導語：如何才能寫好一篇知識產權貿易論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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1.1經濟學基礎①新古典學派———外部性理論。外部性理論主要是指其所產生的效益不直接反映在生產和消費上。通常包括負外部性和正外部性。其中負外部性是指將自己生產、消費的成本轉嫁給了他人，而正外部性指其生產、消費行為使得其他主體因此受益。②新制度學派———交易費用理論。交易費用理論認為通過合理的價格即可實現資源的優配這個觀點是錯誤的，經濟運行的實際情況必然存在交易費用。

1.2國際貿易中知識產權理論基礎本章從理論上闡述在國際貿易中加強知識產權保護的必要性，使用的理論主要包括產品生命周期理論、比較優勢和競爭優勢理論。①產品生命周期理論。產品生命周期理論首先是用來解釋貿易投資國際化問題的。其次，國際貿易的新秩序促使知識產權制度步入國際化，所以也能用產品生命周期理論來解釋知識產權國際化問題。②比較優勢理論。在高速發展的國家化背景下，衡量一個企業實力以及發展潛力的標準將不再僅僅是資金、土地等可見實物，還將包括企業所擁有的知識產權，簡言之就是企業所擁有的專利質量和數量。③競爭優勢理論。由哈佛大學商學院的邁克兒•波特提出來，認為競爭優勢是一個可量化的優勢是企業甚至是國家在市場競爭中的最為顯著的優勢，是其生產力水平的標志。

2知識產權保護制度基本原則

2.1國民待遇原則國民待遇原則是指在民事權利方面一個國家給予在其國境內的外國公民和企業與其國內公民、企業同等待遇，而非政治方面的待遇。在實現所有世貿組織成員平等待遇基礎上，世貿組織成員的商品或服務進入另一成員領土后，也應該享受與該國的商品或服務相同的待遇，這正是世貿組織非歧視貿易原則的重要體現。國民待遇原則嚴格講就是外國商品或服務與進口國國內商品或服務處于平等待遇的原則。但不同國家與國家之間關系復雜，毫無限制的推進容易損害本國利益，這是各國都無法接受的，所以，在特定情況下，其成員國可以實施“差別的待遇”，這是一個例外情況。

2.2最低保護標準原則由于各國知識產權制度不一致，在國民待遇原則的前提下容易導致權利給予不均衡。所以必需設置一個各國都能接受的最低標準，化解成員國之間因知識產權制度差異造成的矛盾。最低保護保準原則就是指各成員國依據本國法律制定不低于所簽署條約規定的知識產權保護對象、范圍、期限和權利。

2.3壟斷利益與公共利益原則利益平衡原則與上述兩種原則關系密切。也就是說在各國知識產權立法中適用最低保護標準時，可以根據公共利益原則，規定對知識產權限制的若干例外情形。

3知識產權對外貿易的特征與趨勢

3.1交易規模擴大，比重穩步上升1981-2011年，國際知識產權貿易年均增長11%，高于同期服務貿易進出口增長率。過去20多年世界經濟向服務業轉型。2012年服務業就已經占世界貿易比重的20%。隨著經濟結構的變化，國際知識產權貿易總額在服務貿易中的比重明顯上升。

3.2知識產權貿易分布不平衡知識產權貿易的主要參與者大多是傳統的發達國家。20世紀70年代以來，美歐日三大經濟體占據了國際知識產權貿易的80%左右構成“大三角”形勢。由于發達國家選擇進行貿易的對象主要也是發達國家，所以其所占比重之高不低。但是，進入21世紀以來，由于美國和日本在國際知識產權貿易中明顯的下降趨勢，但歐盟由于有新成員國的加入，所以比重相對穩定。

3.3發展中國家和新興經濟體的比重迅速上升隨著經濟全球化的快速發展，更多的發展中國家和新興經濟體進入國際知識產權貿易中并表現出極大發展活力。特別是來自亞洲的一些國家，例如中國、韓國、東盟和印度等。其中中國占國際知識產權貿易的3.8%。

4應對知識產權國際保護制度策略

4.1知識產權國際保護制度對中國的影響改革開放之后，雖然一些西方國家已經喪失了所有在華特權，但是他們仍然會使用一些霸道的新方式對中國造成各方面的威脅，其中就包括經濟制裁和最惠國待遇。中國的知識產權制度的建立就是在這種強大的外部依賴下發展壯大的。我國的知識產權保護制度必須符合我國基本國情，以維護本國利益為先。但是以美國為首的發達國家經常干涉中國自身法律建設。但為了更快的融入世界保護政策，降低發達國家以各種借口對中國實施經濟制裁的機會，1980年中華人民共和國加入了世界知識產權組織。

4.2應對知識產權國際保護制度的策略中國加入世界知識產權組織后，雖然受到知識產權國際保護制度的保護，但是由于其受控于以美國為首的發達國家，知識產權標準居高不下，致使中國受到了不公正的待遇，一定程度上損害了我國國家利益。所有，在仍舊快速發展的現代化環境下，我國需制定策略應對知識產權國家保護制度，努力維護國家利益。

4.2.1知識產權保護制度的建立需結合我國國情中國知識產權制度建立前期一直受發達國家的壓力，盲目追求速度，致使我國知識產權在立法環節一度出現理論與實際脫離的局面。所以，中國在建立知識產權制度時要時刻保持清醒，不能急功近利，需結合我國不同發展階段的具體國情，從實踐中發現問題，解決問題，建立真正的中國特色社會主義知識產權制度，使中國的知識產權制度高效運作。

4.2.2平衡國際與中國在知識產權制度上關系國際知識產權委員會的研究報告指出：“知識產權運作規則是由各國政治經濟狀況決定。發展中國家由于其落后地位，在進口發達國家受知識產權保護產品時，談判過程常常易處于弱勢地位。發達國家和發展中國家之間這種不平衡的關系是由經濟發展狀況所決定的。”中國作為發展中國家的一員，也應當平衡國際與中國在知識產權制度上的關系。

4.2.3貫徹實施國家知識產權戰略在未來，智力密集型商品的價值將遠遠高于傳統的實體商品的價值。而知識產權轉讓和許可就是主要表現形式。知識產權國際保護制度將會導致知識產權貿易迅速擴大，所以，國家實施國家知識產權戰略勢在必行。這種戰略的實施主要可以表現為進行科技創新，建立擁有強大高科技水平的民族企業。

5結語

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關鍵詞：加工貿易；知識產權保護；侵權界定；商標侵權

隨著經濟全球化和生產國際化的發展，國際分工呈現出以價值鏈為基礎生產的強勁趨勢。在這一變革過程中，許多發展中國家依靠其勞動力比較優勢，加工貿易得到迅速發展，但由于發達國家知識產權保護的加強而引起的知識產權爭端也越來越多。我國作為加工貿易大國，在知識產權方面也遇到了許多困難和障礙，與發達國家產生了許多摩擦。這給我國加工貿易發展帶來了許多問題。實際上，知識產權保護主要是為了通過維護知識產權所有人的權益，保護和鼓勵創新。但同時，知識產權保護的濫用也有可能損害公共利益，損害市場競爭。知識產權保護存在一個“適度”問題。本文主要以耐克滑雪夾克商標侵僅案為例，以適度保護為基礎，對加工貿易中知識產權保護的范圍及侵權行為的界定作一些分析。

一、耐克滑雪夾克商標侵權案簡述與問題的提出

2000年6月，浙江嘉興市銀興制衣廠接到浙江省畜產進出口公司一筆4000多件夾克衫的來料加工訂單，加工費為每件26元。在不到半個月的時間里，銀興制衣廠加班加點準時完成服裝的加工。夾克衫成品被送到了深圳文錦渡海關的倉庫。2000年8月12日，進出口公司通過深圳文錦渡海關報關出境，擬經香港轉口出口到西班牙，在2000年9月10日交付給委托加工方——西班牙CI—DESPORT公司。2000年8月19日，耐克公司以這批服裝侵犯了“NIKE”商標權為由，向深圳文錦渡海關申請扣留這批服裝；2004年8月24日，深圳文錦渡海關對這批商品進行了扣留。隨后美國耐克國際有限公司以銀興制衣廠、浙江省畜產進出口公司、西班牙CIDESPORT公司侵犯商標權為名，狀告到深圳市中級人民法院。2002年l2月，深圳市中級人民法院最后判定：CIDESPORT公司、浙江省畜產進出口公司、銀興制衣廠構成共同侵犯美國耐克公司的商標權。判決賠償損失30萬元人民幣。

這一判決引發了在加工貿易中知識產權保護，特別是商標權保護的問題。給我國許多以定牌加工或貼牌加工的企業帶來了許多困惑。這是以美國為基礎的國際有關知識產權保護的國際規則和發展中國家在加工貿易中經濟發展、市場競爭和公共利益之間如何協調的問題。

二、加工貿易中知識產權保護的范圍：全球規則與國家利益協調

(一)加工貿易特點及其知識產權保護

加工貿易是指從境外保稅進口全部或部分原輔材料、零部件、元器件、包裝物料經境內企業加工或裝配后將制成品復出口的經營活動。加工貿易主要包括來料加工、進料加工和結轉深加工三種形式。來料加工是指進口料件由外商提供中方加工，企業既不需付匯進口，也不需用加工費償還，制成品由外商銷售，中方加工企業收取加工費的加工貿易。進料加工指料件由經營企業付匯進口，制成品由經營企業外銷出口的加工貿易。來料加工和進料加工的區別在于，來料加工中外商和中方加工企業是委托加工關系，料件和制成品的所有權并沒有轉移，中方只收取加工費；而在進料加工中外商和中方加工企業是買賣關系，料件和制成品的所有權轉移。結轉深加工是指進口料件在經過隸屬于兩個不同海關管轄，加工企業初次加工和深加工之后復出。

加工貿易實際上是生產國際化的產物，是跨國公司生產環節的國際延伸，是企業組織方式和生產結構的國際重構，是生產活動的外部契約化。其生產各環節的聯系方式雖發生了變化，但其生產的本質沒有變化。在加工貿易中，不論是哪種貿易方式，加工方都是接受委托方的委托進行生產，加工方實際上相當于委托方的一個臨時性加工車間，只是這時他們之間是通過契約方式連接起來的。加工貿易其銷售市場都是委托方所制定的國外市場。因加工貿易是在不同國家、不同企業之間進行，所以在加工貿易方式下，經常使用國外客戶的商標或品牌并要求印上其他國家生產的宇樣并且產品的造型、生產技術可能會涉及專利、商業秘密等。這必然涉及有關委托方或其他方商標、專利等知識產權問題，涉及到知識產權的保護問題。在加工貿易中，由于加工貿易的特點決定了加工貿易知識產權保護的復雜性和侵權認定的困難。這一問題處理不當將會給加工方以及以加工貿易為主的國家帶來較大的利益損失。

