執(zhí)行案件的審查

《若干解釋》第九十三條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。對(duì)該條如何理解認(rèn)識(shí)不一。特別是準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定書與執(zhí)行通知書哪個(gè)先下發(fā)，更是模糊不清。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合議庭對(duì)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)的非訴行政執(zhí)行案件進(jìn)行審查，對(duì)符合合法性要求的具體行政行為，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，下發(fā)給行政機(jī)關(guān)和被執(zhí)行人后，再轉(zhuǎn)入執(zhí)行程序，向被執(zhí)行人下發(fā)執(zhí)行通知書。對(duì)不符合條件的，作出不準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，不再予以執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，人民法院受理行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行申請(qǐng)后，有30日的審查期限，可以先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人對(duì)具體行政行為無(wú)異議，自覺(jué)履行，則不需作出強(qiáng)制執(zhí)行的裁定，反之，接到人民法院的執(zhí)行通知后，仍不履行的或提出異議的，合議庭再進(jìn)行審查，認(rèn)為符合執(zhí)行條件的，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定；對(duì)于具體行政行為明顯缺乏事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)及其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的，則裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。筆者認(rèn)為后一種觀點(diǎn)較為可行。因?yàn)樾姓ナ芾硇姓C(jī)關(guān)的申請(qǐng)后，應(yīng)在30日內(nèi)組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，既要審查，就須通知執(zhí)行的雙方了解情況，單純看行政機(jī)關(guān)的卷宗是審不清的，也容易作出錯(cuò)誤裁定。執(zhí)行與審查不能截然分開(kāi)。對(duì)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的下發(fā)一定要慎之又慎。另外，根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》的有關(guān)規(guī)定，人民法院決定受理執(zhí)行案件（含非訴行政執(zhí)行）后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，而《若干解釋》規(guī)定是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定應(yīng)在案件受理后的30日內(nèi)作出，由于行政訴訟法及《若干解釋》不完善，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定，這也可以從側(cè)面說(shuō)明，執(zhí)行通知應(yīng)在裁定之前發(fā)生，若被執(zhí)行人提出異議，也可以為案件的審查提供參考，避免作出錯(cuò)誤裁定。

2、申請(qǐng)人民法院執(zhí)行的時(shí)間把握問(wèn)題

行政處罰法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。”此外，行政復(fù)議法、行政訴訟法也規(guī)定了在復(fù)議和訴訟期間，除幾種特殊情況外，不停止具體行政行為的執(zhí)行。據(jù)此，一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，只要具體行政行為作出并送達(dá)后，即使申請(qǐng)復(fù)議和期限未滿，也可以立即申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)榧词瓜鄬?duì)人復(fù)議或了，也不停止對(duì)具體行政行為的執(zhí)行。還有一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，具體行政行為作出并送達(dá)后，超過(guò)15日當(dāng)事人未即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)椤度舾山忉尅返诎耸藯l規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。而法定期限一般是15日，故15日過(guò)后當(dāng)事人未的即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這兩種理解都存在片面性。行政復(fù)議法實(shí)施后，行政相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議的期限一般為60日，因而造成了復(fù)議與期限的不同步，也造成了對(duì)法定期限的兩種理解，一種觀點(diǎn)認(rèn)為只有15日，當(dāng)事人超過(guò)15日未即喪失訴權(quán)，此時(shí)法定期限已屆滿，行政機(jī)關(guān)即可申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于復(fù)議期限一般是60日，即使當(dāng)事人在15日內(nèi)未暫時(shí)喪失了訴權(quán)，但仍有復(fù)議權(quán)，當(dāng)事人可以通過(guò)復(fù)議后又重新取得了訴權(quán)，法定期限仍未超過(guò)。故法定期限的屆滿應(yīng)隨著申請(qǐng)復(fù)議期限的屆滿而屆滿，甚至比復(fù)議期限更長(zhǎng)，而不應(yīng)片面理解為15日或60日。筆者同意后一種觀點(diǎn)。在法定的申請(qǐng)復(fù)議或的期限內(nèi)，當(dāng)事人依法行使了申請(qǐng)復(fù)議權(quán)和訴權(quán)。那么，不僅要等法定期限屆滿，還要等最終的法律文書生效后，行政機(jī)關(guān)才能在180日內(nèi)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，筆者建議，將《若干解釋》第八十八條中的“法定期限屆滿之日”修改為“法定申請(qǐng)復(fù)議、期限屆滿且具體行政行為生效之日”，便于更好地理解與執(zhí)行。

3、關(guān)于非訴行政行為的先予執(zhí)行問(wèn)題

隨著行政復(fù)議法的實(shí)施，幾年來(lái)，行政機(jī)關(guān)已逐漸接受了較長(zhǎng)的60日的申請(qǐng)復(fù)議期限，待復(fù)議期滿后當(dāng)事人既未復(fù)議、又不履行的，再申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但也有一些行政機(jī)關(guān)由于管理對(duì)象的特殊性，總感到兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限過(guò)長(zhǎng)，且復(fù)議后當(dāng)事人還可以、上訴，一整套程序下來(lái)，等個(gè)體行政行為生效已一年有余。進(jìn)入執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人早已人去屋空，有時(shí)甚至兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限未滿就出現(xiàn)此類情況。而實(shí)踐中也確有一些短期的被管理對(duì)象鉆法律空子，與行政機(jī)關(guān)玩時(shí)間上的游戲，弄得行政機(jī)關(guān)無(wú)計(jì)可施。因此，一些行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)復(fù)議期限未滿的情況下，參照《若干解釋》第九十四條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，有的法院也據(jù)此予以受理并裁定予以執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這種做法是錯(cuò)誤的。首先，非訴行政行為申請(qǐng)法院先予執(zhí)行沒(méi)有法律依據(jù)。《若干解釋》第九十四條明確了先予執(zhí)行的前提是在訴訟過(guò)程中，行政訴訟的提起是先予執(zhí)行的前提，但也不必然產(chǎn)生先予執(zhí)行的法律后果，而非訴行政行為不適用此條解釋，因?yàn)樾姓V訟的提起完全取決于行政相對(duì)人。參照民事訴訟法及相關(guān)解釋，也找不到非訴行政行為可以先予執(zhí)行的法律依據(jù)。這就是說(shuō)，非訴行政行為的先予執(zhí)行無(wú)法可依。其次，《若干解釋》第八十六條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政訴訟法第六十六條的規(guī)定申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容。何為生效，即具體行政行為已處于一種穩(wěn)定的不可更改狀態(tài)，當(dāng)事人除履行外別無(wú)選擇。如果或申請(qǐng)復(fù)議期限未滿，此時(shí)的具體行政行為尚不穩(wěn)定，還可能隨著當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議或而被撤銷、變更，如果此時(shí)人民法院依據(jù)行政機(jī)關(guān)的申請(qǐng)先予執(zhí)行，采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施，從程序上剝奪了行政相對(duì)人依法享有的復(fù)議、的權(quán)利，從實(shí)體上侵犯了行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。另外，人民法院的提前介入，容易造成當(dāng)事人對(duì)復(fù)議、失去信心，不利于充分保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。人民法院在沒(méi)有法律依據(jù)的情況下先予執(zhí)行，萬(wàn)一執(zhí)行錯(cuò)誤，還要承擔(dān)國(guó)家賠償?shù)姆珊蠊?duì)于非訴行政行為，行政機(jī)關(guān)有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，經(jīng)審理符合《若干解釋》第九十二條規(guī)定情況的，可以告知行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全措施，若行政機(jī)關(guān)堅(jiān)持先予執(zhí)行，依據(jù)《若干解釋》第九十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。

二、完善非訴執(zhí)行案件程序的必要性

1、行政非訴執(zhí)行案件不同于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事、行政裁判文書的案件。申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判，因?yàn)榻?jīng)過(guò)較為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)耐彸绦颍脹Q的內(nèi)容準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性相對(duì)較高，生效的裁決具有確定的執(zhí)行力，因此申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判文書的案件可直接進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行階段，不需再做審查。而行政非訴執(zhí)行案件，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為尚需確認(rèn)其效力，有待法院的進(jìn)一步審查。行政非訴執(zhí)行案件，類似啟動(dòng)了一次訴訟程序，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為僅僅是執(zhí)行標(biāo)的，法院執(zhí)行的依據(jù)是作出的強(qiáng)制執(zhí)行裁定。這一過(guò)程中，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為接受與行政訴訟基本相同的合法性審查，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定實(shí)際上相當(dāng)于確認(rèn)行政行為合法的裁判，然后才是實(shí)際強(qiáng)制執(zhí)行階段。現(xiàn)行立、審、執(zhí)分離的審理模式適用于非訴執(zhí)行案件，也說(shuō)明了這類案件不同于執(zhí)行生效裁決文書的案件，更具有完整訴訟程序的特點(diǎn)。

2、行政非訴執(zhí)行案件的特殊之處決定了執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)有別于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事或行政裁決的案件。既然行政非訴執(zhí)行案件具有完整的訴訟程序的特點(diǎn)，就應(yīng)當(dāng)吸收訴訟機(jī)理，有一個(gè)類似民事、行政訴訟審理案件的程序。具體而言，申請(qǐng)人提出的執(zhí)行申請(qǐng)副本應(yīng)當(dāng)及時(shí)送達(dá)被申請(qǐng)執(zhí)行人，告知其享有提出回避、提出異議的權(quán)利，并將需要審查的行政行為是否合法的事項(xiàng)向被申請(qǐng)人作出說(shuō)明；對(duì)個(gè)別爭(zhēng)議較大的申請(qǐng)行政非訴執(zhí)行的案件，可以通過(guò)舉行聽(tīng)證的形式，運(yùn)用證據(jù)規(guī)則，查明具體行政行為是否具備強(qiáng)制執(zhí)行的法定條件；在文書送達(dá)等事項(xiàng)的分工上與現(xiàn)在訴訟案件沒(méi)有差別。考慮到非訴執(zhí)行案件主要針對(duì)行政行為的執(zhí)行，畢竟具有“非訴”性質(zhì)，程序設(shè)計(jì)上不宜照搬訴訟程序，在有利查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，當(dāng)簡(jiǎn)則簡(jiǎn)。