TRIPS協議是目前有關于貿易有關的知識產權方面的最權威的規定。他對各國在有關知識產權保護方面主要遵循的內容作出了較為詳細的規定。但TRIPS協議沒有針對加工貿易作出特別規定，下面我們將在TRIPS協議一般性規則的基礎上，結合以上案例，探討加工貿易知識產權保護的范圍及侵權行為的界定。

(二)加工貿易知識產權保護的原則

由加工貿易的特點可以看出，加工貿易知識產權保護的范圍應該是傳統知識產權保護范圍的企業間延伸，重點應是知識產權侵權利益所在地或最終產品目的地。從生產環節來看，應該是加工貿易委托方。從進出口角度來看重點應是進口。但我國現行的《知識產權海關保護條例》在加工貿易知識產權保護方面存在某些過度保護問題。其結果是嚴重影響了我國的出口貿易。因此，我們認為，加工貿易知識產權保護應該遵守以下幾個原則：

1．終端市場保護原則。從這一原則出發，海關對進口貨物可以行使扣留權，對出口貨物不能行使扣留權。我國的現行的《知識產權海關保護條例》是以WTO《與貿易有關的知識產權協議》(TRIPS協議)為基準修訂的。但是一般人并不知道的是：TRTPS協議只要求成員國(地區)海關對有知識產權問題的進口貨物進行扣留，但并沒有要求對有類似問題的出口貨物進行扣留。比如TRIPS協議的發起人之一美國，就并沒有在制定其本國《知識產權海關保護條例》時將對出口貨物的盤查、扣留包含進去。美國的規則是，認為自己的知識產權被侵犯的權利人可以謀求通過司法程序來表達自己的訴求，但若這批有侵權嫌疑的產品申請出口，知識產權權利人卻不能要求美國海關對其加以扣留，美國海關沒有這樣做的義務。但是中國海關卻有這樣的義務。在這個案例中深圳文錦渡海關忠實地履行了這一義務，于是銀興制衣廠加工的這批服裝被扣留了。從事后的結果來看，正是因為貨物被扣留，才使原告方耐克公司在法院的和舉證獲得了優勢。若貨物沒有被扣留，那么耐克公司要想獲得充足的證據，則要等到這批服裝運出國門再調查取證，還需要立案、偵破、審訊，需要一個漫長時間的過程。耐克公司的訴訟幾乎無法完成。在這個案件當中，耐克公司充分地利用我國的海關制度讓自己的利益得到了保護，而我國的企業卻因為這樣的制度的約束，根本沒有緩沖的余地。”這樣的一個條款給中國企業帶來了巨大的損失。

2．加工方無過錯責任原則。受托企業作為委托方的生產加工方，其行為應以委托方的委托為依據。如果加工企業在履行其合同時有明顯的過錯侵權行為，則它應承擔相應的責任，否則侵權責任只能以委托企業為準。如果加工企業無過錯，則不應承擔任何責任。

3．損害的公平賠償原則。首先，加工貿易侵權賠償應以損害為前提，如果侵權行為已造成損害，則侵權方必須向受害方給與賠償。其次，損害賠償的大小應以損害的程度與大小和侵權方獲利的可能大小為基礎來進行計算。

三、加工貿易知識產權保護及侵權范圍界定

從以上所述加工貿易知識產權保護的原則可以看出，加工貿易侵權行為的界定范圍應該既有其一般性特點，也應該有其自有特點。就一般民事侵權而言，傳統理論認為民事侵權行為應當有四個構成要件：損害事實的客觀存在、侵權行為的違法性、違法行為和損害事實之間的因果關系以及行為人的主觀過錯。但是隨著我國司法實踐的發展，傳統民事侵權理論被逐漸簡化甚至拋棄。例如，2001年重新修改的《商標法》規定，銷售假冒注冊商標商品的行為屬于侵權行為，實際上刪除了舊商標法以行為人主觀故意作為侵權構成要件的要求。對于在生產過程中使用他人商標的行為，《商標法》及其細則一直沒有把行為人主觀故意作為認定侵權行為的標準之一。從現有法律法規看，行為人的主觀過錯已經不再是商標侵權行為的構成要件了。甚至有人主張，“明知”和“故意”是刑事制裁的標準，而不是確認民事侵權的標準。這一主張和我國《民法通則》對過錯責任的一般規定是相悖的。對于損害事實，我國與商標有關的法律一直沒有將其作為判定民事侵權行為的構成要素提及。與傳統民事侵權理論相比，我國商標司法實踐已將構成商標民事侵權的要素簡化到了極點，即只要實施法律界定的商標違法行為，即構成侵權。但是，這種法律規定上的粗略可能給法院認定商標侵權帶來問題。

就本案而言，根據傳統民事侵權理論，很難認定被告的行為屬于商標侵權行為。首先，被告行為對原告造成損害的可能性就不存在。由于所有產品將在西班牙銷售，被告不會損害原告在中國的任何商業利益。而在產品的銷售地——西班牙，原告不擁有對某商標的權利，因此，原告在西班牙的相應利益(如果有的話)也不會受到損害，所以民事侵權構成要件之一項損害事實不存在。姑且不論被告是否存在侵權故意以及被告行為是否違法，損害事實之一項要素不存在，在傳統民法理論上被告的行為就不構成侵權行為，反過來講，當原告不可能因被告的行為而遭受損失時，將被告行為認定為侵權并判令其承擔責任也違反了法律最基本的公平原則。除了傳統民法理論外，商標法的相關理論也能支持被告行為不構成侵權這一判斷。商標最本質的作用在于標示產品的來源，商標侵權導致消費者對產品來源產品誤認，進而損害注冊人的商業利益。

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論文關鍵詞：民族國家，主權權利，知識產權，跨國保護

 

經濟全球化給人類生活帶來了積極的變化，使得原本在民族藩籬隔閡下的主權國家緊密聯系，使散居各地的人們建立起彼此互通有無的“地球村”。全球化引起了人們思維方式的變革，信息的瞬時傳播便利創新思想的相互借鑒，同時不可避免地帶來了“仿制”、“貼牌”、“冒牌”甚至“抄襲”現象的泛濫。在經濟全球化背景下，國際社會若要合作保護知識產權必然遭遇前所未有的困難。

經濟全球化給知識產權帶來的巨大變化隨處可見。作為上層建筑的重要組成部分，知識產權法伴隨經濟基礎的變化而呈現嬗變之勢。國際社會雖然缺乏國內那樣有組織的政府，缺乏對所有民族國家行使權威的超國家組織，但是，一個不爭的事實是，國際社會是有法律秩序的存在。在很大程度上國際法律體系是一個松散的、碎片化的規則集合體，不過，隨著全球化的深入拓展，知識產權國際統一法運動不斷升級、政府間國際組織的相關立法運動正深入到國內立法活動的傳統領域。從知識產權的產生、效力到權利的期限，從知識產權的地域性到超地域性、從知識產權的私權性、壟斷性到公益性、社會化，從純粹的私有財產權到與人類生命健康權的關聯關系，等等法學論文，凡是與人類生活密切相關的領域都存在知識產權國際統一立法的痕跡。國際知識產權法軟性約束的形象正在被改觀。

需要指出的是，傳統知識產權立法無法化解的三對矛盾：知識產權的地域性與普遍保護的需要、各民族國家知識產權立法的歧異與知識產權的有效性、屬地管轄權與屬人管轄權形成的主權沖突，均仍困擾著經濟全球化形勢下的知識產權國際合作保護事業，其中以主權為最大桎梏。

一、屬地管轄權與知識產權保護

知識產權具有嚴格的地域性。根據一國法律創設的專利權、商標權與著作權并不當然在其他主權者領土上被承認為權利。這是主權在知識產權領域最常見的注解。主權原本是一個國家政治學概念。盧梭在《社會契約論》一書中對主權的來源――公意――進行解說后，寫道：“主權既然不外是公意的運用，所以就永遠不能轉讓；并且主權者既然不過是一個集體的生命，所以就只能由他自己來代表自己；權力可以轉移，但是意志卻不可以轉移”。由此，我們將主權的特性之一概括為“主權不可轉讓”。在盧梭的著作里主權是對政府與人民關系的詮釋，是一個相對的概念。在國際法上，主權是一個法律術語，是對并列存在的國家人格的高度抽象小論文。所以，在國際法學者眼里主權對內是最高的、對外則是獨立的。在一國之內，主權所及之處，沒有較之更高的權威。主權對內、對外的兩個方面中，以對內的向度為我們考察的基礎。對于他國的知識產權在內國是否應當給予保護，需要求助于屬地管轄權。

就此而論，主權不對知識產權的設權行為發生直接的調整與約束作用，是需要借助知識產權保護權為中介手段的，沿著“主權――管理權――知識產權”而起作用。傳統國際法對主權進行二分結構的劃分，分割為“屬地管轄權”和“屬人管轄權”。需要申明的是，此處的劃分是人為的，是純粹基于理論探索的方便。因為實質上主權是不可以分割的，是一個統一的整體。國家對知識產權的保護，基于屬地管轄權的措施主要表現為知識產權認可制度，比如，對外國人、無國籍人的作品、發明、商標是否予以承認、外國專利許可使用的地域范圍、中國人向外國申請專利的客體限制及審批，等等。屬地管轄權的行使在不違反該管理者所屬國締結或參加的國際知識產權條約與公約義務的時候，其效力是不容置疑的。

二、屬人管轄權與知識產權保護

當論及屬人管轄權的時候，在知識產權國際保護問題上，我們必須思考的問題是：主權者對位于主權者領土之內的和旅居非本國領土的“人”（包括自然人和法人）依憑何種根據確立其隨人所至的管轄權力？盧梭在論述主權權力的界限時寫道：“如果國家，或者說城邦，只不外是一個道德人格，其生命全在于它的成員的結合法學論文，并且如果它最主要的關懷就是要保存它自身；那末它就必須有一種普遍的強制性的力量，以便按照最有利于全體的方式來推動并安排各個部分。正如自然賦予了每個人以支配自己各部分肢體的絕對權力一樣，社會公約也賦予了政治體以支配它的各個成員的絕對權力。正是這種權力，當其受到公意指導時，就獲得了主權這個名稱”；“凡是一個公民能為國家所做的任何服務，一經主權者要求，就應該立即去做”。按照盧梭的理解，國家的各個成員有服從主權者管轄的義務，這是主權者對其公民行使屬人管轄權的正當理由。在現代國際法的視野里，屬人管轄權是國家主權對人管轄權力的自然衍生。也就是說，既然一國公民通過國籍的紐帶與其母國發生政治的和法律的聯系，那么，當位于本土之時，母國對之行使管轄，順理成章。即使居于海外，也不得因地理距離的阻隔，而誤認為主權權力因空間范圍的阻滯而失去效力。對于法人，情形與自然人類似。當一國公司在海外設立子公司或分支機構，屬人管轄權也對之當然發生控制、約束及保護作用。