3、通過(guò)完善準(zhǔn)予強(qiáng)制裁定作出前的程序，有利于提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性，不僅便于查明被申請(qǐng)人是否有復(fù)議或的情形，而且有利于明確申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為是否合法，被申請(qǐng)人是否為行政行為的義務(wù)人等須審查的內(nèi)容。經(jīng)過(guò)裁定之前的程序，增大了案件裁定的透明度，維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，作出的裁定使被申請(qǐng)人心理上的抵觸情緒得以緩解，甚至在裁定前自動(dòng)履行，達(dá)到及時(shí)、準(zhǔn)確執(zhí)結(jié)的效果。

4、目前的行政非訴執(zhí)行案件，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定主要是在通過(guò)書面方式審查申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為的合法性后作出的，而且缺乏必要的程序保障，往往僅憑申請(qǐng)人一家之言即下裁定，這樣做是沒(méi)有認(rèn)識(shí)到行政非訴案件的特殊性，降低了裁定的穩(wěn)定性。加強(qiáng)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定人作出前的程序措施，使作出的裁定具有生效裁定的應(yīng)有意義，而不是只作為辦理非訴執(zhí)行案件一個(gè)手續(xù)，對(duì)于規(guī)范行政非訴執(zhí)行案件和提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的穩(wěn)定性、權(quán)威性都是必要的。

三、完善非訴執(zhí)行案件程序

1、確立非訴執(zhí)行案件申請(qǐng)?jiān)瓌t，嚴(yán)格把關(guān)

人民法院審查非訴執(zhí)行行政案件，應(yīng)遵循以下原則：（1）堅(jiān)持依法對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行的具體行政行為的合法性進(jìn)行適度審查的原則；（2）堅(jiān)持合議制的原則；（3）堅(jiān)持以生效的有執(zhí)行內(nèi)容的行政法律文書為依據(jù)的原則；（4）堅(jiān)持說(shuō)服教育促使行政相對(duì)人自動(dòng)履行與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合的原則。

篇5

緊急請(qǐng)求事項(xiàng)

2011年11月5日，石鼓區(qū)人民法院受理的原告江**被告衡陽(yáng)市雁海實(shí)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司、廖**、第三人吳**、第三人蔡**商品房銷售合同糾紛一案中，依據(jù)《民事訴訟法》第五十六條追加申請(qǐng)人為被告，查封了申請(qǐng)人所有的位于人民路49號(hào)一層29.6㎡房產(chǎn)，損害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。特請(qǐng)求立即依法撤銷(2011)石民一初字第53-7號(hào)、53-8號(hào)民事裁定書，解除對(duì)申請(qǐng)人所有的石鼓區(qū)人民路49號(hào)一層29.1平方米門面(房屋所有權(quán)證號(hào)：衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455)的違法查封。

事實(shí)及理由

一、裁定查封的房產(chǎn)系申請(qǐng)人合法取得，并辦理了房屋所有權(quán)證。

2011年2月，珠暉區(qū)人民法院在執(zhí)行楊政林與廖**民間借貸糾紛一案時(shí)，申請(qǐng)人與楊政林、廖**及衡陽(yáng)市商業(yè)銀行(抵押權(quán)人)協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，由申請(qǐng)人代衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(廖**)償還銀行債務(wù)以解除抵押，衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(廖**)所有的石鼓區(qū)人民路49號(hào)一層門面311.445平方米即歸申請(qǐng)人所有。[見(jiàn)珠暉區(qū)人民法院(2011)珠執(zhí)第105-5號(hào)民事裁定書]。

根據(jù)達(dá)成的協(xié)議，申請(qǐng)人代位衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(廖**)償還商業(yè)銀行貸款以解除抵押，代位衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(廖**)補(bǔ)償楊政林損失70萬(wàn)元，后執(zhí)105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)(證號(hào)：衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08043306號(hào)，現(xiàn)變更為衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455、08053456、08053457號(hào)，稅費(fèi)均由申請(qǐng)人支付，)。

因此，申請(qǐng)人是在衡陽(yáng)市人民政府和法院主持下經(jīng)相關(guān)當(dāng)事人同意且支付了全部對(duì)價(jià)后，取得人民路49號(hào)門面的，是善意第三人。

二、追加申請(qǐng)人為被告適應(yīng)法律錯(cuò)誤。追加申請(qǐng)人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

貴院適應(yīng)《民事訴訟法》第五十六條追加申請(qǐng)人為被告，該條規(guī)定的具體內(nèi)容是“對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。”

法律規(guī)定只是追加無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人和有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人申請(qǐng)參加訴訟，貴院卻追加申請(qǐng)人為被告。請(qǐng)問(wèn)原告向申請(qǐng)人主張權(quán)利的同時(shí)是否想過(guò)，自己有沒(méi)有向申請(qǐng)人履行過(guò)義務(wù)_原告與申請(qǐng)人的權(quán)利和義務(wù)是什么_原告與申請(qǐng)人之間的法律關(guān)系是什么_故申請(qǐng)人不是該案中適格的被告。

根據(jù)《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條“人民法院對(duì)已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)的原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。”的規(guī)定，也不能追加申請(qǐng)人為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人。

根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第57條“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，通知其參加;當(dāng)事人也可以向人民法院申請(qǐng)追加。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請(qǐng)無(wú)理的，裁定駁回;申請(qǐng)有理的，書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟。”之規(guī)定，追加當(dāng)事人人民法院應(yīng)該盡審查義務(wù)，3月份該案中止審理的理由就是申請(qǐng)人已經(jīng)取得房屋所有權(quán)并提供了所有權(quán)證復(fù)印件，石鼓區(qū)人民法院卻明知道申請(qǐng)人在該案中為被告的主體并不適格，依然追加申請(qǐng)人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

三、不符合立案受理?xiàng)l件，應(yīng)立即駁回。

申請(qǐng)人是依據(jù)珠暉區(qū)人民法院2011年2月24日作出的(2011)珠執(zhí)第105-5號(hào)裁定書取得房屋所有權(quán)，根據(jù)《民事訴訟法》第111條第5款“對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外”和《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第139條“不符合受理?xiàng)l件的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。立案后發(fā)現(xiàn)不符合受理?xiàng)l件的，裁定駁回。不予受理的裁定書由負(fù)責(zé)審查立案的審判員、書記員署名;駁回的裁定書由負(fù)責(zé)審理該案的審判員、書記員署名。”的規(guī)定，應(yīng)該立即駁回。

2011年12月23日，衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院作出(2011)衡中法督字第1號(hào)案件受理通知書，決定受理江紅對(duì)衡陽(yáng)市珠暉區(qū)人民法院作出的(2011)珠執(zhí)字第105號(hào)楊政林與廖**民間借貸糾紛(執(zhí)行)一案民事裁定不服的復(fù)議。申請(qǐng)人的權(quán)利和義務(wù)在復(fù)議決定結(jié)果里就會(huì)認(rèn)定，難道還需要石鼓區(qū)法院在該判決里面重復(fù)判決一次嗎_

四、裁定查封申請(qǐng)人房產(chǎn)適應(yīng)法律錯(cuò)誤，石鼓區(qū)人民法院對(duì)申請(qǐng)人采取財(cái)產(chǎn)保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請(qǐng)求。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第92條第一項(xiàng)“人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施&rd

quo;、第94條第一項(xiàng)“財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物”的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起的訴訟請(qǐng)求必須具有給付內(nèi)容。原告訴訟只是單純的確認(rèn)合同無(wú)效之訴，確認(rèn)合同無(wú)效不需要申請(qǐng)執(zhí)行，不存在有使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行;財(cái)產(chǎn)保全限于“請(qǐng)求的范圍”是指“訴訟請(qǐng)求的范圍”，而不是財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書的請(qǐng)求，故裁定采取訴訟保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請(qǐng)求，違背了民法“不告不理”的原則。 “當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，法院可以作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定”。這里法律的用語(yǔ)是“可以”。也就是說(shuō)，法院是否作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定，是需要經(jīng)過(guò)司法審查的。故石鼓區(qū)人民法院已經(jīng)認(rèn)定是本案是確認(rèn)之訴，裁定將申請(qǐng)人房產(chǎn)查封錯(cuò)誤，就應(yīng)該本著“錯(cuò)案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。

五、法律明確規(guī)定對(duì)第三人合法所有財(cái)產(chǎn)法院不得查封

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十五條規(guī)定：人民法院不得對(duì)登記機(jī)關(guān)已經(jīng)核準(zhǔn)登記的被執(zhí)行人已轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)實(shí)施查封、扣押、凍結(jié)措施。第三十一條第(一)項(xiàng)規(guī)定，查封、扣押、凍結(jié)案外人財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達(dá)申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人。

原人民路49號(hào)房產(chǎn)是衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司所有，而原告簽訂的《衡陽(yáng)市商品房購(gòu)銷合同》的相對(duì)人是衡陽(yáng)市雁海實(shí)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司，石鼓區(qū)人民法院卻張冠李戴查封了申請(qǐng)人購(gòu)買衡陽(yáng)市中興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司房產(chǎn)。

申請(qǐng)人是按照珠暉區(qū)人民法院的民事裁定書辦理房屋產(chǎn)權(quán)的，且支付了貳佰多萬(wàn)元的對(duì)價(jià)。申請(qǐng)人付款及房產(chǎn)過(guò)戶前后才幾個(gè)月，石鼓區(qū)人民法院又作出裁定，查封申請(qǐng)人取得的房產(chǎn)，使申請(qǐng)人不能行使《物權(quán)法》所規(guī)定的權(quán)利人正當(dāng)?shù)臋?quán)利。石鼓區(qū)人民法院此舉既損害了法律的嚴(yán)肅性和法院的公信力，也嚴(yán)重侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

綜上，本案是一起典型的濫用訴權(quán)、惡意訴訟案件，原告明知申請(qǐng)人負(fù)有高額高息債務(wù)，故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開(kāi)法官濫用自由裁量權(quán)的支持，法官自由裁量權(quán)也應(yīng)該受法律原則的指導(dǎo)，并不是毫無(wú)阻礙，任自由裁量者為所欲為。申請(qǐng)人希望執(zhí)法者能基本執(zhí)法，不求公平公正，只求不要碗底朝天，不要刻意給社會(huì)制造很大的安全隱患，與中央__屆六中全會(huì)提出的“構(gòu)建和諧法制社會(huì)的決定”相違背。人民法院法官應(yīng)尊重法律事實(shí)，依法辦案，而不是依個(gè)人好惡，憑一些很牽強(qiáng)的“道理”來(lái)裁判。如果依照本案追加被告的辦法，全中國(guó)十幾億人口，看不順眼的我就將他列為被告，急需貸款的我就申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將該抵押物查封。