具體到知識產權國際保護而言，當一國自然人到海外發表著作，或一國的公司在境外設立子公司或分支機構并使用在母國登記注冊的商標或專利，比如，中國溫州某打火機公司在歐盟境內設立分廠，其使用在中國注冊的商標的行為仍然要受到中國知識產權法律的管轄，也即屬人管轄。至少，歐盟在考慮是否賦予其商標權效力時，必然要考慮到根據中國商標法創設的“既得權”問題。這也是為國際知識產權條約法規范與國際慣例所肯認的。其理由就在于此等知識產權主體與母國之間的“人身性質的”法律聯系。

三、知識產權保護管轄權的沖突與協調

在分析知識產權保護活動的屬地性和屬人性的時候，我們是以主權可分為假設前提的。事實上，對主權作屬地管轄權與屬人管轄權的劃分，是基于邏輯的需要，并非現實存在的可量化、可切割的權力的。再者，當我們分析知識產權保護管轄權的屬性時，我們還隱含了一個推論：一國的屬地管轄權與另一國的屬人管轄權是平行的、不沖突的。這個推論是一種理想的狀態。真實的情況是，當一個國家在其本土主張屬地管轄時法學論文，其主權權力所及的對象同時包括了本國的和外國的知識產權持有者。換言之，一國的屬地管轄權必然觸碰另一國的屬人管轄權，甚至有不可調和的危險。比如，對專利權人許可他人使用其專利所得報酬的稅收征納關系的調整，就會發生屬地管轄與屬人管轄的激烈碰撞。外國知識產權持有者根據稅收來源地原則要向東道國承擔所得稅的繳納義務，與之同時，它還是其母國的納稅人，要向其母國就同一所得承擔納稅義務。在兩個主權者沒有達成意志的妥協與安排之前，這種管轄權的沖突是不可調和的。

如何協調知識產權跨國保護領域的管轄權沖突呢？這是現代國際知識產權法的謎題。就單個國家的主權而言，它是在其領域范圍之內的最高意志，是全體人民意志的聯合；對外，主權則是主權者身份的表征，是此法律人格者區別于彼法律人格者的符號。由于“平等者之間無管轄”，主權者的意志都具有最高的地位。因此，作為主權者意志的外化形式，屬地管轄權與屬人管轄權若發生沖突，唯一可行的方案是主權者意志的相互妥協、協調一致。鑒于此，國家之間的知識產權協議成為了最好的工具小論文。雙邊的、區域性的或者全球性的知識產權條約在特定主權者之間將產生法律的約束力。若缺乏此類條約，在具體事項的管轄下不可避免地發生抵觸與沖突。

四、結論

知識產權的國際保護是主權者意志在知識產權領域的自然延伸，是主權權力效力運行的自在空間。那么，保護知識產權的管轄權是否可以脫離孕育其效力的主權者而讓渡給其他主權者或主權者之集體，統一加以行使呢？我們認為，此類權利是可以讓渡的。因為代表公意的主權意志可以轉換其表達形式。基于意志表達方式的可轉化性，此類權利的可讓渡性也就不難證立了。事實上，截至目前國際社會已經有了讓渡保護知識產權的若干先例。比如，歐盟成員國通過區域性條約的形式從組織成員手中受讓了知識產權保護政策的制定權。盡管歐盟獲得的管轄權并非徹底的、全面的權力，但是它的成功運作至少表明了主權者意志是可以轉化表達形式而讓渡的。世界貿易組織成功推動并締結了《與貿易有關的知識產權協定》同樣驗證了一個命題：保護知識產權的權利完全可以經主權者意志的協調一致而向主權者集體讓渡的。

需要強調的是，我們說“保護知識產權之權利可讓渡”，并非是指知識產權的保護權一定要經讓渡才可產生其實效；再者，此類權利的讓渡是有期限的、附條件的讓渡，這種讓渡是暫時的，并非永久的、不可回復的讓渡。因為一個國際組織的成員國可以選擇退出該組織而收回其管轄權。比如，退出世界貿易組織而中斷《與貿易有關的知識產權協定》對原成員國的約束力，或者自愿取消世界知識產權組織的會員資格而不再承受其約束法學論文，等等。

要破解主權對國際合作保護知識產權的桎梏，還有一條可行的途徑――協調主權者意志。在民族國家林立的國家間社會倡導主權的協調有“弱肉強食”的危險。但是我們主張的不是主權的協調，而是主權運作方式、主權者意志表達方式的轉換，也即由單獨表達主權意志轉化為由主權者集體表達。國際社會在知識產權保護的政策制定、知識產權的行使、濫用權利的監督與懲治等領域，已經樹立了協調主權者意志的范例。

我們認為，主權者一秉誠意地協商、談判，達成合作保護知識產權的國際公約，協調彼此對知識產權保護活動的管理方式、權限、互通情報，等等，完全可以實現資源的優化組合，在無損國家主權的條件下完成對知識產權侵權的防范與消除。經濟全球化的國際背景不僅使國際合作成為民族國家的基本義務，而且改變了國際合作的含義，突出了知識產權保護制度中屬地因素和屬人因素的雙重作用。可見，一方面，知識產權的國際合作保護是大勢所趨，已經成為國際共識；另一方面，此類國際合作必然要求主權者意志的協調，而且在經濟全球化的條件下主權者意志的協調是客觀可行的。

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1.知識產權客體新論 

2.我國網絡知識產權犯罪制裁體系檢視與未來建構

3.禁止權利濫用原則在知識產權領域中的適用 

4.知識產權人停止侵害請求權的限制

5.視閾融合下的知識產權詮釋

6.知識產權法的制度創新本質與知識創新目標

7.知識產權法價值的中國語境解讀

8.當前我國知識產權司法保護幾個問題的探討——關于知識產權司法政策及其走向的再思考

9.知識產權的優化配置  

10.中國(上海)自由貿易試驗區知識產權保護的構想

11.論我國知識產權的刑事法律保護

12.知識產權法官造法批判  

13.知識產權的多元屬性及研究范式 

14.知識產權國際保護制度的變革與發展

15.構建集中統一的知識產權行政管理體制

16.我國反壟斷法適用于知識產權領域的再思考 

17.發展中國家知識產權保護、人力資本與經濟增長 

18.科技型企業知識產權質押融資模式研究——以南昌市知識產權質押貸款試點為例

19.知識產權保護與“南方”國家的自主創新激勵  

20.論知識產權行政執法的限制——以知識產權最新修法為背景 

21.我國知識產權侵權司法判例實證研究——以維權成本和侵權代價為中心 

22.更嚴厲的知識產權保護制度有利于技術創新嗎?

23.我國知識產權保護水平的實證研究——國際比較與適度性評判 

24.知識產權的觀念:類型化及法律適用  

25.信息、知識產權與中國知識產權戰略若干問題 

26.轉型期知識產權保護制度的增長效應研究 

27.國際知識產權協定之間的沖突與協調——以世貿組織和自由貿易區的知識產權協定/條款為視角

28.我國知識產權服務體系發展現狀與戰略思路 

29.知識產權的制度風險與法律控制 

30.知識產權能力測度指標體系與方法及實證研究——以某國立科研機構為例 

31.知識產權立法體例與民法典編纂  

32.知識產權保護提高了出口技術復雜度嗎?——來自中國省際層面的經驗研究

33.企業知識產權人才實證研究——以四川省知識產權示范企業為例

34.東莞市知識產權質押融資研究

35.我國企業知識產權質押融資及其完善對策研究 

36.國外主要科研機構和高校知識產權管理及其對我國的啟示

37.我國知識產權質押若干問題研究  

38.知識產權國際強保護的最新發展——《跨太平洋伙伴關系協定》知識產權主要內容及幾點思考

39.知識產權資產證券化法律風險防范機制之研究 

40.知識產權保護對國際貿易的影響研究述評 

41.中國知識產權保護的經濟學分析 

42.知識產權契約激勵與個體知識創造行為的關系研究 

43.上海自貿試驗區知識產權執法:自由貿易與打擊侵權的平衡 

44.對知識產權強國建設的理論思考 

45.我國企業知識產權運營戰略及其實施研究 

46.論知識產權訴訟中損害賠償數額的確定

47.創新驅動發展與知識產權戰略實施

48.知識產權法基本功能之重解

49.我國知識產權制度與知識產權文化融合問題研究 

50.知識產權保護與防止濫用  

51.我國知識產權法院設置問題論證

52.論中國知識產權糾紛行政調解

53.知識產權質押融資價值評估:收益分成率研究

54.我國高校知識產權管理問題成因與改進 

55.知識產權人才的知識結構與培養模式研究

56.行業異質性、知識產權保護與企業研發投入 

57.我國侵犯知識產權犯罪的立法完善 

58.美國知識產權執法戰略及中國應對

59.日本知識產權司法改革及其借鑒 

60.知識產權質押貸款風險分散機制研究

61.知識產權“入典”與民法典“財產權總則”

62.企業知識產權管理系統及其優化策略研究

63.當前我國知識產權司法保護的政策與理念

64.我國知識產權停止侵害請求權限制的法律原則

65.知識產權壟斷呼喚反壟斷法制度創新——知識經濟視角下的分析

66.投資協定視閾下知識產權與公共健康的沖突與協調——由兩起“菲利普·莫里斯案”引發的思考

67.知識產權濫用行為的反壟斷法規制 

68.我國知識產權刑法保護現存問題及完善建議

69.知識產權濫用及其法律規制

70.面向國家知識產權戰略實施的知識產權管理及其促進政策 

71.我國知識產權保護執法水平的度量及分析 

72.知識產權本質的多維度解讀 

73.中國最優知識產權保護強度的實證研究

74.論知識產權法律對技術創新的功能 

75.知識產權理論的體系化與中國化問題研究

76.對我國知識產權服務業發展的思考 

77.知識產權客體之哲學基礎 

78.知識產權保護立法的不足及TRIPs協議與國際投資法的關系 

79. 中國知識產權行政執法制度定位研究

80.創意產業發展的知識產權保護  

81.從知識產權濫用的國際立法看我國《反壟斷法》第55條的適用

82.知識產權保護、異質性企業與創新:來自中國制造業的證據 

83.論知識產權的道德基礎 

84.知識產權行政保護研究 

85.美國與東盟部分國家就TPP知識產權問題談判的博弈研究——以TPP談判進程中美國的知識產權草案為視角

86.論涉外知識產權審判中的法律適用問題

87.知識產權服務業培育視角下的知識產權服務體系發展研究

88.知識產權制度的未來 

89.知識產權分析評議基本問題研究 

90.國家知識產權戰略視野下我國企業知識產權戰略實施研究

91.試論知識產權的私權屬性及其公權化趨向

92.知識產權保護與中國工業創新能力——來自省級大中型工業企業面板數據的實證研究 

93.對知識產權質押的澄清

94.知識產權請求權的限制 

95.美國知識產權戰略的實施及其啟示

96.論知識產權刑法保護的基本原則

97.知識產權法哲學理論反思——以重構知識產權制度為視角 

98.中國知識產權保護強度及其評價——以加入TRIPS協議為中心

99.知識產權全球化:現代轉向與法理反思

100.知識產權促進戰略性新興產業發展實證研究——以江蘇省為例 

101.知識產權許可限制反競爭審查的一般分析框架

102.中國知識產權政策十年反思

103.知識產權法體系下開發利用非物質文化遺產檔案的優勢和基本原則 

104.知識產權證券化風險防范的法律對策 

105.借鑒歐洲經驗開展中國知識產權證券化的對策

106.知識產權風險與創新聯盟形成績效:快速信任的調節作用 

107.知識產權保護、信息不對稱與高科技企業資本結構 

109.論我國反壟斷法在知識產權領域的實施 

110.中國轉基因作物知識產權戰略分析 

111.論我國知識產權糾紛解決機制的多元構建 

112.中國知識產權法學研究30年

113.論我國知識產權戰略背景下的知識產權預警機制 

114.共享模式與知識產權的未來發展——兼評“知識產權替代模式說” 