人民法院必須認(rèn)認(rèn)真真地執(zhí)行《憲法》、法律規(guī)定的“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，和“在法律面前人人平等”的辦案原則，人民法官必須忠實(shí)于法律，在對(duì)案件的審理中，做出公正合理的裁決，依法維護(hù)每個(gè)當(dāng)事人的合法權(quán)利。

此致

衡陽(yáng)市石鼓區(qū)人民法院

申請(qǐng)人：

篇6

一、審查要件的規(guī)范沿革

我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為保全制度通過(guò)法的移植而設(shè)立，在經(jīng)歷了十?dāng)?shù)年的實(shí)踐后，逐步發(fā)展起來(lái)。

(一)初創(chuàng)階段

知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全制度肇始于2000 年，來(lái)源于《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)。依入世協(xié)議所承擔(dān)的國(guó)際義務(wù)，我國(guó)將TRIPS 轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，最早當(dāng)屬《專利法》(2000 年修正)。該法第六十一條規(guī)定：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

從條文字面來(lái)看，專利行為保全的要件包括兩項(xiàng)：侵權(quán)可能性和難以彌補(bǔ)的損害。

與《專利法》同時(shí)實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》(下稱《專利行為保全規(guī)定》)第十一條規(guī)定，人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)進(jìn)行審查時(shí)，除了要考慮侵權(quán)可能性和造成難以彌補(bǔ)的損害之外，還應(yīng)考慮申請(qǐng)人提供擔(dān)保的情況和社會(huì)公共利益。此外，《專利行為保全規(guī)定》第七條規(guī)定：在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過(guò)程中，被申請(qǐng)人可能因采取該項(xiàng)措施造成更大損失的，人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人追加相應(yīng)的擔(dān)保。申請(qǐng)人不追加擔(dān)保的，解除有關(guān)停止措施。結(jié)合第七條和第十一條的規(guī)定可知，申請(qǐng)人的擔(dān)保實(shí)際上是被申請(qǐng)人利益的動(dòng)態(tài)保障機(jī)制，當(dāng)雙方利益失衡時(shí)，行為保全的正當(dāng)性需要重新考量，故在審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全時(shí)其實(shí)還隱含著對(duì)雙方利益平衡的因素。綜上所述，專利行為保全申請(qǐng)有四個(gè)審查要件：侵權(quán)可能性、難以彌補(bǔ)的損害、雙方利益平衡以及公共利益。《商標(biāo)法》及《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問(wèn)題的解釋》(下稱《商標(biāo)行為保全解釋》)的相關(guān)規(guī)定與專利法領(lǐng)域高度統(tǒng)一。在著作權(quán)法領(lǐng)域，更是在《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三十條直接規(guī)定準(zhǔn)用《商標(biāo)行為保全解釋》來(lái)統(tǒng)一規(guī)范。據(jù)此，傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的三大領(lǐng)域至遲于2002 年已經(jīng)通過(guò)司法解釋構(gòu)建起行為保全申請(qǐng)的審查要件規(guī)則。

(二)發(fā)展階段

2013 年元旦，《民事訴訟法》(2012年修正)實(shí)施后，對(duì)財(cái)產(chǎn)保全和行為保全進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)范。新《民事訴訟法》第一百條(訴中保全)規(guī)定，人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。第一百零一條(訴前保全)規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向人民法院申請(qǐng)采取保全措施。客觀地講，新法的實(shí)施給知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全帶來(lái)了兩方面的影響：一是將行為保全的適用范圍擴(kuò)張至整個(gè)民商事領(lǐng)域，故除三大傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域之外，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種等其他類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件也具備了實(shí)施行為保全措施的可能;二是在行為保全申請(qǐng)要件方面作出了與三大傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法不同的規(guī)定，使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)類行為保全在審查要件方面出現(xiàn)新的困惑。根據(jù)新《民事訴訟法》的規(guī)定，在訴中行為保全時(shí)，需要考慮的是會(huì)否使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害，而在訴前行為保全時(shí)，則需要考慮會(huì)否使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，僅從文義上來(lái)看，兩者似乎有著不同的側(cè)重。新《民事訴訟法》的修正時(shí)間晚于現(xiàn)行《專利法》、《著作權(quán)法》，在行為保全的審查要件上的不同，本來(lái)可以適用新法優(yōu)于舊法的原則來(lái)解釋，但是現(xiàn)行《商標(biāo)法》的修正晚于新《民事訴訟法》，其中卻保留了與《專利法》、《著作權(quán)法》相同的行為保全審查要件，如果采用新法優(yōu)于舊法的原則來(lái)解釋，似乎又會(huì)使審查要件跳轉(zhuǎn)到之前的規(guī)定。這就給新《民事訴訟法》實(shí)施后如何統(tǒng)一知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全申請(qǐng)的審查要件提出了問(wèn)題，《征求意見(jiàn)稿》的重大意義由此體現(xiàn)。

《征求意見(jiàn)稿》第七條規(guī)定，人民法院根據(jù)申請(qǐng)人提供的申請(qǐng)書、必要證據(jù)和被申請(qǐng)人提供的必要證據(jù)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)糾紛行為保全申請(qǐng)進(jìn)行審查。人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮勝訴可能性、難以彌補(bǔ)的損害、雙方利益平衡和社會(huì)公共利益等四要件，判斷是否有必要采取保全措施。《征求意見(jiàn)稿》第八條將難以彌補(bǔ)的損害界定為給申請(qǐng)人造成的損害是通過(guò)金錢賠償難以彌補(bǔ)或者難以通過(guò)金錢計(jì)算的，并將難以彌補(bǔ)的損害的認(rèn)定準(zhǔn)用于判決難以執(zhí)行或者造成申請(qǐng)人其他損害的認(rèn)定。同時(shí)，該條規(guī)范分別從正反面對(duì)難以彌補(bǔ)的損害列舉了示例和例外。顯然，《征求意見(jiàn)稿》的規(guī)定遵循了以往知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全申請(qǐng)的審查要件，并在此基礎(chǔ)上作了發(fā)展和細(xì)化。

二、審查要件的域外借鑒

行為保全在國(guó)內(nèi)的歷史雖然并不長(zhǎng)，但它在國(guó)外卻有著悠久的歷史，尤其在其審查要件方面也曾有過(guò)爭(zhēng)論，其中的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)對(duì)構(gòu)建我國(guó)相關(guān)制度不無(wú)裨益。

(一)英美法系

英美法系國(guó)家將行為保全稱為中間禁令(或臨時(shí)禁令)，它是一項(xiàng)由英國(guó)衡平法院創(chuàng)設(shè)的臨時(shí)救濟(jì)措施，在審查要件方面，判例始終遵循公正和便利規(guī)則，1 但對(duì)如何解釋這一規(guī)則卻莫衷一是。英國(guó)早期的中間禁令裁決曾認(rèn)為，中間禁令應(yīng)當(dāng)關(guān)注原告有權(quán)獲得救濟(jì)的較大可能性(probability)。2 上議院曾指出，獲得中間禁令的案件應(yīng)該是申請(qǐng)人確立了一個(gè)被申請(qǐng)人對(duì)其違反義務(wù)的初步證明案件(prima facie case)。3 上訴法院更有裁決認(rèn)為，中間禁令的應(yīng)該是被尋求保護(hù)的權(quán)利客觀存在的有力的初步證明案件。4初步證明案件意味著中間禁令的申請(qǐng)人已經(jīng)獲得了證據(jù)優(yōu)勢(shì)，這種優(yōu)勢(shì)有時(shí)止步于事實(shí)判斷，有時(shí)則進(jìn)入法律判斷的范疇。當(dāng)然，英國(guó)司法界對(duì)此也有不同聲音。上訴法院在瓊斯案中表示，禁令的應(yīng)該是一個(gè)確需審理的案件。5 上議院在著名的氨基氰公司案中指出：在中間禁令行使自由裁量權(quán)的語(yǔ)境中，使用較大可能性、初步證明案件或有力的初步證明案件的表述導(dǎo)致對(duì)臨時(shí)救濟(jì)所達(dá)成的目標(biāo)產(chǎn)生困惑;毫無(wú)疑問(wèn)，法院必須確信請(qǐng)求并非無(wú)理取鬧或恣意騷擾，換言之，一個(gè)嚴(yán)肅的問(wèn)題有待審理;審查中間禁令不應(yīng)以初步證明案件為基礎(chǔ)，而應(yīng)著眼于有待審理的嚴(yán)肅問(wèn)題，申請(qǐng)人是否有難以彌補(bǔ)的損害，禁令對(duì)雙方損害的權(quán)衡，如果還不足以決定，則考慮便利的權(quán)衡。6 此后，有待審理的嚴(yán)肅問(wèn)題的觀點(diǎn)似乎成為英國(guó)司法界的主流觀點(diǎn)，直到2004 年歐盟理事會(huì)頒布《關(guān)于實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)的指令》。

美國(guó)聯(lián)邦法院在討論臨時(shí)禁令的審查要件時(shí)，通常適用勝訴的較大可能性、7 難以彌補(bǔ)的損害、雙方困難(或衡平利益)的權(quán)衡以及公共利益四要件。當(dāng)然，聯(lián)邦法院對(duì)該要件組合也存在不同認(rèn)識(shí)。早在20 世紀(jì)50 年代，聯(lián)邦第二巡回法院即指出：經(jīng)過(guò)權(quán)衡，在原告的處境更為困難時(shí)，通常只要原告提出嚴(yán)肅的問(wèn)題，使之成為訴訟及進(jìn)一步細(xì)致調(diào)查的公平基礎(chǔ)即可。8 這種靈活的滑動(dòng)標(biāo)尺(slidingscale)規(guī)則后來(lái)在聯(lián)邦第九巡回法院演變?yōu)閮蓚€(gè)替代要件組合：一是在勝訴可能性較大的情況下，只需要考慮損害難以彌補(bǔ)的可能性(不需要滿足較大可能性);二是申請(qǐng)人如果未獲禁令救濟(jì)將陷入明顯困難的，只需要考慮指向案件實(shí)體的嚴(yán)肅問(wèn)題(不需要滿足勝訴可能性)。9 2008 年，聯(lián)邦最高法院在溫特案中重申了四要件組合，并強(qiáng)調(diào)對(duì)難以彌補(bǔ)的損害適用可能性(possibility)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于寬容，應(yīng)采較大可能性(likelihood)標(biāo)準(zhǔn)。10聯(lián)邦第九巡回法院至今仍堅(jiān)持其第二個(gè)替代要件組合，認(rèn)為聯(lián)邦最高法院并未阻止其用嚴(yán)肅的問(wèn)題標(biāo)準(zhǔn)來(lái)評(píng)估勝訴的較大可能性。