115.創新驅動發展與知識產權制度變革

116.《反假冒貿易協定》的知識產權執法規則研究

117.國際貿易中知識產權壁壘的識別  

118.科技、經濟、法律協調機制中的知識產權法 

119.知識產權、市場結構、模仿和創新

120.我國知識產權證券化的模式設計

121.政策溢出視角下的區域知識產權政策績效提升研究——基于我國29個省、市、自治區的實證分析

122.遺傳資源的獲取和惠益分享與知識產權  

123.試論知識產權法院(法庭)的建立——對我國知識產權審判體制改革的理性思考 

124.略論中國大學知識產權教育的發展與完善  

125.論知識產權法定原則——兼論我國知識產權制度的創新 

126.知識產權保護的技術創新效應——基于技術交易市場視角和省級面板數據的實證分析

127.美國“337調查”歷史及中國遭遇知識產權壁壘原因分析

128.論知識產權壟斷法律規制的一般原則 

篇5

關鍵詞： 知識產權；貿易摩擦；應對策略

中圖分類號：F7文獻標識碼：A文章編號：1006-4311（2012）04-0120-011中美知識產權摩擦的特點

1.1 中美知識產權糾紛數量越來越多近些年來，隨著中國制造業的發展和升級，中國出口產品的技術含量越來越高，中國產品在成本上具有競爭優勢，對美國的競爭對手形成了威脅，因此，美國的廠商會想方設法利用“337條款”投訴中國企業，以期阻擋中國產品進入美國市場，從而保護自己的市場利益。1986年至2004年，美國對我國進行337調查的平均比率約占全球的74％。[1]

1.2 摩擦的主角已轉變中美知識產權摩擦的主角曾經以中國政府為主，現在摩擦的主體不僅包括政府還更多地涉及到企業。由于知識產權保護涉及到企業切身利益，美國企業通常會組成各種知識產權聯盟，在知識產權立法和執法活動中扮演了重要的角色。

2中美知識產權摩擦產生的原因

2.1 美國貿易保護主義增強美國經濟對全球經濟的影響力最大，是第一經濟強國，美國能夠利用自身的優勢，制定許多有利于自身的規則，同時影響其他國家的政策和制度，以確保自己的利益最大化。

由于我國對美貿易順差不斷擴大，美方借助其強大的科技實力，乘此機會不斷指責我方對知識產權保護不力，以迫使我方加大保護美在華知識產權利益。[2]

2.2 中美知識產權制度存在差異雖然中國和美國都是世界貿易組織成員，知識產權法律的總體框架是一致的，但畢竟在很多具體規定上有本質不同，存在較大差異，這也成為中美知識產權糾紛的一個重要原因。

首先，中美知識產權法律體系及主要法律制度都存在較大差異。其一，中美知識產權法律體系存在較大差異。中國是單一制的國家，在法律體系上較多地吸收了大陸法系的傳統，采取成文法的立法體例。美國是聯邦制國家，在法律體系上屬于普通法系，立法體例傳統上以判例法為主。其二，中美知識產權主要法律制度存在較大差異。中美著作權（版權）制度、專利制度、商標制度具體做法仍然存在一定的差異。

其次，中美對待知識產權國際條約的態度差異。中國是在遵守國際條約的基礎上構建符合國情的知識產權制度，并致力于使國內的知識產權制度與國際條約的有關規定相一致；而美國則力圖將國內的知識產權制度推向全球，使國際條約按照其意愿改進，甚至保留其不遵守國際條約的權力，以國內法對成員國進行報復和壓制。更為引入矚目的是美國還利用自己的國內法來干涉其他國家的知識產權制度，最典型的是美國的“特別301條款”。“特別301條款”的核心是以美國市場和經濟制裁為武器，迫使其他國家接受美國認可的知識產權保護標準，準許美國知識產權制度進入其市場。

2.3 中國在知識產權方面保護不足世貿組織以后，中國雖然采取了許多措施不斷完善知識產權保護制度，向國際標準靠攏，但與美國仍存在一定的差距。[3]中國企業的知識產權保護也意識不強。一方面，中國企業缺乏強有力的知識產權保護網，沒有及時地在美國申請專利、商標以及著作權等保護；另一方面，中國企業缺少自主研發的技術，缺少自主品牌，品牌意識淡薄。

3我國應對中美知識產權摩擦的策略

3.1 完善知識產權保護的法律法規體系首先，完善知識產權保護的法律法規體系，注重立法精細化。雖然我國已逐步建立健全了一系列的有關法律體系，加入了大多數國際公約，但是，由于我們起步晚，加之缺乏經驗，所以難免在一些具體的細節仍然有著漏洞，應當加快立法建設步伐，朝著具體化、全面化發展。加快立法進程，要充分參考世界各國相關法律制度，又不能一味盲從，要注意與時俱進，同時加大執法力度，提高法律保護實效。

3.2 建立知識產權制度的激勵機制政府通過財政、稅收等政策引導企業進行技術創新，對企業申請國際專利予以相應的支持，對知識產權有突出貢獻的企業和個人予以獎勵。

3.3 提高企業自主創新能力、實施專利戰略和品牌戰略我國企業應加大研發投入，提高自己知識產權的創新能力，把創新型企業當做發展目標，發展自主的核心技術。實施專利戰略和品牌戰略。首先，要提高專利意識，重視專利申請。我國企業不僅要重視在國內的專利申請，而且要重視在國外的專利申請。其次，重視發展品牌戰略。我國企業應當進一步深化品牌經營的理念，運用科技創新來不斷地樹立品牌，發展品牌，創立具有自主知識產權的國際品牌。

3.4 增強企業知識產權保護意識首先，要注重知識產權管理與預警，要積極做好知識產權管理工作，明確知識產權總量與運用情況；加強知識產權信息管理，定期分析各類知識產權信息，及時調整戰略方向與研發重點；關注社會動態與新近發生的具有啟發意義的重大糾紛，避免類似爭議與新類型侵權；積極利用海關備案信息進行知識產權管理。對于自主知識產權，企業要積極進行產業開發的文獻歸檔，保留作品創作證據，防患于未然。

3.5 提高企業應對知識產權糾紛的信心和技巧首先，我國企業應該積極應訴，主動維護自身權利。事實上從長遠看，不積極應訴，會助長美國公司利用知識產權訴訟壓制我國企業出口的傾向，企業應根據爭議性質的不同積極應訴，也可發揮行業協會的作用，利用集體的力量，減少不必要的損失，為長遠的市場競爭作打算。

其次，企業在應對突發專利糾紛的時候，要掌握專利活動規則，了解美國有關知識產權的法律法規以及國際規則，熟悉有效的規避辦法，善于借力。第一，在海外遭受侵權訴訟要研究所在國最新侵權訴訟的判例和舉證技巧，制定正確的訴訟策略，爭取勝利。第二，企業面對專利訴訟時，還應該努力實現庭外和解。通過談判，探索合作，可以把利益的競爭轉換為利益的合作，為企業的進一步發展拓展空間。

參考文獻：

[1]孫曉婷.中美知識產權貿易摩擦及其應對策略研究[D].碩士學位論文，遼寧大學，2008.

篇6

論文摘要：隨著國際貿易競爭的日趨激烈，我國必須重視研究本國國際貿易在知識經濟發展中呈現出的特點，并采取相應對策。知識經濟已經對我國對外貿易的發展產生重要影響。我國要成為真正的貿易強國還面臨著出口產品結構不合理、國際貿易摩擦不斷升級、知識產權得不到及時有效保護等很多困難。

我國國際貿易發展面臨的困境

2006年我國進出口總額達到創紀錄的1.76萬億美元，比前一年增長24%；其中出口9691億美元，增長27%；進口7916億美元，增長20%。我國在2007年的進出口總額已超過了2.17萬億美元，在2006年基礎上又有所提高。這些數據顯示，我國已成為名副其實的貿易大國，但要成為真正的貿易強國還有很長的路要走。

首先，我國加工貿易出口比重大于一般貿易出口的現狀，與世界貿易強國的一般貿易出口比重大于加工貿易出口的模式正好相反。我國產品附加值低，抗危機能力差，出口商品競爭力不強，關鍵時刻很難起到穩定出口的作用，在很大程度上阻礙了我國通往貿易強國的進程。

其次，市場進一步開放，貿易摩擦升級。自我國加入世貿組織，貿易摩擦不但沒有減少，反而有所升級。

2007年以來我國遭遇的貿易摩擦的表現形式便層出不窮：鋼鐵正取代紡織品和鞋等輕工產品，成為反傾銷的新焦點；“反補貼”特別是“反傾銷反補貼合并調查”將我國制造拖入新的困境；“產品質量和食品安全問題”被國外媒體過分夸大甚至惡意歪曲；針對我國的WTO爭端解決案件也屢見不鮮。市場預測顯示：今后一段時期，世界各國將更重視從全球和戰略高度審視我國的快速發展，我國面臨的貿易摩擦會更加突出。

再次，我國知識產權急需得到保護。我國的知識產權制度起步晚，真正開始建立是在實行改革開放政策以后，之前則幾乎一片空白。近些年，我們很注重保護國外馳名商標在我國的權益，卻忽視了保護扶持自己的馳名商標，造成大量我國馳名商標在國外被搶注。我國如何在國際競爭中保護自己的知識產權問題已越來越突出。

我國發展國際貿易應采取的措施

（一）對外貿易向質量提高方面轉變

按照“發揮比較優勢、彌補資源不足、擴大發展空間、提高附加價值”的原則，積極發展對外貿易，促進對外貿易由數量增加為主向質量提高為主轉變。在貿易方式轉變上做到：優化出口結構，以自有品牌、自主知識產權和自主營銷為重點，引導企業增強綜合競爭力；積極擴大進口，實行進出口基本平衡的政策，發揮進口在促進我國經濟發展中的作用。

（二）積極應對和解決各種貿易摩擦

一是要運用多邊規則處理貿易爭端。加強與利益相關方的協調配合，爭取更多支持。二是要抓好雙邊貿易摩擦大要案應對。進一步完善貿易摩擦預警監控機制，密切跟蹤貿易摩擦最新動向，增強應對工作預見性和主動性。三是依法運用貿易救濟措施保護國內產業。進一步完善產業損害預警機制，抓好產業安全數據庫擴容，深入開展產業競爭力調查與評估。

（三）進一步加強知識產權工作

一是從意識抓起，讓整個社會充分認識到在新形勢下，知識產權工作的重要性，將知識產權戰略作為國家的重要發展戰略，要高起點、有新思路，更要切到“實”處。二是政府要進一步加強對知識產權工作的領導和組織建設，營造良好的政策環境，建立有效的激勵機制，保護鼓勵進行發明創造活動的積極性；要健全知識產權的保護體系，切實加強知識產權的保護力度。

（四）建立國家創新體系加強自主創新

建設國家創新體系，目的就是要提高國家的綜合創新能力。提高綜合創新能力最重要的就是加強自主創新能力。隨著知識經濟的來臨，自主創新能力已成為衡量一國經濟實力的重要指標。只有在自主創新上持續占有突出地位的國家，才能在世界經濟中占有一席之地。以當前我國的國際貿易來說，自主創新的主體是企業，自主創新的能力也是企業的核心競爭力。所以，只有注重培養、扶持有自主創新能力的企業，才能使我國在世界貿易的市場競爭中立于不敗之地。

（五）大力推進電子商務發展

信息技術的廣泛應用是知識經濟的一大特征。信息技術在國際貿易領域中的應用越來越突出，其中最典型的應用是電子商務。據我國權威調查機構賽迪顧問的數據，我國電子商務交易額在2006年已突破1萬億元，是2003年的3.6倍。我國互聯網協會DCCI數據中心的調查報告顯示，2007年我國B2B電子商務交易增長超過百分之二十五，交易規模達到一萬兩千五百億元人民幣。種種跡象表明，我國的電子商務已步入成長期。

參考文獻：

1.黃蕾.國際貿易載體發展趨勢論[J].當代經濟，2007(1)

2.張曉霞.國際貿易保護的新趨勢[J].企業研究，2007(6)

篇7

論文關鍵詞：知識產權，保護，啟示

 

中國在加快融入全球經濟的時候,知識產權保護同樣也給我國的發展亮起了紅燈。當越來越多的中國企業以及中國產品在全球市場上扮演重要角色的時候,知識產權危機給這一全球化進程蒙上了一層陰影,因此,在激烈的國際經貿競爭和深層的知識產權壁壘面前,努力為開發和擁有自己的知識產權創造有利的環境,不斷提高有關企業運用知識產權的能力和水平顯得尤其重要。

一、目前中國知識產權保護的發展現狀

1、自20世紀80年代，中國便開始了知識產權保護的法制建設。根據中國國民經濟發展的客觀需要，并通過借鑒國際公約、條約規定和其他發達國家在知識產權保護立法方面的現金經驗，不斷建立和完善了知識產權保護的立法體系。目前，中國的知識產權保護法律體系主要由法律、行政法規和部門規章這三個部分組成，建立了相對完善的知識產權保護法律體系，得到了世界各國及及國際組織的普遍認可。另外，中國還在積極研究并制定有關知識產權保護的新法律和法規。

2、參加知識產權保護國際公約的情況 中國在不斷健全和完善國內知識產權保護的法律體系建設的同時保護，自20世紀80年代開始，相繼參加了一些主要的知識產權保護的國際公約、條約及有關的協定。從1980年中國加入《建立世界知識產權組織公約》起至今，已經先后加入了《保護工業產權巴黎公約》、《商品和服務國際分類尼斯協定》等各種關于知識產權保護的協議或條約。此外，中國還積極研究加入其他關于知識產權保護的國際條約。

3、開展提高知識產權意識宣傳活動情況 當前，中國政府圍繞著嚴厲打擊假冒偽劣產品和侵權盜版，采取了一系列宣傳措施，主要包括兩方面：一方面通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強知識產權保護法律的宣傳，特別是對新的知識產權法律法規進行了相對廣泛宣傳和教育。另一方面將知識產權法律法規的教育納入到全國法制宣傳教育工作，并通過強化輿論監督、新聞媒體的宣傳報道，對一些典型案例進行了公共課曝光，意在起到震懾犯罪、警示違規的效果。

4、知識產權的執法情況 中國知識產權執法的一個重要特點是用政府用行政手段來保護知識產權。一方面，根據專利法相關方面的規定，中國政府有關主管部門或地方政府可以設立專利管理機關；另一方面，中國政府為有效實施著作權法，專門成立國家版權局，各省市也相應地建立了版權行政管理部門。我國知識產權保護的法律框架早在二十多年前就已經基本確定,到目前為止已經形成了以《專利法》、《商標法》、《著作權法》為主體,輔之以各項保護條例,如《植物新品種保條例》、《集成電路布圖保護條例》以及《知識產權海關保護條例(修訂草案) 》。我國知識產權立法的成就還可以表現在《民法》、《刑法》中的對知識產權保護的專門條款上,以及新修訂的《對外貿易法》中有專章保護知識產權的內容。另外我國的知識產權保護已經從只重視行政保護轉為行政保護和司法保護并重,相關的法律法規和行政法規均由人民法院最終執行,同時也加大了執法力度。與此同時,企業也開始認識到知識產權保護的重要性,提高了企業自身的防范能力和保護意識。

二、中國知識產權保護存在的問題

1、知識產權保護意識淡薄 自1982你那《商標法》制定以來保護，雖然中國已經建立起了比較完善的知識產權保護的法律法規制度，中國許多企業對知識產權保護的意識仍然不強,不能及時地自己的研發結果轉化為知識產權,特別是在國外申請知識產權的意識嚴重不夠,致使很多科研成果得不到有關國家和地區相關法律法規的保護,甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業擁有自己的知識產權,但是當他們的合法權益受到侵害的時候,不能及時的運用法律武器捍衛自己的合法權益,導致失敗。

2、懲罰力度不夠及地方保護主義現象普遍 中國知識產權保護的相關法律規定的賠償額較低，難以對企業和個人起到威懾作用。隨著中國市場經濟地位逐漸被接受和國內經濟的不斷成熟，地方保護主義問題在經濟相對發達的地區已經逐步得到抑制，然而在一些經濟欠發達地區或者信息落后的地區，模仿、盜用那些經濟發達地區的知名品牌，制造銷售假冒偽劣商品的現象頻頻出現，知識產權侵權案件更是層出不窮。

3、知識產權管理機構不強和專業人才不足 有關部門在大力支持成立各種關于保護知識產權的行業協會方面與發達國家之間存在差異。由于知識產權管理部門與國內企業之間缺少必要的溝通渠道，信息流通并不十分流暢，從而出現企業遇到問題不知該找誰的現象。中國保護知識產權的專業人才比較稀缺。一方面，目前中國具有知識產權保護方面知識的專業人才十分緊缺，國內也沒比較成熟的教育培訓課程以及相應的師資力量。即便存在有豐富的專業基礎知識的人才，但也存在不愿為知識創新貢獻和努力奮斗的人。另一方面，我國缺少一大批懂法律和技術的專業司法人才。因此雖然在知識產權保護的過程中這些人起著不可替代的作用，他們的缺失將對我國知識產權保護構成威脅。

4、專利保護結構不合理 當前，中國現行的專利申請包括了發明、實用新型和外觀設計三個類別保護，這其中以發明最能夠代表專利的水平和質量。然而在專利申請的數量中，所占的比例最高的卻是外觀設計方面的專利，發明僅占27%。一些發達國家的專利保護結構中，所占比例最多的是發明創造，最少的則是實用新型方面的專利，所占比例不到2%。

5、國家和企業的自主創新的能力及研發投入不夠。研發活動是一個國家、地區和企業獲得和擁有知識產權的源頭和基礎。但是由于國家和企業對科技投入的力度不夠,用于研究和開發的經費開支過小,致使我國企業對新技術的吸收和消化能力、特別是自主開發新技術的能力普遍偏低,很多企業走的是一條“引進———落后———再引進———再落后”的道路,這使得我國產業結構和對外貿易的結構很難迅速升級換代,因而始終處于一種十分被動的地位,在關鍵技術上主要依賴進口,受制于人。

6、中國知識產權立法與國際知識產權體系不相符。中國的立法體系雖然用比發達國家要短得多的時間就建立起來了,但是中國的立法體系中沒有關于反壟斷的法律,而與反壟斷互為補充的反不正當競爭法,只是側重于對知識產權進行保護,卻沒有確立限制知識產權的立法思想。到目前為止,中國現有的法律法規雖然在不同程度上適用于專利權的壟斷行為,但是主要集中調整專利許可行為,對其他濫用專利權的行為尚無明確的規定可對其進行有效的約束,調整范圍還不夠完整。與此同時,中國沒有建立完整的標準體系。我國與其他發達國家相比,在國際標準的參與程度和占據關鍵職位方面存在很大的差距。

三、知識產權保護問題對中國的啟示及建議

1、轉變觀念并加強學習 我國是WTO 成員國,企業在進行國際貿易時應該注意WTO、TRIPS 對我國知識產權的規定,同時對主要貿易國有關知識產權的法律、實踐也應有所了解,掌握其主要法律規定、立法趨勢及法院的判例,方可更大限度的避免撞入知識產權保護的陷阱,當然,我們在認真履行自己義務的同時,也要充分借鑒國外的經驗,以便充分享受WTO 成員國應有的權利,保護我國的產業和市場。第一,轉變觀念來積極應對知識產權訴訟案。改變以往消極應對知識產權訴訟案的態度,積極應訴。有不少中國企業本身并不存在侵權行為,但由于害怕訴訟會影響到企業的發展而常常放棄應訴的機會,白白的丟失了維護自身權利的機會;同時,中國企業界應完善商會的建立和使用,形成一個組織有效、協調一致、參與廣泛的企業聯盟,這樣有利于增強尋求包括政府在內的各方面力量的幫助和支持。第二,加快對人才的培養和管理。科技以人為本。開發、擁有和運用企業自主知識產權,首先是要要重視知識資本的作用,而知識資本最集中地體現就是在人的才能和價值上。目前,企業間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭,誰占有的人才多,誰就能夠在競爭中獲得優勢。近年來,跨國公司已經加大了對中國的人才掠奪,中國企業如果還不加強對人才的重視,將會失去企業未來發展的動力源泉;同時,企業還應該加快深化自身的人才制度和結構的變革,建立和健全完善的激勵機制和獎勵機制,培養自己的人才隊伍。加強學習,盡快熟悉和掌握知識產權方面的各種知識和規則,強化全民學習的氛圍,使全社會人民都懂得知識產權保護的重要性。