(二)大陸法系

根據(jù)大陸法系國(guó)家的立法例，保全制度一般都是統(tǒng)一規(guī)定，稱作假扣押或假處分，因?yàn)閮烧叨际桥R時(shí)執(zhí)行措施，其目的都是固定，財(cái)產(chǎn)保全的目的在于固定財(cái)產(chǎn)，行為保全的目的在于固定行為狀態(tài)，故行為保全一般被稱作規(guī)定暫時(shí)狀態(tài)的假處分。

就假處分的必要性考量而言，德國(guó)《民事訴訟法》12 第940 條規(guī)定：因避免重大損害或防止即將發(fā)生的暴力行為或因其他理由，對(duì)于有爭(zhēng)議的法律關(guān)系，特別是長(zhǎng)期持續(xù)的法律關(guān)系，有必要規(guī)定其暫時(shí)狀態(tài)時(shí)，可以實(shí)施假處分。該法第921 條規(guī)定：如對(duì)對(duì)方當(dāng)事人可能受到的損害提供擔(dān)保，即使就請(qǐng)求權(quán)或假扣押理由未能釋明，法院也可以命令假扣押。即使對(duì)請(qǐng)求權(quán)和假扣押理由已經(jīng)釋明，法院也可以命令于提供擔(dān)保后實(shí)施假扣押。顯然，德國(guó)法官被賦予極大的自由裁量權(quán)，可以靈活運(yùn)用擔(dān)保手段分散假處分錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。

日本《民事保全法》13 第23 條第2 款規(guī)定：確定臨時(shí)地位的假處分命令，為避免所爭(zhēng)執(zhí)的權(quán)利關(guān)系給債權(quán)人造成顯著的損失或緊迫的危險(xiǎn)而必要時(shí)，可以發(fā)出。盡管大陸法系各國(guó)采用的措辭略有不同，但其要義基本相同，即避免重大損害或與此相類的緊迫危險(xiǎn)。

篇7

一、認(rèn)真貫徹落實(shí)《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，提高依法行政水平。

在貫徹落實(shí)《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》（以下簡(jiǎn)稱《綱要》）上，我們法制部門一是制定了貫徹落實(shí)《綱要》的方案，成立了相應(yīng)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)；二是組織了培訓(xùn)。首先是組織黨組成員和副科級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部對(duì)《綱要》進(jìn)行系統(tǒng)學(xué)習(xí)，提高領(lǐng)導(dǎo)干部實(shí)施依法行政的政治敏銳性；其次是開(kāi)辦基層工商所正、副所長(zhǎng)培訓(xùn)班，用以會(huì)代訓(xùn)的方式，對(duì)正、副所長(zhǎng)進(jìn)行系統(tǒng)培訓(xùn)，樹(shù)立基層工商人員依法行政的自覺(jué)性；三是建立和健全各項(xiàng)配套工作制度、工作程序和監(jiān)督機(jī)制，進(jìn)一步狠抓制度建設(shè)。20__*年由法制部門制定了《__工商局工商所績(jī)效考核暫行辦法》，在全縣工商所實(shí)行了工作績(jī)效考核評(píng)比制度，將各項(xiàng)工作進(jìn)行了細(xì)化和量化，責(zé)任到所。各工商所實(shí)行所長(zhǎng)責(zé)任制并結(jié)合自身工作任務(wù)制定考核細(xì)則，對(duì)工作目標(biāo)實(shí)行日清理、月考核，強(qiáng)化了工商所工作人員的責(zé)任意識(shí)、大局意識(shí)。四是完善有關(guān)的行政監(jiān)督制度和機(jī)制，不斷加強(qiáng)對(duì)各種行政行為的監(jiān)督。在四月份中旬，我們結(jié)合市局制定的《__市工商行政管理機(jī)關(guān)行政過(guò)錯(cuò)責(zé)任追究辦法》，在全局上下推行了行政過(guò)錯(cuò)責(zé)任追究制度，并按照該辦法的具體規(guī)定，嚴(yán)格做好日常監(jiān)督管理工作，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題立即處理。200*年6月上旬，某工商所擅自改變處罰告知事項(xiàng)，被發(fā)現(xiàn)后我們當(dāng)即予以糾正，并對(duì)該所和相關(guān)人員提出了嚴(yán)厲批評(píng)。文秘站網(wǎng)-

二、積極創(chuàng)新法制監(jiān)管方式，進(jìn)一步深化工商所執(zhí)法職能到位工作。

為進(jìn)一步搞好法制監(jiān)督工作，今年我們法制部門在縣局配備微機(jī)的基礎(chǔ)上，實(shí)行了執(zhí)法辦案工作的微機(jī)管理，提高了辦事效率。在實(shí)際工作中，我們不斷地創(chuàng)新監(jiān)管方式，對(duì)立案、暫扣、結(jié)案、核審、執(zhí)行、復(fù)議等各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行監(jiān)督管理，確保各個(gè)環(huán)節(jié)不出問(wèn)題，實(shí)行監(jiān)管職能到位，同時(shí)，法制部門工作人員變被動(dòng)送審為主動(dòng)審核，經(jīng)常做到外出調(diào)查、了解有關(guān)案件的真實(shí)情況，對(duì)當(dāng)事人申辯、陳述的問(wèn)題進(jìn)行及時(shí)的查證落實(shí)，并做好有關(guān)當(dāng)事人的回訪工作，即不放過(guò)任何違法行為，也不庇護(hù)違反法定程序的辦案行為，全年回訪當(dāng)事人169人，撤消違法案件13件，穩(wěn)定了民心，化解了執(zhí)法積怨，理順了監(jiān)管工作環(huán)境。在主動(dòng)審核工作中，掌握基層工商所及其工作人員的執(zhí)法辦案情況和依法行政行為，及時(shí)查糾執(zhí)法辦案中存在的問(wèn)題。近一年來(lái)，我們法制部門外出審核案件26件，糾正執(zhí)法錯(cuò)誤行為12次，亂扣行為7次，有效地保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)了工商形象，確保工商所執(zhí)法職能到位工作的順利推進(jìn)。三、嚴(yán)把案件的五個(gè)關(guān)口，著力打造法制工商。

200*年1—10月份，全局共辦理案件920件，其中立案件724件，即時(shí)處罰案件196件，案值1036萬(wàn)元，罰沒(méi)金額142萬(wàn)元。在案件的把關(guān)中，我們法制部門嚴(yán)把案件的五個(gè)關(guān)口：

一是嚴(yán)把立案關(guān)。對(duì)基層工商所、經(jīng)檢隊(duì)、機(jī)關(guān)相關(guān)股室擬報(bào)立案的案件，認(rèn)真審查其有無(wú)管轄權(quán)，是否存在重復(fù)立案、重復(fù)處罰現(xiàn)象，是否做到當(dāng)事人基本情況、基本違法事實(shí)清楚，是否構(gòu)成必須立案查處等。對(duì)符合立案條件的準(zhǔn)予立案，編制并登記立案號(hào)，上報(bào)主管局長(zhǎng)審批。1—10月份立案724件，較上年下降21.5。

二是嚴(yán)把核審關(guān)。對(duì)各單位辦結(jié)的案件，在處罰主體、執(zhí)法主體、適用法條、定性標(biāo)準(zhǔn)、證據(jù)事實(shí)、辦案程序等方面進(jìn)行把關(guān)，對(duì)每個(gè)案件的基本情況、違法事實(shí)、材料查證情況進(jìn)行詳細(xì)記載并填寫《案件核審情況登記表》，然后編制登記行政處罰告知書或聽(tīng)證告知書號(hào)碼，1—10月份共核審案件713件，占立案數(shù)的98.4，建立機(jī)讀資料一份，書式核審資料36本720頁(yè)。

三是嚴(yán)把行政處罰決定審批關(guān)。對(duì)履行了告知或聽(tīng)證程序的案件，在送達(dá)方式是否合法有效，當(dāng)事人是否提出了陳述、申辯，是否申請(qǐng)或舉行了聽(tīng)證，是否經(jīng)陳述、申辯后改變了原擬作出的行政處罰事項(xiàng)，處罰決定書制作是否合乎規(guī)范，文理是否清楚，行政救濟(jì)措施是否告知正確等方面進(jìn)行“二次”審批把關(guān)。1---10月份共審批處罰決定書652件，建立機(jī)讀資料1份，審批數(shù)占立案數(shù)的90。

四是嚴(yán)把案件執(zhí)行關(guān)。對(duì)當(dāng)事人拒不履行的行政處罰決定，我們法制部門每月一統(tǒng)計(jì)，對(duì)送達(dá)后三個(gè)月沒(méi)有進(jìn)入行政訟程序的案件，逐一納入強(qiáng)制執(zhí)行程序。由法制部門及時(shí)填寫《強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書》和其他委托、證明材料，整理案卷資料，然后申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程中，加強(qiáng)與執(zhí)行人員的協(xié)調(diào)，確保執(zhí)行案件的到位。全年執(zhí)行申請(qǐng)46件，執(zhí)結(jié)32件，收繳執(zhí)行款6.6萬(wàn)元。

五是嚴(yán)把當(dāng)事人陳述申辯關(guān)。法制部門對(duì)內(nèi)積極發(fā)揮“案件協(xié)調(diào)中心的”的作用，對(duì)外積極發(fā)揮“法律咨詢服務(wù)中心”的作用，積極認(rèn)真的做好當(dāng)事人的陳述、申辯和聽(tīng)證工作，并利用回訪、外出審核和接待當(dāng)事人的有利時(shí)機(jī)，大力宣傳工商行政管理法律、法規(guī)，做到人性化管理，處處時(shí)時(shí)以人為本，使得當(dāng)事人愿意到工商部門來(lái)反映情況。近一年來(lái)，法制部門接待來(lái)訪來(lái)電話人員207人次，聽(tīng)取當(dāng)事人陳述、申辯139人次，糾正一起擅自改變處罰告知事項(xiàng)的違法辦案行為，保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，使當(dāng)事人在申辯后其合法權(quán)益得到保護(hù)。

四、堅(jiān)持不懈地抓好執(zhí)法人員素質(zhì)培訓(xùn)工作，著力打造合格的行政執(zhí)法隊(duì)伍。

篇8

第一條為保證人民法院正確、及時(shí)審理行政案件，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)，根據(jù)憲法制定本法。