2、加強知識產權的執法力度 采取走出去和引進來措施，選拔一批優秀的青年執法者，并通過赴知識產權保護先進國家留學或者去國內知名的高校進修相關的知識產權保護方面的知識，或者邀請國內外知名學者對執法工作者傳授有關理論知識等方法。通過加強對知識產權相關執法人員的教育和培訓，從而擴大知識產權保護執法隊伍的綜合素質。加強宣傳力度，提高企業和公眾對于知識產權的保護意識，同時，使地方政府和有關部門意識到知識產權保護有助于外資的進入和當地經濟的發展，進而有利于打破在執法過程中的地方保護主義。

3、將知識產權保護策略上升到國家戰略高度 中國是知識產權數量大國,但非知識產權強國,尤其是加入WTO 后,市場的開放使我國面臨激烈的國際競爭,發達國家對我國的經濟發展在專利方面構成了威脅。我們只有將知識產權問題作為國家的重大戰略加以重視,才能實現將知識產權危機轉變為科技發展良機,才能從根本上消除制約貿易發展的障礙。(1)政策傾斜，資金扶持。政策上要從籠統扶持轉到重點支持專利項目上來，特別是那些高科技專利項目保護，建設擁有我國自主知識產權的高科技民族工業群體。在資金上，各級政府都應建立專利基金，以財政、企業為主體，廣開資金來源，多渠道、多形式籌集資金。重點支持那些有廣泛的市場前景、高技術含量、高附加值的專利技術。 (2)加強立法，完善法律。進一步形成既與國際接軌又符合我國國情的知識產權法律法規體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標法》、《著作權法》，以及民間文學藝術作品著作權保護辦法、保護遺傳資源、傳統知識等的立法。同時，進一步完善行政執法程序，依法公正、高效地解決好知識產權糾紛。(3)突出特色，借鑒經驗。發展經濟有特色，保護知識產權也應該有自己的特色。要有符合本國和地區特色的知識產權保護戰略重點和方向。

參考文獻：

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篇8

【關鍵詞】后危機時代；出口企業；知識產權貿易壁壘

進入二十一世紀以后，尤其是08年金融危機以來，我國遭遇到的知識產權問題數量越來越多，涉案金額越來越大，涉案產品品種越來越廣泛，在面臨人民幣升值和出口環境日益嚴峻的情況下，知識產權貿易壁壘給我國出口企業又擺出了一個新的問題，我國出口企業在應對時缺乏經驗和對策，在實踐中還有許多問題和缺陷。

一、后危機時代知識產權貿易壁壘的新特點與新趨勢

知識產權壁壘是指具有技術、品牌或市場優勢地位的國家或企業，借保護知識產權之名，對涉及知識產權的產品所采取的進口限制措施，名義為自我知識產權的保護，實則阻礙他國企業在本國市場的利益，最終導致對國際貿易產生不合理的障礙。知識產權壁壘是一種新型的非關稅國際貿易壁壘，除具有傳統貿易壁壘共有的特征外，與其他貿易壁壘相比較，還有其自身的一些特征：與知識產權法的密切關聯性；與各國經濟發展和國際貿易發展密切相關；具有很強的報復性和歧視性；隱蔽性與合法性；很強的限制競爭性；防御性與實質的進攻性；與國家利益密切相關；企業居于主體地位；標準的不一致性。知識產權貿易壁壘主要有以下幾種表現形式：由專利權構成技術性貿易壁壘；注冊陷阱；擇時侵權專利；知識產權內部化；嚴格限制平行進口。而后危機時代知識產權貿易壁壘又具有新的特點：利用強勢國際地位，推動訂立可轉化為壁壘手段的國際條約；采取訛詐手段，迫使對方退出市場或者支付費用；捆綁技術性標準，迫使對方采用自己掌握的知識產權；靈活性更強。

二、我國出口企業遭受知識產權壁壘的現狀與影響

（一）我國出口企業遭受知識產權壁壘的現狀

美國國際貿易委員會（ITC）公布的最新數據顯示，剛剛過去的2012年，中國企業遭受美國“337調查”13起，雖然同比有所減少，但仍處于歷史高位，而且應訴的難度有所增加。337調查的對象為進口產品侵犯美國知識產權的行為以及進口貿易中的其他不公平競爭，美國337條款的制定很大程度上限制了我國產品的出口。自從我國加入WTO以后，美國對我國調查的力度加大了，2000年還是9件的調查力度一下子猛增到2001年的29件，而2008年更是達到了43件之多，2012年，美國國際貿易委員會共發起“337調查”案件40起，我國企業成為該年度“337調查”最大受害國。2013年2月1日，美國國際貿易委員會再次針對中國企業啟動以專利侵權為由的“337調查”，目標直指中國已躋身世界電信設備行業前5強的華為技術有限公司、中興通訊股份有限公司，針對的是中國“走出去”的高新技術領軍企業，如華為公司、中興通訊、海爾集團、聯想集團等。知識產權已經成為美方非貿易壁壘最大的借口之一。面對咄咄逼人的貿易形勢，中國企業更應該強化專利布局意識、加快提升自身知識產權能力。

（二）知識產權貿易壁壘對我國出口企業的影響

1、知識產權貿易壁壘短期給我國出口企業微觀層面的影響

在微觀層面，知識產權壁壘使企業付出巨額專利使用費及侵權費用，導致產品市場競爭力下降，從而影響產品進入國際市場的深度。當前，我國產品主要向歐美日等發達國家出口，以勞動集約型產品為主，這些國家為了保證本國勞動者的就業，在我國出口產品短期難以達標的安全、環保、衛生等方面制定了苛刻的標準，嚴重阻礙了我國出口產品在國際市場上的市場份額。從長期看，企業在國際市場上的利潤減少引起技術研發方面的投入不足，導致企業的研發能力下降，無法在國際市場上立足。

2、知識產權貿易壁壘短期給我國出口企業宏觀層面的影響

由于知識產權保護加強，相關企業在短期內產品的生產和銷售數量將減少，隨著產品的市場化，這些產業因無法在市場上占有較大的份額而導致產業萎縮。從整個行業看，我國廣大企業由于缺乏知識產權將無力改變自己處于產業末端和價值鏈下游不利的局面，從而在經濟全球化中受制于人。從長遠看，這些產業將不可避免的走向絕境，最終影響我國的國民經濟水平和世界地位。

三、我國出口企業遭受知識產權壁壘的原因分析

（一）美國為了緩解與中國進出口的貿易逆差地位

美國對中國貿易的逆差是最令美國人頭疼的問題，由于中國出口的大部分都是低端的生活必需品，尤其是最近幾年美國對中國消費品的需求激增，又由于傳統的技術性貿易壁壘和非技術性貿易壁壘在世界經濟一體化進程的推動下仍無法撼動中國對美國出口順差的態勢，所以美國為阻礙中國出口的進一步擴大，大力實施知識產權壁壘這一新型的技術性貿易壁壘。

（二）我國鮮有完全自主研發的產品

發展中國家的研發與發達國家的研發不同在于發達國家的研發完全是給予高科技水平的基礎上進行創新，而發展中國家的研發則是帶有模仿性質的，這種研發創新在國內可以順利進行生產，可是一旦產品走向國際市場這些研發的某些緩解很可能侵犯其他國家產品的知識產權。

（三）知識產權疏于保護，國內知名商標遭到境外被搶注

隨著知識產權保護的加強，我國許多知名企業僅僅在國內注冊而未在境外注冊。如我國“洽洽”、“王致和”、“白家”、“今麥郎”等品牌一同遭到境外搶注。從上世紀80年代至今，我國一些知名企業和老字號商標在海外屢被搶注，現在中國商標已進入了被境外搶注的高峰期，馳名商標、知名商標和原產地保護產品名稱是境外搶注的熱門。

（四）研發的模仿創新導向

在開放經濟條件下，發展中國家普遍具有知識產權強名義保護、弱實際保護的特點，使得中國的研發支出主要是模仿創新導向型的，這種低成本模仿創新產品在國內銷售時被查處的可能性較低，但產品進入國際市場，很可能因產品侵犯國外公司專利、商標等權利而遭到發達國家海關的扣留。如在知識產權具有絕對優勢的美國，利用各種方法來鞏固自己的優勢，“337調查”就是其中的代表。

四、后危機時代我國出口企業應對知識產權貿易壁壘的策略

（一）樹立企業知識產權戰略，制定國際化經營策略

企業是我國市場經濟的主體，也是利用知識產權的主戰場。在跨越“知識產權壁壘”的過程中，出口企業應制定國際化經營策略，適時調整產品的出口經營策略。國內企業在國際化進程中，應通過自主研發，加強企業聯盟等多種形式，大力推進技術革新，開發與自主知識產權相關的核心技術，樹立良好的企業品牌形象，注意避開與跨國公司展開直接競爭。

（二）增強企業自主創新能力

創新是企業發展的核心動力，提高企業自主創新能力，是增強企業核心競爭力的重要要求。從根本上看，我國企業遭遇知識產權壁壘是由于企業缺乏核心競爭力，缺乏科技創新的結果，故企業應意識到知識產權在市場全球化的重要性，通過加強企業與科研機構和高校之間的合作，加強創新能力建設，突出培養造就創新型科技人才，強化創新激勵機制，提高自主創新能力。

（三）建立監管機制，設立專門人員進行監控、跟蹤和管理

由于國際貿易中涉及的知識產權糾紛或訴訟往往都是專業性很強的問題，企業有必要設立一個獨立的知識產權部門，由專人負責知識產權工作，對知識產權進行全程的監控、跟蹤和管理。中國的企業在國際市場中不但應該有開發和創新的精神，更要有主動出擊，保護自身知識產權的意識，應該從被動應訴的狀態向主動出擊方面轉變。一方面，本企業在經營過程中要遵守知識產權法，避免違法行為；另一方面，通過加大對人力、物力和財力來嚴厲打擊侵犯知識產權的行為，同時與政府有關部門積極配合來保證本企業的無形資產免受損害。

（四）深入研究國際公約及主要國家知識產權法

我國是WTO成員國之一，國內企業在與別國進行進出口貿易時應注意國際公約的有關規定，各出口企業應先去深入了解一下WTO以及TRIPS對知識產權的規定及主要出口國有關知識產權法的法律法規。我國是發展中國家，科學技術水平落后，在知識產權國際保護中處于不利的地位，為此我國應積極研究TRIPS協議，這樣才能充分利用WTO框架下的貿易規則，維護自身的合法權益，降低知識產權壁壘的產生，從而積極參與到國際競爭中去。

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論文摘要：目前．我國企業國內知識產權應用與保護體系已經基本建立．但我國有關企業境外知識產權的應用與保護制度還存在很多問題。這些問題的解決需要我國政府與企業的共同努力．我國政府應該加強境外知識產權應用與保護教育及完善立法，企業應該在靈活運用國際知識產權規則的同時積極實施企業知識產權戰略。

隨著知識經濟的發展．作為知識經濟發展內在動力的知識產權的應用與保護．逐漸成為企業可持續發展的關鍵。目前，由于我國知識產權法律的日漸完備．我國企業知識產權的國內應用與保護已無太大問題．但企業對于其境外知識產權的應用與保護還存在諸多問題。這些問題能否得到妥善解決．已成為我國企業能否可持續發展和能否在國外長久發展的決定性因素

一、境外企業知識產權應用與保護

知識產權的應用與保護水平關乎一個企業的生死存亡。關乎一個國家綜合國力的提升空間．因此．世界各國紛紛通過各種手段保護本國知識產權．以求本周知識產權能夠得到充分應用與妥善保護

(一)國際貿易中的知識產權規則與存在的問題

知識產權由于其無形性、專有性、地域性、期限性以及可復制性等特征而導致了知識產權境外應用與保護的困難性目前．國際貿易中有關知識產權應用與保護的規則主要體現在WTO(與貿易有關的知識產權協定》(TRIPS)及《聯合國國際貨物銷售合同公約》第41條、42條及43條所確定的規則之中

TRIPS是一部旨在對知識產權進行有效而充分的保護．以減少國際貿易阻礙促進國際貿易發展的多邊協定。協定所規定的知識產權保護的基本原則及成員方對知識產權保護的“最低標準”對成員方在境外的知識產權起到了很好的保護作用但協定中的諸多例外規定導致了知識產權保護力度大打折扣作為國際公約的TRIPS協定．在實踐中很少有國家將其直接作為知識產權保護的依據．而是把對該國有約束力的TRIPS協定轉化為國內法．再根據國內法來對知識產權加以保護。雖然對于一國參加的國際公約．一國必須遵守。但一國在將國際公約轉化為國內法時．還有很大的變通空間．這就意味著．一國知識產權在境外的應用與保護水平很大程度上取決于另一國的知識產權保護水平．這就給一國的境外知識產權應用與保護帶來了很多不確定因素。“《聯合國國際貨物銷售合同公約》第4l條、42條及43條中雖然規定了國際貿易買賣中侵犯他人知識產權的情形及相應的法律責任．但聯合國貿易與發展會議1985年通過的《技術轉讓國際化規則》只是側重于對轉讓合同雙方權利和義務的規定．對轉讓技術中相關的知識產權保護。僅第2條第6款規定：‘承認工業產權的保護由國內法授予。]目前．WIPO公約與TRIPS協’定都沒有關于技術轉讓中對知識產權保護的條款這對于那些以技術為支撐的企業的境外知識產權應用與保護非常不利

由此可以看出，目前．在國際貿易中雖然有有關知識產權的應用與保護規則雖然存在．但這些規則還有不完善之處．這就為企業境外知識產權的應用與保護埋下了隱患。

(二)各國企業境外知識產權應用與保護的現狀

在知識經濟發展的初期．企業主要依靠企業自身制定的知識產權策略來保護企業的知識產權：而國家則是通過國家立法和參加知識產權國際公約這兩種途徑來確保企業知識產權得到應有的應用和妥善的保護這兩種途徑在知識經濟發展的初期收到了比較好的保護效果．但隨著知識經濟的迅速發展及全球信息流動速度的加快．僅僅依靠企業自身的力量和簡單通過國家立法已經很難適應知識經濟迅速發展下知識產權應用與保護所提出的更高要求．因此。一種能夠更全面、更有效的確保知識產權應用與保護的策略便應運而生．即建立知識產權戰略體系而通過建立知識產權戰略體系確保知識產權的應用與保護已成為各國的通行做法。

所謂知識產權戰略是指：“從戰略全局出發，運用知識產權制度，整體謀劃、大力推進知識產權創造、嚴格知識產權保護、加速知識產權流轉、強化知識產權管理．遏制競爭對手，謀求競爭優勢，全面推進經濟社會協調、可持續發展。”根據制定主體的不同，又可分為國家知識產權戰略和企業知識產權戰略隨著全球競爭的加劇．發達國家為了提升本國產業的競爭力而紛紛制定和實施知識產權戰略美國自20世紀80年代起，通過制定《拜杜法案》、《技術創新法》、《聯邦技術轉讓法》等法律．具體規定對知識產權的應用與保護措施。此外，美國通過在《綜合貿易競爭法》中制定“特殊301條款”．加強了對境外侵犯美國知識產權行為的制裁力度，以保護美國的境外知識產權。一直提倡以技術立國的日本于2002年公布了知識產權戰略大綱．通過了知識產權基本法，并確立了從知識產權的制造、保護、應用以及人才基礎四個方面制定行動計劃。確保了本國知識產權的應用與保護韓囤在國家知識產權戰略中有關知識產權的內容中規定了要積極加強企業在外國的知識產權保護以上各國通過建立國家知識產權戰略保障了本國企業境外知識產權的應用與保護。

外國企業特別是跨國企業也紛紛通過建立企業知識產權戰略加強企業境外知識產權的應用與保護如美國IBM公司在新產品發表前．必先徹底調查知識產權情況，特別是對于產品銷售國．IBM會派專人對該國他人的有關商標和專利權進行詳細調查．以確保本企業知識產權在該國的順利應用與保護而日本東芝公司為了確保海外企業的專利權．通常會“在工作日志上記述研究人員所做出的發明記述特征和實施案例．并記載和先前技術的差異．附上照片等相關研究資料。最后簽上研究人的姓名．攜此資料到美國法院公正發明日期，以為解決將來紛爭之用。

由此可以看出．各國為了確保本國企業境外知識產權的應用與保護。可謂是做足了文章。這也說明了各國對境外知識產權應用與保護的重視

(三)企業境外知識產權應用與保護的必要性

在知識經濟時代．一個國家擁有知識產權的數量和質量已成為衡量該國科技實力和經濟實力的標志。所以，從這個意義上說．世界未來的競爭就是知識產權的競爭“知識產權以其獨有的壟斷性和獨占性成為世界各國、各地區發展科學技術。繁榮社會文化．增強競爭力、維護國家根本利益的戰略性武器：成為激勵自主創新、促進科技進步的法律制度，成為支撐經濟發展、保持競爭優勢的戰略資源，成為引領社會前進，促進文化繁榮的重要途徑”知識產權已經成為世界各國占領市場、推動科技進步、經濟發展、文化繁榮的重要手段和標志．成為培育國家核心競爭力的基礎。

而知識產權對于企業來說則成為企業生存和發展的最重要的無形資產．企業對知識產權的應用與保護能力將直接影響企業的核心競爭力。企業資產構成中知識產權這種無形資產所占的比例越大．該企業的市場競爭力和生命力就越強一個企業知識產權的擁有量及對知識產權的應用程度與保護力度已成為關乎企業生死存亡的關鍵因素而知識產權在境外的應用與保護水平直接關系到企業能否在境外市場立足、確立競爭優勢．特別是在金融危機影響下，企業對知識產權的應用與保護特別是對境外知識產權的應用與保護已成為企業克服金融危機帶來的消極影響．重新建立競爭優勢的重要因素

二、我國企業境外知識產權的應用與保護

經過30年的發展．我國通過完善國內知識產權制度、發展和協調國際知識產權制度，已為我國企業知識產權的應用與保護建立了一個較為完善的企業國內知識產權應用與保護體系．但對于企業境外知識產權的應用與保護還存在很多不完善之處。

(一)我國企業知識產權應用與保護的歷史發展與現狀

我國企業知識產權的應用與保護經歷了一個從無到有的過程在改革開放前．由于技術創新成果被納入公共領域．所以幾乎沒有私法意義上的知識產權．這就直接導致了我國調整和保護知識產權的法律制度幾乎空白．知識產權應用與保護工作長期停滯。從改革開放后到1985年我國第一部專利法的頒布這段時間．隨著我國商品經濟的實行．企業開始成為市場競爭的主體，以商標、專利法為代表的知識產權法律制度開始建立，企業的知識產權意識也開始覺醒．一些技術領先的企業開始學習和應用知識產權制度。從1985年到2001年我國加入WTO期間．我國的社會主義市場經濟體制逐漸建立．企業真正成為市場主體。我國的知識產權法律體系逐步建立和完善．國家通過司法、行政對知識產權的全方位保護體系逐步加強企業知識產權擁有量持續增加．知識產權應用與保護能力日漸提升。我國加入WTO后，隨著全球競爭的日益激烈，我國企業真正認識到擁有自主知識產權已成為提高企業核心競爭力的關鍵，因此．企業的知識產權應用與保護意識逐步提高。

隨著我國知識產權立法的不斷完善及國家司法、行政對知識產權保護力度的加大．我國企業的知識產權應用與保護能力逐漸提升．很多企業已經建立了相壺的知識產權應用與保護制度，包括專利、商標、著作權、商業秘密等各個方面。此外．我國企業知識產權意識也有所提高．2006年2月，在全國企業知識產權保護與自主創新大會上，有80家中央企業參會并簽署了《企業適用正版軟件倡議》和《企業保護知識產權倡議》。展現了我國企業尊重和保護知識產權的積極姿態

雖然我國企業知識產權應用與保護意識較之以前已有很大提高．但相對于發達國家的一些跨國企業而言．我國企業的知識產權應用與保護還存在很多不足之處。近幾年．我國很多企業商標在國外被搶注一事就很好地說明了這一點：2006年王致和食品有限公司的百年商標在德國被搶注．致使該企業進軍歐洲市場的計劃被打亂。而“海信”在德國被搶注．最終也是由海信集團支付了大筆的轉讓費才最終取回了商標權這些商標被搶注事件一方面是因為企業境外知識產權保護意識薄弱造成的．另一方面也凸顯了由于我國境外知識產權保護法律的缺失

(二)我國企業境外知識產權應用與保護存在的問題

雖然我國知識產權法律體系已基本建立．知識產權的應用與保護水平也達到了一定高度．但我國的知識產權應用與保護制度還存在不完善之處。特別是對于境外知識產權的應用與保護還有許多急需解決的問題。主要包括：