第二條公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提訟。

第三條人民法院依法對(duì)行政案件獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

人民法院設(shè)行政審判庭，審理行政案件。

第四條人民法院審理行政案件，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

第五條人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。

第六條人民法院審理行政案件，依法實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。

第七條當(dāng)事人在行政訴訟中的法律地位平等。

第八條各民族公民都有用本民族語(yǔ)言、文字進(jìn)行行政訴訟的權(quán)利。

在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū)，人民法院應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z(yǔ)言、文字進(jìn)行審理和法律文書。

人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)不通曉當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z(yǔ)言、文字的訴訟參與人提供翻譯。

第九條當(dāng)事人在行政訴訟中有權(quán)進(jìn)行辯論。

第十條人民檢察院有權(quán)對(duì)行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督。

第二章受案范圍

第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的；

（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自的；

（四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提訟的其他行政案件。

第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：

（一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。

第三章管轄

第十三條基層人民法院管轄第一審行政案件。

第十四條中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對(duì)國(guó)務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。

第十五條高級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

第十六條最高人民法院管轄全國(guó)范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

第十八條對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第十九條因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。

第二十條兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個(gè)人民法院提訟。原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院提訟的，由最先收到狀的人民法院管轄。

第二十一條人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。

第二十二條有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。

人民法院對(duì)管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，報(bào)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。

第二十三條上級(jí)人民法院有權(quán)審判下級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件，也可以把自己管轄的第一審行政案件移交下級(jí)人民法院審判。

下級(jí)人民法院對(duì)其管轄的第一審行政案件，認(rèn)為需要由上級(jí)人民法院審判的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院決定。

第四章訴訟參加人

第二十四條依照本法提訟的公民、法人或者其他組織是原告。

有權(quán)提訟的公民死亡，其近親屬可以提訟。

有權(quán)提訟的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提訟。

第二十五條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。

經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。

兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。

由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。

行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。

第二十六條當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認(rèn)為可以合并審理的，為共同訴訟。

第二十七條同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

第二十八條沒(méi)有訴訟行為能力的公民，由其法定人代為訴訟。法定人互相推諉責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。

第二十九條當(dāng)事人、法定人，可以委托一至二人代為訴訟。

律師、社會(huì)團(tuán)體、提訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟人。

第三十條訴訟的律師，可以依照規(guī)定查閱本案有關(guān)材料，可以向有關(guān)組織和公民調(diào)查，收集證據(jù)。對(duì)涉及國(guó)家秘密和個(gè)人隱私的材料，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密。

經(jīng)人民法院許可，當(dāng)事人和其他訴訟人可以查閱本案庭審材料，但涉及國(guó)家秘密和個(gè)人隱私的除外。

第五章證據(jù)

第三十一條證據(jù)有以下幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽(tīng)資料；

（四）證人證言；

（五）當(dāng)事人的陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。

第三十二條被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

第三十三條在訴訟過(guò)程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第三十四條人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充證據(jù)。

人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。

第三十五條在訴訟過(guò)程中，人民法院認(rèn)為對(duì)專門性問(wèn)題需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒(méi)有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

第三十六條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。

第六章和受理

第三十七條對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服的，再向人民法院提訟；也可以直接向人民法院提訟。

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院提訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。

第三十八條公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收到申請(qǐng)書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

申請(qǐng)人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。法律另有規(guī)定的除外。

第三十九條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

第四十條公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期限，由人民法院決定。

第四十一條提訟應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；

（四）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

第四十二條人民法院接到狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。

第七章審理和判決

第四十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)，將狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關(guān)材料，并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。

被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第四十四條訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：

（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（二）原告申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益，裁定停止執(zhí)行的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

第四十五條人民法院公開(kāi)審理行政案件，但涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私和法律另有規(guī)定的除外。

第四十六條人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是三人以上的單數(shù)。

第四十七條當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請(qǐng)審判人員回避。

審判人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)回避。

前兩款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；

其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議。

第四十八條經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，原告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，視為申請(qǐng)撤訴；被告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第四十九條訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重，予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行的人，對(duì)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書，無(wú)故推拖、拒絕或者妨礙執(zhí)行的；

（二）偽造、隱藏、毀滅證據(jù)的；

（三）指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證的；

（四）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)的；

（五）以暴力、威脅或者其他方法阻礙人民法院工作人員執(zhí)行職務(wù)或者擾亂人民法院工作秩序的；

（六）對(duì)人民法院工作人員、訴訟參與人、協(xié)助執(zhí)行人侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的。

罰款、拘留須經(jīng)人民法院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議。

第五十條人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。

第五十一條人民法院對(duì)行政案件宣告判決或者裁定前，原告申請(qǐng)撤訴的，或者被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。

第五十二條人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。

人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。

第五十三條人民法院審理行政案件，參照國(guó)務(wù)院部、委根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。

人民法院認(rèn)為地方人民政府制定、的規(guī)章與國(guó)務(wù)院部、委制定、的規(guī)章不一致的，以及國(guó)務(wù)院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出解釋或者裁決。

第五十四條人民法院經(jīng)過(guò)審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：

（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。

（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

⒈主要證據(jù)不足的；

⒉適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；

⒊違反法定程序的；

⒋超越職權(quán)的；

⒌的。

（三）被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

第五十五條人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

第五十六條人民法院在審理行政案件中，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的主管人員、直接責(zé)任人員違反政紀(jì)的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送該行政機(jī)關(guān)或者其上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)；認(rèn)為有犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送公安、檢察機(jī)關(guān)。

第五十七條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由高級(jí)人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院審理第一審案件需要延長(zhǎng)的，由最高人民法院批準(zhǔn)。

第五十八條當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

第五十九條人民法院對(duì)上訴案件，認(rèn)為事實(shí)清楚的，可以實(shí)行書面審理。

第六十條人民法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起兩個(gè)月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由高級(jí)人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院審理上訴案件需要延長(zhǎng)的，由最高人民法院批準(zhǔn)。

第六十一條人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

（二）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但是適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判；

（三）原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實(shí)后改判。當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第六十二條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院提出申訴，但判決、裁定不停止執(zhí)行。

第六十三條人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)決定是否再審。

上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

第六十四條人民檢察院對(duì)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第八章執(zhí)行

第六十五條當(dāng)事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。

公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的，行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：

（一）對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的帳戶內(nèi)劃撥；

（二）在規(guī)定期限內(nèi)不執(zhí)行的，從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處五十元至一百元的罰款；

（三）向該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知人民法院；

（四）拒不執(zhí)行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

第六十六條公民、法人或者其他組織對(duì)具體行政行為在法定期間不提訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

第九章侵權(quán)賠償責(zé)任

第六十七條公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)請(qǐng)求賠償。

公民、法人或者其他組織單獨(dú)就損害賠償提出請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對(duì)行政機(jī)關(guān)的處理不服，可以向人民法院提訟。

賠償訴訟可以適用調(diào)解。

第六十八條行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害的，由該行政機(jī)關(guān)或者該行政機(jī)關(guān)工作人員所在的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)賠償。

行政機(jī)關(guān)賠償損失后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過(guò)失的行政機(jī)關(guān)工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用。

第六十九條賠償費(fèi)用，從各級(jí)財(cái)政列支。各級(jí)人民政府可以責(zé)令有責(zé)任的行政機(jī)關(guān)支付部分或者全部賠償費(fèi)用。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第十章涉外行政訴訟

第七十條外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中華人民共和國(guó)進(jìn)行行政訴訟，適用本法。法律另有規(guī)定的除外。

第七十一條外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中華人民共和國(guó)進(jìn)行行政訴訟，同中華人民共和國(guó)公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。

外國(guó)法院對(duì)中華人民共和國(guó)公民、組織的行政訴訟權(quán)利加以限制的，人民法院對(duì)該國(guó)公民、組織的行政訴訟權(quán)利，實(shí)行對(duì)等原則。

第七十二條中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國(guó)際條約的規(guī)定。中華人民共和國(guó)聲明保留的條款除外。

第七十三條外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中華人民共和國(guó)進(jìn)行行政訴訟，委托律師訴訟的，應(yīng)當(dāng)委托中華人民共和國(guó)律師機(jī)構(gòu)的律師。

第十一章附則

篇9

    第一條  為了加強(qiáng)城市房屋拆遷管理，維護(hù)拆遷當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障城市建設(shè)順利進(jìn)行，根據(jù)國(guó)務(wù)院《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》和有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合本市實(shí)際，制定本條例。

    第二條  凡在本市行政區(qū)域內(nèi)的城市規(guī)劃區(qū)國(guó)有土地上拆遷房屋及其附屬物的，均適用本條例。

    第三條  城市房屋拆遷必須符合城市規(guī)劃，有利于城市的改造和建設(shè)。拆遷重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是危險(xiǎn)房、棚戶區(qū)和環(huán)境污染嚴(yán)重地區(qū)。

    第四條  市房產(chǎn)行政管理部門是本市房屋拆遷主管部門，對(duì)全市城市房屋拆遷實(shí)施統(tǒng)一管理。

    城市中心市區(qū)房屋拆遷實(shí)行市一級(jí)管理，城市中心市區(qū)以外地區(qū)房屋拆遷，按照職權(quán)分工，實(shí)行市和區(qū)、縣（市）兩級(jí)管理。

    規(guī)劃、土地、城建、工商、公安、電業(yè)、郵政、電信等有關(guān)部門應(yīng)按職責(zé)分工，配合做好城市房屋拆遷工作。

    第五條  拆遷人必須依照本條例的規(guī)定對(duì)被拆遷人給予補(bǔ)償、安置；被拆遷人必須服從城市建設(shè)需要，在規(guī)定的限期內(nèi)完成搬遷。

    第二章  拆遷管理一般規(guī)定

    第六條  城市房屋拆遷實(shí)行許可證制度。

    任何單位和個(gè)人拆遷房屋，必須向房屋拆遷主管部門提交下列文件和資料：

    （一）房屋拆遷申請(qǐng)書和拆遷方案；

    （二）建設(shè)項(xiàng)目計(jì)劃批準(zhǔn)文件；

    （三）建設(shè)用地規(guī)劃批準(zhǔn)文件和規(guī)劃建設(shè)平面圖；

    （四）房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門的審查意見(jiàn)書；

    （五）用于房屋拆遷費(fèi)用的資信證明。

    經(jīng)房屋拆遷主管部門審查，符合拆遷條件的，核發(fā)《房屋拆遷許可證》。

    第七條  拆遷人用于被拆遷住戶的建房費(fèi)、安置費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)必須有足夠資金保障，房屋拆遷主管部門方可批準(zhǔn)拆遷。