1．企業境外知識產權應用與保護意識不強雖然我國企業應用與保護知識產權的意識較之以前已有所提高．但企業對于境外知識產權的應用與保護的主動意識還沒有形成。據商務部的一份調查顯示．我國企業明顯缺乏境外知識產權的保護意識．境外申請專利和注冊商標數量相當低。¨6(據有關機構統計．中國500個最有價值的品牌中．有40％未在美國注冊．有50％未在澳大利亞注冊．有54％未在加拿大注冊，而在歐盟的未注冊率則高達76％這充分說明了中國企業對商標境外保護意識的薄弱

2．國家有關境外知識產權應用與保護立法缺失我國國內知識產權應用與保護的立法比較完備．但關于境外知識產權應用與保護的立法卻少之又少．甚至可以說。我國目前有關這方面的立法是空白的．在我國現行的知識產權法或其他的一些有關知識產權保護的法律中．很難找到關于境外知識產權應用與保護的規定。其誤區是以國內知識產權應用與保護的立法代替境外知識產權應用與保護的問題三、我國企業境外知識產權應用與保護的完善

隨著我國企業進軍海外市場步伐的加快．企業如何通過充分應用知識產權確立競爭優勢及對企業知識產權予以妥善保護已成為我國企業能否長久立足海外市場的關鍵對知識產權的應用與保護僅僅通過企業自身的努力往往是不夠的．企業要想在海外市場取得長足發展．肯定離不開國家的支持。因此，如何完善我國境外知識產權應用與保護體系．筆者認為應通過企業和政府的共同努力。

(一)政府方面

1．開展境外知識產權應用與保護教育．樹立境外知識產權應用與保護意識。目前．我國有關境外知識產權應用與保護的立法雖不完善．但這并非我國企業境外知識產權頻遭侵犯最重要的原因。除立法不健全外．另一個因素成為目前我國知識產權境外屢遭侵犯的最重要原因．那就是企業境外知識產權應用與保護意識沒有形成由于知識產權應用與保護意識的缺乏．導致“即便知識產權立法是完善的．知識產權執法機構是完善的，知識產權人才是充足的，我們的知識產權制度也不可能是完善的．知識產權制度也就無法發揮應用作用”。相對于立法這種短期就能實現的目標，知識產權應用與保護意識的形成卻需要相當長一段時問．因此．我國政府應該積極開展境外知識產權教育，樹立境外知識產權應用與保護意識

在這方面．政府可以成立專門的境外知識產權應用與保護教育辦公室．召集知識產權專業人才．對那些發展勢頭良好的企業予以重點關照．為他們提供專業的境外知識產權應用與保護服務．以確保這些企業的知識產權在境外得到充分應用與妥善保護此外．國家還可以通過新聞媒體加強對知識產權應用與保護教育的宣傳力度．以提高企業境外知識產權的應用與保護意識。

2．借鑒發達國家知識產權應用與保護的經驗．完善國內知識產權立法知識產權的地域性等特點決定了企業僅僅依靠自身力量去應用與保護知識產權任務的艱巨性一個企業可以通過實施知識產權戰略來保障本企業的知識產權得以合理應用和妥善保護．但企業的力量畢竟有限．因此，僅僅依靠企業的努力將難以達到對其境外知識產權應用與保護的理想狀態。通過對發達國家的觀察可以發現．任何企業要想在世界市場中站穩腳跟都離不開本國境外知識產權立法的支持但我國目前關于企業境外知識產權的立法還相當不完善。因此，如何盡快制定合理的境外知識產權應用與保護方面的法律已成為當務之急具體到應如何完善我國的境外知識產權立法．筆者認為．除了要與我國經濟發展相適應外．還應充分借鑒發達國家知識產權應用與保護的經驗而美國對于企業境外知識產權應用與保護方面的立法應是我國借鑒的主要對象

美國通過《綜合貿易競爭法》中制定“特殊301條款”對本國的境外知識產權給予保護美國“特殊30l條款”的主要內容是：美國貿易代表通過以下兩個標準．(1)“未能充分而有效地保護知識產權的外國”．(2)“拒絕了依賴于知識產權的美國人公平而平等的市場準入機會”．來確定未對美國知識產權進行有效保護的“重點外國”．通過關稅措施或其他限制進口的措施對該外國的某一經濟部門或整個經濟實施貿易制裁美國制定“特殊301條款”的根本目的在于“保障美國的知識產權在國外得到有效保護．保障依賴于知識產權保護的美國人公平而有效地進人外國市場”。事實上，美國通過這一條款對本國的境外知識產權確實起到了重要的保護作用．美國之所以成為知識產權貿易大國。相信這一條款的作用功不可沒

綜上所述．筆者認為。我國在完善有關境外知識產權應用與保護法時．可以借鑒美國的這一“301特殊條款”，比如：我國可以在《對外貿易法》或在相關知識產權法律中增加相關條款．規定凡不對我國境外知識產權給予充分而有效保護的國家．我國將對該外國的某一行業采取諸如增加進口關稅、實施進口限額、取消貿易優惠待遇等措施．以迫使該外國對我國企業知識產權給予充分而有效的護。

與美國這樣的知識產權大國相比．盡管我國的知識產權貿易發展相對落后．但隨著我國企業自主創新能力的提升。我國的知識產權產業也會迅速發展．美國所遭遇的問題目后我國也會遇到。所以．現在加強境外知識產權立法不失為前瞻之舉

(二)企業方面

1．熟悉和掌握國際知識產權規則．靈活應對境外知識產權侵權活動現行的國際知識產權公約主要有TRIPS及世界知識產權組織(WIPO)所管轄的公約。即：《巴黎公約》、《伯爾尼公約》和《羅馬公約》等，這些公約共同構成了國際知識產權保護體系

這一系列重要的國際知識產權公約所確立的知識產權保護的基本原則是各成員方必須遵守的．而且公約所規定的知識產權保護的最低要求也是各成員方必須執行的．因此．我國企業在保護境外知識產權時應充分利用國際知識產權公約所確立的這些原則、規則。比如：我國企業產品進入某一成員國或者企業在某一成員國進行直接投資時．可以要求該國給予我國企業“國民待遇”和“最惠國待遇”．以使我國企業的知識產權能夠享受到與該成員國企業相同的保護。此外。我國企業還應要求成員國對于企業的知識產權給予的保護達到國際知識產權公約所要求的最低標準。只有這樣．才能確保我國企業境外知識產權得到應有的保護、

篇10

[論文關鍵詞]商業秘密；國際保護；國內保護

一、商業秘密國際保護的現狀與趨勢

商業秘密的國際保護最早可以追溯到1883年的保護工業產權的《巴黎公約》中，《巴黎公約》1967年文本第10條之二規定：“本聯盟各成員國，有義務對國民提供有效保護，反對不正競爭。”雖然其規定只要求各成員國承擔反不正當競爭的一般義務和應特別禁止的三種不正當競爭行為，沒有單獨提及商業秘密概念，但《巴黎公約》1967年文本卻成為以后幾個國際公約關于商業秘密保護的基準性法案。此后，國際商會制定了《有關保護know-how的標準條款》，聯合國也于1974年制定《聯合國國際技術轉讓行動守則草案》，都有涉及商業秘密保護的規定。而真正開啟商業秘密國際保護先河的還是與貿易有關的知識產權協議（Trips），Trips將商業秘密定義為“未披露的信息”（unclosed information），并以巴黎公約1967年的文本為基礎，要求成員在依巴黎公約為反不正當競爭提供有效保護的過程中，保護未披露信息，保護向政府或政府的機構提交的數據。隨著Trips協定的生效，實際上完成了商業秘密保護的國際化任務。Trips將商業秘密保護納入到知識產權保護協議中，確立了商業秘密的知識產權屬性；將具有商業價值和一定程度秘密性的信息，只要合法控制人采取了合理步驟以保持其秘密性，都作為商業秘密加以保護，因而又統一了商業秘密的國際保護范圍。

在Trips確立了商業秘密保護的一系列國際標準之后，區域性的商業秘密保護公約也隨之而來，尤其是在一些傳統經濟區域組織內部，為了加強商業貿易和技術交流客觀上也要求確立商業秘密統一保護體系。美國、加拿大、墨西哥三國簽訂了北美自由貿易協定，其中有關商業秘密的規定內容與Trips基本一致。而在南美，安第斯條約第344號法令是工業產權立法，其中第7280條規定了商業秘密保護的內容，條約中以實業信息（industrial information）代替了商業秘密的表達方式，但總體來講，也基本沿用Trips關于商業秘密保護的標準。除了多邊性的國際公約，一些雙邊的國際協議中也有關于商業秘密保護的規定，如1992年《中美知識產權諒解備忘錄》、《日美知識產權諒解備忘錄》等。

歐盟自從1957年《羅馬條約》訂立以來，也從未停止過對商業秘密問題的關注。《羅馬條約》第81條第3款有關于保護知識產權的原則性規定，但當時商業秘密僅僅被間接地納入知識產權保護范疇，各成員國只是依據歐共體的有關”指示“和相關競爭法規則來保護商業秘密。歐盟對商業秘密的統一保護真正開始于有關專有技術（know-how）的規定，歐盟法律將專有技術看成是一組來源于經驗和測試實踐的非專利信息，要求必須具有秘密性、實用性以及采用了保密措施，僅允許所有人在不違反競爭法的前提下向他人許可其專有技術。但至1989年，歐盟準許專有技術使用協議可以排除競爭法規則的適用；1996年，歐盟又規定對于技術轉讓同樣可以排除競爭法規則的適用，至此，商業秘密以專有技術的形式在知識產權法中的獨立地位得以間接承認。此后，歐盟又有關于商業秘密的一系列規定，如1996年歐洲議會通過的關于數據庫的直接保護，其中承認了商業秘密權的存在。1998年，歐盟在關于隱私權保護的指示中規定，在保護個人信息權的同時，不能損害既存的商業秘密和知識產權，此也間接地承認了商業秘密權的獨立地位。

結合世界商業秘密保護的歷史進程看，從最原初的羅馬私法中有關商業事務秘密的規定，到現代各國商業秘密立法體系的建立，再到當今以Trips為代表的一系列國際性、區域性商業秘密保護公約、協議的訂立，商業秘密保護立法呈現出“保護范圍日益寬泛，保護力度日益加強，國際化和全球化的趨勢也日益明顯”的特點。

二、商業秘密國際保護面臨的問題

商業秘密在經濟全球化的背景下，在各國經濟關系日益緊密的今天，建立其國際統一保護體系應是不爭的趨勢。但是，由于各國經濟發展程度、歷史文化和法律傳統的差異，以及各國商業秘密立法模式、保護范圍等具體制度設計上的不同，都必然會影響到商業秘密的國際統一保護進程。因此，在各國商業秘密立法水平不斷提高，國際保護趨勢愈加明顯的同時，矛盾和問題同樣存在。

（一）商業秘密保護國際公約與國內立法的協調問題

從當前世界商業秘密的立法總體狀況來看，各國關于商業秘密的立法模式、理論基礎以及保護標準上存在較大差異。