    保障資金的最低標(biāo)準(zhǔn)由市人民政府作出具體規(guī)定。保障資金必須用于房屋拆遷，不得挪用或抽逃。

    第八條  城市重點(diǎn)工程建設(shè)、綜合開(kāi)發(fā)或舊城區(qū)改造，由政府組織統(tǒng)一拆遷。

    一般建設(shè)項(xiàng)目可自行拆遷，也可以委托拆遷。有拆遷能力的單位自管房屋的拆遷，經(jīng)房屋拆遷主管部門批準(zhǔn)，可以自行拆遷；委托拆遷的，被委托拆遷企業(yè)必須持有房屋拆遷主管部門核發(fā)的《房屋拆遷資格證書》。

    房屋拆遷主管部門，不得接受拆遷委托。

    第九條  《房屋拆遷許可證》一經(jīng)核發(fā)，房屋拆遷主管部門應(yīng)將拆遷人、被委托拆遷企業(yè)、被拆遷人、拆遷范圍、搬遷和拆遷期限等以公告或者其他形式予以公布。并通知有關(guān)部門暫停辦理戶口遷入或者分戶，暫停辦理房屋交易，暫停核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

    暫停辦理期間，因出生、結(jié)（離）婚、軍人復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)退伍等原因確需入戶或者分戶的，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府或者縣級(jí)以上人民政府授權(quán)的有關(guān)部門批準(zhǔn)后，方可辦理。

    暫停辦理期限不得超過(guò)十二個(gè)月。

    第十條  房屋搬遷期限內(nèi)，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人簽訂房屋拆遷協(xié)議，其內(nèi)容包括補(bǔ)償形式、補(bǔ)償金額、安置地點(diǎn)和面積、拆遷期限、過(guò)渡方式和期限、違約責(zé)任及當(dāng)事人認(rèn)為需要訂立的其他事項(xiàng)。

    第十一條  拆遷當(dāng)事人簽訂房屋拆遷協(xié)議時(shí)，有爭(zhēng)議達(dá)不成協(xié)議的，由房屋拆遷主管部門依法作出行政決定，被拆遷人是房屋拆遷主管部門的，由同級(jí)人民政府決定。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起訴訟。

    第十二條  拆遷人必須按批準(zhǔn)的范圍和期限實(shí)施房屋拆遷。

    被拆遷人必須在規(guī)定的搬遷期限內(nèi)搬遷。搬遷期限為公告公布之日起四十五日止。特殊情況在搬遷期限內(nèi)不能搬遷的，由具有搬遷管理權(quán)的同級(jí)人民政府作出限期搬遷的決定。逾期不搬遷的，政府可責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制搬遷，或者由房屋拆遷主管部門申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制搬遷。

    在規(guī)定的搬遷期限內(nèi)，拆遷人不得對(duì)被拆遷人停止供水、供電、供氣、供熱。

    第十三條  在搬遷期限內(nèi)，被拆遷人的過(guò)渡用房，一般應(yīng)自行解決。特困戶、社會(huì)救濟(jì)戶和殘疾人的過(guò)渡用房或一次性安置用房由拆遷人解決。

    第十四條  被拆遷人搬遷時(shí)，須保持原房屋的完整，不得損壞房屋設(shè)施，造成損失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第十五條  領(lǐng)事館房屋、軍事設(shè)施、人防工程、宗教房產(chǎn)、文物古跡以及代管房產(chǎn)，需要拆遷的，按有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。

    第十六條  房屋拆遷主管部門應(yīng)當(dāng)建立、健全房屋拆遷檔案制度，加強(qiáng)對(duì)拆遷檔案資料的管理，拆遷人及被委托拆遷企業(yè)應(yīng)按規(guī)定移送拆遷檔案資料。

    第三章  拆遷補(bǔ)償

    第十七條  拆遷人應(yīng)當(dāng)對(duì)被拆除房屋及其附屬物的所有人（包括代管人、國(guó)家授權(quán)的國(guó)有房屋及其附屬物的管理人）給予補(bǔ)償。

    拆除無(wú)房產(chǎn)產(chǎn)籍房屋和超過(guò)規(guī)劃部門批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑不予補(bǔ)償。

    第十八條  拆遷補(bǔ)償實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換、作價(jià)補(bǔ)償或產(chǎn)權(quán)調(diào)換和作價(jià)補(bǔ)償相結(jié)合的形式。

    產(chǎn)權(quán)調(diào)換的面積按拆除房屋的建筑面積計(jì)算；作價(jià)補(bǔ)償?shù)慕痤~按拆除房屋建筑面積的重置價(jià)格結(jié)合成新結(jié)算。

    第十九條  拆除公有住宅房屋實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，償還建筑面積與原建筑面積相等的部分，不結(jié)算結(jié)構(gòu)差價(jià)；償還建筑面積超過(guò)原建筑面積的部分，按照本條例第二十七條規(guī)定結(jié)算；償還建筑面積不足原建筑面積的部分，按照重置價(jià)格結(jié)合成新結(jié)算。

    拆除私有住宅實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，償還建筑面積與原建筑面積相等的部分按照重置價(jià)格結(jié)算結(jié)構(gòu)差價(jià)；償還建筑面積超過(guò)原建筑面積的部分，按照本條例第二十七條規(guī)定結(jié)算；償還建筑面積不足原建筑面積部分，按照評(píng)估的市場(chǎng)價(jià)格結(jié)算。

    第二十條  拆除公益事業(yè)房屋及其附屬物，應(yīng)按照原性質(zhì)、結(jié)構(gòu)、規(guī)模予以重建，重建必須符合城市規(guī)劃要求，不能重建的按重置價(jià)格給予補(bǔ)償。

    第二十一條  拆除有產(chǎn)權(quán)糾紛的房屋，在房屋搬遷期限內(nèi)糾紛未解決的，由拆遷人提出補(bǔ)償安置方案，報(bào)房屋拆遷主管部門批準(zhǔn)后實(shí)施拆遷。在拆遷前拆遷人應(yīng)對(duì)拆除房屋作勘察記錄，并向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全。

    第二十二條  拆除設(shè)有抵押權(quán)的房屋實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，由抵押權(quán)人與抵押人重新簽訂抵押協(xié)議，抵押權(quán)人和抵押人在搬遷期限內(nèi)達(dá)不成抵押協(xié)議的，可依照本條例第二十一條規(guī)定實(shí)施拆遷。

    拆除設(shè)有抵押權(quán)的房屋實(shí)行作價(jià)補(bǔ)償?shù)模傻盅簷?quán)人與抵押人重新設(shè)立抵押權(quán)或者由抵押人清償債務(wù)后，由拆遷人予以補(bǔ)償。

    第二十三條  被拆除住宅房屋使用人因拆遷而遷出的，由拆遷人一次性付給搬家補(bǔ)助費(fèi)。對(duì)自行安排過(guò)渡用房的，拆遷人發(fā)給臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)，搬家補(bǔ)助費(fèi)和臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，由市人民政府根據(jù)實(shí)際情況規(guī)定。

    在規(guī)定的過(guò)渡期限內(nèi)，由拆遷人提供過(guò)渡用房的，不付給臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)。

    第二十四條  拆遷非住宅房屋，按下列規(guī)定計(jì)算補(bǔ)償費(fèi)：

    （一）無(wú)法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價(jià)格結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用；

    （二）因易地遷建而發(fā)生的征地或調(diào)換原面積土地所發(fā)生的費(fèi)用；

    （三）按本市規(guī)定的貨物運(yùn)輸價(jià)格和設(shè)備安裝價(jià)格計(jì)算的設(shè)備搬遷費(fèi)用；

    （四）在拆遷期限內(nèi)，企業(yè)因拆遷而停產(chǎn)待業(yè)人員和離退休人員每人每月按企業(yè)上年度月平均工資（含國(guó)家和地方補(bǔ)貼）發(fā)給生活補(bǔ)助費(fèi)；

    （五）按所得稅核定的被拆遷單位前兩年利潤(rùn)總額的10%？20%.

    第四章  拆遷安置

    第二十五條  拆遷人對(duì)被拆除房屋使用人應(yīng)當(dāng)依照本條例給予安置。安置用房不能一次解決的，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中明確過(guò)渡期限。

    被拆除房屋使用人是指在折遷范圍內(nèi)具有正式戶口和合法的房屋使用證照的公民，或者是具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)和個(gè)體工商戶及作為正式辦公地的機(jī)關(guān)、團(tuán)體等單位。

    私有房屋出租，作為住宅的，承租人為被安置人；作為非住宅房屋的，產(chǎn)權(quán)人為被安置人。

    第二十六條  對(duì)被拆除住宅房屋使用人新房的安置地點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)城市規(guī)劃和新建工程性質(zhì)確定。對(duì)無(wú)房產(chǎn)產(chǎn)籍的被拆遷人可以實(shí)行易地安置。

    對(duì)從區(qū)位好的地段遷入?yún)^(qū)位差的地段的被拆除房屋使用人，由拆遷人給予補(bǔ)償。補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)由市人民政府規(guī)定。

    第二十七條  被拆遷人的住宅房屋，應(yīng)當(dāng)按原居住面積就近上靠標(biāo)準(zhǔn)房屋套型安置。在標(biāo)準(zhǔn)套型內(nèi)超過(guò)原建筑面積的增加面積款，按照新建房屋的建筑造價(jià)收取，由被拆遷人和所在單位各承擔(dān)50%，產(chǎn)權(quán)歸屬應(yīng)與房改政策相銜接。標(biāo)準(zhǔn)套型外要求增加面積的，增加面積款由被拆遷人按安置所在地商品房?jī)r(jià)格支付。

    經(jīng)被安置人同意，拆遷人可按前款規(guī)定，以貨幣形式安置。

    居住無(wú)房產(chǎn)產(chǎn)籍房屋的被拆遷人的安置住房，按最小標(biāo)準(zhǔn)房屋套型安置，安置面積即為收費(fèi)面積，按前款規(guī)定收費(fèi)。

    第二十八條  安置住宅用房必須按《沈陽(yáng)市城市住宅建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》進(jìn)行設(shè)計(jì)。設(shè)計(jì)圖紙必須經(jīng)市房屋拆遷主管部門審查。

    未按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)建造的安置住房，不得安置被拆遷人。

    第二十九條  回遷安置期限從公布拆遷之日起計(jì)算。規(guī)劃建筑面積五萬(wàn)平方米以下的，為一年零六個(gè)月；五萬(wàn)平方米以上，十萬(wàn)平方米以下，為二年；高層建筑、十萬(wàn)平方米以上的，為二年零六個(gè)月。

    第三十條  拆遷人必須先建安置用房，后建其他房屋，保證被拆遷人按期回遷。因拆遷人的責(zé)任使自行安排住處的被拆遷人回遷超過(guò)過(guò)渡期限的，應(yīng)當(dāng)增加臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)，超期在一年以內(nèi)的，每月附加100%；一年以上的每月附加300%.

    第三十一條  回遷安置前，拆遷人必須向房屋拆遷主管部門申報(bào)安置方案，經(jīng)批準(zhǔn)，方可回遷安置。

    第五章  法律責(zé)任

    第三十二條  違反本條例規(guī)定的下列行為，由房屋拆遷主管部門予以處罰：

    （一）拆遷人挪用、抽逃保障資金的，兩年內(nèi)申請(qǐng)房屋拆遷不予批準(zhǔn)。并處以一萬(wàn)元至三萬(wàn)元罰款。

    （二）拆遷人未取得《房屋拆遷許可證》及未按《房屋拆遷許可證》規(guī)定拆遷的，責(zé)令停止拆遷，補(bǔ)辦拆遷手續(xù)并對(duì)拆遷人按照拆除房屋建筑面積每平方米三十元至四十元處以罰款。罰款額最高不得超過(guò)三萬(wàn)元。

    （三）被委托拆遷企業(yè)未取得《房屋拆遷資格證書》進(jìn)行拆遷的，責(zé)令停止拆遷，并對(duì)被委托拆遷企業(yè)處以五千元以下罰款。

    （四）拆遷人擅自降低補(bǔ)償、安置標(biāo)準(zhǔn)，擴(kuò)大或者縮小補(bǔ)償安置范圍，責(zé)令按規(guī)定補(bǔ)償、安置，并對(duì)拆遷人處以一萬(wàn)元至三萬(wàn)元罰款。

    （五）拆遷人無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)規(guī)定拆遷期限或者擅自延長(zhǎng)過(guò)渡期限的，由房屋拆遷主管部門對(duì)拆遷人予以警告，限期改正，并處以一萬(wàn)元至五萬(wàn)元罰款。

    （六）被拆遷人回遷安置后拒絕騰退過(guò)渡用房的，責(zé)令限期騰退過(guò)渡用房，并處以三千元以下罰款。

    第三十三條  拆遷人向被拆遷人亂收費(fèi)的，由房屋拆遷主管部門會(huì)同財(cái)政、物價(jià)管理部門予以警告、限期退還，并處以違法收費(fèi)總額一倍的罰款。

    第三十四條  拆遷人不按規(guī)定拆遷給被拆遷人造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第三十五條  當(dāng)事人對(duì)房屋拆遷主管部門作出的行政處罰決定不服的，可依法申請(qǐng)復(fù)議或向人民法院起訴，逾期不申請(qǐng)復(fù)議，不起訴，又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的房屋拆遷主管部門申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

    第三十六條  妨礙房屋拆遷主管部門工作人員執(zhí)行公務(wù)的，由公安部門依照治安管理處罰條例的規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

    第三十七條  房屋拆遷主管部門違反本條例第六條、第七條規(guī)定批準(zhǔn)拆遷的，對(duì)責(zé)任人由上級(jí)主管部門給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給被拆遷人造成損失的，依法給予賠償。

    第六章  附則

    第三十八條  市人民政府可根據(jù)本條例的規(guī)定制定實(shí)施細(xì)則。

    第三十九條  本條例應(yīng)用中的具體問(wèn)題由市人民政府負(fù)責(zé)解釋。

篇10

人民法院的行政裁判文書，是具有法律效力的法律文件，它關(guān)系到國(guó)家法律、法規(guī)的具體實(shí)施，關(guān)系到當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與合法權(quán)益的保護(hù)，也關(guān)系到人民法院實(shí)事求是、依法辦案、秉公執(zhí)法、剛正不阿的形象。它不僅記錄了審判權(quán)的運(yùn)用，更重要的是表明權(quán)力運(yùn)用的公正。是訴訟價(jià)值的最終體現(xiàn)。但在審判實(shí)踐中，大量的行政裁判文書不援引法律條文，僅僅敘述案件事實(shí)，然后根據(jù)“訴訟法”進(jìn)行裁判。這樣的裁判文書讓當(dāng)事人看不到裁判結(jié)果的由來(lái)，對(duì)裁判結(jié)果不信服，從而對(duì)法院裁判的公正性表示懷疑。這是職權(quán)主義審判模式的產(chǎn)物。根據(jù)“公開(kāi)、公正、公平原則”和WTO的“法律透明度原則”，我們應(yīng)該在裁判文書中援引法律、法規(guī)和規(guī)章原文，闡明裁判結(jié)果的由來(lái)，讓當(dāng)事人明白贏在哪里、輸在何處，對(duì)裁判結(jié)果心服口服，從而減少上訴、申訴，減輕訟累。最高人民法院院長(zhǎng)肖揚(yáng)曾指出：“要做到裁判文書無(wú)懈可擊，使裁判文書成為向社會(huì)公眾展示法院文明、公正司法形象的載體，真正具有司法權(quán)威。”

1、從法理角度看。審判實(shí)際上是一個(gè)歸責(zé)的過(guò)程，即由國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn)。歸責(zé)是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，責(zé)任是歸責(zé)的結(jié)果，但歸責(zé)并不必然導(dǎo)致責(zé)任的產(chǎn)生。因?yàn)椤皻w責(zé)”有一個(gè)重要原則，即責(zé)任法定原則——責(zé)任作為一種否定的法律后果，應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先約定，包括在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)之中，當(dāng)出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時(shí)候，按照預(yù)先約定的責(zé)任性質(zhì)、責(zé)任范圍、責(zé)任方式追究行為人的責(zé)任。因而承擔(dān)法律責(zé)任的最終依據(jù)是法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋。審判作為一個(gè)歸責(zé)的過(guò)程，裁判結(jié)果的得出，法律責(zé)任的承擔(dān)，是適用上述依據(jù)的結(jié)果，因而裁判文書作為法的適用結(jié)果的文書，必須援引。

2、從行政審判的特點(diǎn)看。行政審判是對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。國(guó)家基于保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，確保行政管理的合法性和有效性，將具體行政行為納入審判權(quán)的監(jiān)督和審查范圍之內(nèi)。但這是一種有限的審查，僅是對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，即對(duì)具體行政行為的事實(shí)、程序、適用法律法規(guī)和是否具有作出具體行政行為的管理權(quán)進(jìn)行審查。而行政機(jī)關(guān)在事實(shí)、程序和適用法律上是否合法，是否有管理權(quán)，必須以法律、法規(guī)和規(guī)章為基礎(chǔ)，因而裁判文書中必須將適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋予以援引，從而做到“證據(jù)清、道理明、判決公和人心服。”

3、從法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋的廣泛性看。由于行政管理領(lǐng)域的廣泛性，行政法律、法規(guī)和規(guī)章大量存在。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅2002年至2003年上半年，報(bào)送國(guó)務(wù)院法制辦備案登記的各地、各部門制訂的法規(guī)規(guī)章就達(dá)2440余件。當(dāng)事人無(wú)法一一讀遍，因而如果不引用法律法規(guī)和規(guī)章的原文，那么很容易讓當(dāng)事人摸不清審判結(jié)果的由來(lái)，從而輸了官司的、贏了官司的都糊涂。而且我國(guó)行政審判所適用的一般性法律規(guī)范有《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》、《中華人民共和國(guó)行政許可法》、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》、《中華人民共和國(guó)行政處罰法》、《中華人民共和國(guó)行政監(jiān)察法》、《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》等。這些法律條文具有針對(duì)性，審理具體行政管理領(lǐng)域的案件，我們適用這些專門的法律條文，如果援引，則能清楚的闡明裁判結(jié)果的由來(lái)。

4、從訴訟的性質(zhì)看。訴訟的性質(zhì)總是要求一方勝訴，另一方敗訴，所以法官的裁判總是會(huì)不利于一方而有利于另一方，法律無(wú)法以一種完美無(wú)缺的公平方法適用于一切情況。因而為了法院公正裁判的結(jié)果能夠得到當(dāng)事人的認(rèn)同，更好的樹(shù)立法院、法官形象，我們應(yīng)當(dāng)將行政裁判文書中用于支撐判決結(jié)果的法律條文，全部展示給當(dāng)事人，不論認(rèn)定事實(shí)、認(rèn)定證據(jù)，還是確認(rèn)行政機(jī)關(guān)具體行政行為是否符合法定程序、有無(wú)管理職權(quán)。從而起到審結(jié)一案、教育一片的作用，使審判的社會(huì)效果、法律效果有機(jī)統(tǒng)一。

二、事實(shí)部分應(yīng)詳敘主要事實(shí)。

行政裁判文書的理由部分是行政裁判文書的重心，當(dāng)事人是否理解法院的裁判，關(guān)鍵在于這里。因而裁判的理由部分必須寫好。事實(shí)部分是理由這個(gè)重心的鋪墊，只有先寫好事實(shí)部分，理由部分才能精彩。

1、維持判決，包括（1）證據(jù)確鑿，（2）適用法律法規(guī)正確，（3）符合法定程序，三種情況。應(yīng)當(dāng)寫明：“被訴具體行政行為確認(rèn)的事實(shí)均有相應(yīng)的證據(jù)證明；各項(xiàng)證據(jù)均真實(shí)可靠，并且合法；各項(xiàng)證據(jù)對(duì)待證事實(shí)有證明力，并與待證事實(shí)之間具有關(guān)聯(lián)性；各項(xiàng)證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致；對(duì)整個(gè)案件的事實(shí)構(gòu)成完整的證明，并能經(jīng)受住反證的反駁；被訴具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)，必須滿足法律預(yù)先設(shè)定的事實(shí)要件。具體行政行為所基于的事實(shí)的性質(zhì)的認(rèn)定正確；對(duì)相應(yīng)的事實(shí)選擇適用的法律、法規(guī)及具體規(guī)范正確，其法律依據(jù)與更高層次的法律文件不相抵觸。根據(jù)相應(yīng)事實(shí)所具有的情節(jié)，全面適用法律、法規(guī)。符合法定方式、符合法定形式、符合法定手續(xù)、符合法定步驟、符合法定時(shí)限”等事實(shí)。

2、撤銷判決，（1）、主要證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)寫明具體行政行為缺乏根據(jù)的事實(shí)；（2）、適用法律法規(guī)錯(cuò)誤的，要寫明“應(yīng)當(dāng)適用甲法卻適用了乙法，應(yīng)當(dāng)適用甲法的某些條款，卻適用了甲法的其他條款；應(yīng)當(dāng)同時(shí)適用兩個(gè)以上的法律法規(guī)，僅適用了一個(gè)法律法規(guī)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)適用法律法規(guī)的兩個(gè)以上條款，僅適用了一個(gè)條款；適用了尚未生效的、已經(jīng)失效的或者無(wú)效的法律法規(guī)；應(yīng)當(dāng)適用特別法，卻適用了普通法”等事實(shí)。（3）、違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)寫明違反了法律法規(guī)規(guī)定的“方式、形式、手續(xù)、步驟、時(shí)限”等事實(shí)。（4）、超越職權(quán)的，應(yīng)寫明“甲行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由乙行政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；下級(jí)行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由上級(jí)行政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；內(nèi)部行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由外部行政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；行政機(jī)關(guān)超出其行政轄區(qū)行使職權(quán)”等事實(shí)。（5）、的，應(yīng)當(dāng)寫明“主觀動(dòng)機(jī)不良，明知違法，卻基于個(gè)人利益、單位利益，假公濟(jì)私或者，作出極不合理的具體行政行為；不考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素；考慮了不應(yīng)當(dāng)考慮的因素”等事實(shí)。

3、限期履行判決，應(yīng)寫明“符合法定條件，向被告申請(qǐng)頒發(fā)許可證，被告拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)的；被告沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的；申請(qǐng)被告履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，被告拒絕履行或不予答復(fù)”等事實(shí)。

4、變更判決，應(yīng)主要寫明“畸輕畸重、同樣情況不同樣對(duì)待或不同情況同樣對(duì)待、反復(fù)無(wú)常”等事實(shí)。

5、確認(rèn)判決，確認(rèn)判決除能夠作為當(dāng)事人提起行政賠償?shù)母鶕?jù)外，還用來(lái)解決某種法律事實(shí)是否存在，某種行政行為對(duì)過(guò)去、現(xiàn)在或者將來(lái)的事實(shí)是否具有效力，某種行政法律關(guān)系是否存在、是否合法，關(guān)系雙方當(dāng)事人在此種關(guān)系中有什么權(quán)利、義務(wù)等法律問(wèn)題。因而應(yīng)當(dāng)寫明“被告改變具體行政行為，原告不撤訴，經(jīng)人民法院審查原具體行政行為違法；被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者判決駁回訴訟請(qǐng)求的；被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無(wú)實(shí)際意義的；被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；被訴具體行政行為依法不成立或者無(wú)效的，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或者公共利益造成重大損失”等事實(shí)。

行政裁定書包括以下幾種裁定：1、不予受理；2、駁回；3、訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行，或者駁回停止執(zhí)行的申請(qǐng)；4、財(cái)產(chǎn)保全和先行給付；5、準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；6、中止或者終結(jié)訴訟；7、補(bǔ)正判決書中的筆誤；8、中止或者終結(jié)執(zhí)行；9、其他事項(xiàng)的裁定。正文部分要寫清所依據(jù)的法律條款，要寫清裁定所依據(jù)的主要事實(shí)。

三、理由部分應(yīng)首先援引所適用的法律、法規(guī)和規(guī)章，然后簡(jiǎn)潔概括主要事實(shí)，形成三段論推理。

1、關(guān)于三段論推理

推理是從已知判斷，推出新判斷的思維形式，由兩個(gè)部分組成的，即前提和結(jié)論。前提是已知的判斷，是整個(gè)推理的出發(fā)點(diǎn)，通常叫做推理的根據(jù)或理由。結(jié)論是推出的新判斷，是推理的結(jié)果。

三段論是間接推理。它是由一般到特殊的推理，即根據(jù)一般性知識(shí)，推出關(guān)于特殊性的知識(shí)。它的結(jié)論寓于前提之中，只要前提真實(shí)，結(jié)論必然真實(shí)，是一種必然性的推理。

三段論由三個(gè)直言判斷組成，所以稱之為“三段論”。前兩個(gè)直言判斷是前提，最后一個(gè)判斷是結(jié)論。在兩個(gè)前提中有一個(gè)共同的概念，它把兩個(gè)前提中另外兩個(gè)概念聯(lián)結(jié)起來(lái)，是借助一個(gè)共同的概念推出結(jié)論的推理形式。

法庭審判就是三段論推理的運(yùn)用。我國(guó)審判工作的基本原則是“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。”這個(gè)原則大體上規(guī)定了審判工作的三段論推理過(guò)程。這里的“法律”相當(dāng)于大前提中的一般原則，“事實(shí)”相當(dāng)于小前提中的特殊情況，就是已經(jīng)查證落實(shí)的具體案情。整個(gè)審判工作集中到一點(diǎn)，就是把一般的法律規(guī)定和具體的案件事實(shí)聯(lián)結(jié)起來(lái)，從而得出相應(yīng)的審判結(jié)論。

例1、如“某公民訴鎮(zhèn)政府土地處理決定案”。由于鎮(zhèn)政府提供的證據(jù)，均不符合法律規(guī)定，因而主要證據(jù)不足，具體行政行為被法院撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的：本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第五十七條（九）項(xiàng)規(guī)定，不具有合法性和真實(shí)性的證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)。被告提供的2002年10月對(duì)兩家住宅用地進(jìn)行測(cè)量制作的繪圖，沒(méi)有相關(guān)人員的簽名和蓋章；且對(duì)兩家住宅用地的測(cè)量不準(zhǔn)確。此份證據(jù)不具有合法性和真實(shí)性，因而不具有證據(jù)效力。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第七十一條（六）項(xiàng)規(guī)定：經(jīng)一方當(dāng)事人或他人改動(dòng)，對(duì)方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料，不能單獨(dú)作為定案依據(jù)。被告提供的1998年10月測(cè)量填報(bào)的“土地登記申請(qǐng)書”，申報(bào)面積被改動(dòng)，且原告對(duì)此提出異議。因而此份證據(jù)在上一份證據(jù)不具有證據(jù)效力的情況下，不能單獨(dú)作為定案依據(jù)，也沒(méi)有證據(jù)效力。綜上，被告所提供的兩份證據(jù)，均不具有證據(jù)效力，而被告鎮(zhèn)政府正是以這兩份證據(jù)為依據(jù)，作出的土地處理決定，顯然被告具體行政行為主要證據(jù)不足，應(yīng)予撤銷。

這個(gè)判決的理由部分，連用了兩個(gè)三段論推理，分別都是由“司法解釋”和簡(jiǎn)潔的事實(shí)構(gòu)成的。由于裁判文書應(yīng)援引司法解釋，《行政訴訟法》已有規(guī)定，所以本文沒(méi)有贅述。

例2、某公民訴房產(chǎn)管理局房屋行政登記案。因被告適用法律法規(guī)錯(cuò)誤，具體行政行為被撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的：《城市私有房屋管理?xiàng)l例》第九條規(guī)定：買賣城市私有房屋，賣方須持房屋所有權(quán)證和身份證明，買方須持購(gòu)買房屋證明信和身份證明，到房屋所在地的房管機(jī)關(guān)辦理手續(xù)。任何單位和個(gè)人不得私買私賣城市私有房屋。現(xiàn)買方（第三人）、賣方（原告）沒(méi)有到被告處辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，僅買方前妻一人，持偽造的房屋買賣契約和買方、賣方身份證復(fù)印件前去辦理，被告即將買方、賣方的房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移，頒發(fā)了產(chǎn)權(quán)人為買方的房屋所有權(quán)證書。被告具體行政行為適用法律法規(guī)錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷。

這兩個(gè)判決的理由部分，以援引的法律法規(guī)為大前提，以簡(jiǎn)潔概括的主要事實(shí)為小前提，形成三段論推理，非常自然推導(dǎo)出撤銷被告具體行政行為的結(jié)論。判決結(jié)果，另當(dāng)事人心服口服。

四、行政裁判文書中不應(yīng)違反的形式邏輯的基本規(guī)律。

形式邏輯是研究思維的形式結(jié)構(gòu)及其規(guī)律的科學(xué)。各種思維形式的具體規(guī)則是不相同的，但是它們都有著共同的規(guī)律，這就是形式邏輯的基本規(guī)律。形式邏輯的基本規(guī)律是指“同一律、矛盾律、排中律和充足理由律”。這些邏輯規(guī)律貫穿在形式邏輯的各種思維形式之中，從始至終它們都在發(fā)生作用。

1、同一律：關(guān)于任一對(duì)象的思想的外延和內(nèi)涵，在對(duì)該對(duì)象進(jìn)行論斷的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格確定和始終不變。同一律要求我們?cè)谡撟C過(guò)程中應(yīng)保持概念自身的同一。在裁判文書中，避免出現(xiàn)混淆概念、偷換概念、偷換論題、轉(zhuǎn)移論點(diǎn)等問(wèn)題。

2、矛盾律：在對(duì)任何一個(gè)特定對(duì)象的論斷過(guò)程中，不能對(duì)其同一方面既肯定什么后否定什么，否則，這兩個(gè)判斷不能同真，其中必有一假。裁判文書中不能出現(xiàn)自相矛盾的說(shuō)法，如果出現(xiàn)互相矛盾的材料，說(shuō)明案件事實(shí)不清。

3、排中律：對(duì)同一對(duì)象作出兩個(gè)具有矛盾關(guān)系的不能同假，其中必有一真，即排除第三種可能。排中律只適用于矛盾判斷。表現(xiàn)在裁判文書中，就是司法人員必須有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)。判決用語(yǔ)不能含糊其辭，模棱兩可。

4、充足理由律：在思維過(guò)程中，任何一個(gè)被確定為真的論斷，必須有充足的理由。論斷的充足理由要求，不僅內(nèi)容必須是真實(shí)的，而且還必須同論斷之間有正確的邏輯聯(lián)系，即從這些理由能夠合乎邏輯的推出該論斷。國(guó)家的法律法規(guī)可以充當(dāng)充足理由的真判斷。體現(xiàn)在判決書中，要求判決書必須證據(jù)充分。

參考資料：

1、《行政法與行政訴訟法》

2、《行政裁判文書改革與實(shí)例評(píng)析》

2001年5月人民法院出版社

3、《法律邏輯學(xué)》

2004年2月群眾出版社