導語：如何才能寫好一篇律師盡職調查報告，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、當前大石山區環境治理及綠色發展工作現狀

近年來，大石山區環境治理及綠色發展工作堅持“城鄉統籌，一體發展”，不斷加大大石山區環境基礎設施建設和環境污染治理以及植樹造林工作力度，著力改善大石山區生態環境，各項工作取得了一定成效。

（一）飲用水源保護得到進一步改善。一是認真開展“清潔水源”創建活動。近年來，__縣以清潔鄉村活動為契機，結合新農村建設步伐，大力開展“清潔水源”創建活動，主要設立在縣城城區集中飲用水源地、全縣9個鄉鎮集中飲用水源地及“清潔水源”示范村飲用水源地等顯要位置，以“清潔水源”為主要內容，圖文并茂，積極宣傳“清潔水源”人畜飲用水源地保護的重要意義，打造了9個鄉鎮22個 “清潔水源”標識牌和警示牌，同時開展“清潔水源”保護示范鄉鎮、村屯評比活動，全面推進“清潔水源”文化陣地宣傳建設，為清潔鄉村活動增添新力。二是加強對飲用水源水質的監測。__縣堅持每月對全縣9個鄉鎮重要集中式飲用水水源地開展日常水質監測，集中式飲用水源地下水所監測的36項指標符合GB/T14848-1993《地下水環境質量標準》Ⅲ類標準，城區飲用水水質達標率為100%。三是加大飲用水源地的環境執法力度。幾年來全縣排查飲用水源地90多個，共取締了6個位于水源地保護區違法排污口，搬遷2家存在環境污染隱患的排污企業，關閉3家位于飲用水源地保護區的畜禽養殖場。

（二）畜禽養殖污染防治初見成效。一是劃定畜禽養殖禁養區、限養區、適養區等區域。__縣堅持以科學發展觀為指導，以新《環境保護法》為依據，以畜牧業可持續發展和改善農村環境質量、構建和諧社會為目標，調整優化畜禽養殖布局，開展畜禽養殖污染綜合防治，實現畜禽養殖廢棄物減量化、無害化、資源化的生態要求，在全縣生態環境敏感區域內劃定了畜禽養殖禁養區、限養區、適養區。二是積極開展畜禽養殖污染防治工作。將規模化畜禽養殖污染防治工作列為實事工程，同時納入生態建設重要內容。幾年來，全縣投入資金2000多萬元用于畜禽存欄300頭以上規模養殖場的污染治理工作，也相繼出臺了不少對畜禽養殖污染治理的鼓勵扶持政策。

（三）農村環境綜合整治項目逐年推進。一是強化農村環境綜合整治項目運行監管。目前已建成日處理量10000噸污水的有縣城區污水處理廠，日處理量500噸污水的有__鎮、下老鄉污水處理廠，日處理量200噸以下污水有__鎮的__、__、__和__鄉__以及__鄉__等23個鄉村。二是扎實推進農村環境綜合整治項目建設進度。加快進度推進__鄉政府駐地、__鎮__、__、__鎮__、__等項目建設力度，力爭2016年底竣工投入使用。三是積極爭取農村環境綜合整治項目資金。

（四）生態轉移支付投入資金逐年增多。結合我縣實際，扎實做好國家重點生態功能區轉移支付資金重點縣的各項指標考核和爭取工作力度，逐年提高生態轉移支付資金額度。2009年1339萬元；2010年2055萬元；2011年2372萬元；2012年2949萬元；2013年3244萬元；2014年3623萬元；2015年3764萬元，年均增加100多萬元。

（五）大石山區綠化面積日益擴大。__縣是全國生態重點保護縣，有“森林王國、綠色天堂”之美譽；全縣林業面積達276135公頃，占總面積的86.72%，森林覆蓋率和林木綠化率均達84%。在積極開展植樹造林面積日益擴大的同時，還打造了如都隆、__、森里等一批生態示范村屯。

（六）鄉村生活垃圾處理日趨健全。近年來__縣不斷加強環境基礎設施的城鄉統籌，較好地保障了城鄉生活垃圾的收集、轉運和無害化處置。一是城鄉一體化“三級”收集處理網絡基本建立。全線縣各鄉鎮都建設了垃圾中轉站，配備了垃圾清運車,大部分鄉鎮配備了專職環衛工，村收鎮運、縣處理的生活垃圾三級管理網絡已經基本建立。二是城鄉生活垃圾無害化處置設施漸趨完善。目前，__縣已建成規模垃圾填埋場4座，處理能力約為每日1000噸左右，其中縣城區垃圾填埋場日處理能力分別為300噸左右，__鎮和下老鄉垃圾填埋場日處理能力分別為200噸和150噸，基本能夠滿足生活垃圾日產日清的需要，可以有效保證城鄉生活垃圾的終端無害化處理。

二、存在的主要問題及原因

隨著__縣經濟持續快速發展，農村環境整治和綠色發展與經濟發展之間的對立統一關系正發生著微妙的結構性變化，正處于環境整治壓力日益加大，而經濟實力尚難以支撐污染治理需要的雙重困境之中，已經到了環境與經濟之間的矛盾最尖銳和最敏感的時期，并且伴隨產業轉移，在大石山區表現得尤為突出，加快大石山區發展和保護生態環境之間的矛盾仍然十分突出，面臨的形勢依然十分嚴峻。

（一）大石山區生活污水污染問題突出，導致全縣水質惡化并呈逐年下降趨勢。目前全縣9個鄉鎮重點村屯沒有建成標準化飲用水系統，__、__、__等鄉鎮飲用水源經常受到不同程度污染，飲用水源地水質達標率下降明顯，水庫類飲用水源地總氮指標經常超標，部分水庫存在不同程度的富營養化，取水口附近藻類污染事件時有發生。問題的根源在于：一是大石山區環境基礎設施建設供需矛盾突出，投入相對不足，建設嚴重滯后。主要體現在大石山區建設簡易化糞池后，表面看解決了臟亂差問題，但沒有從根本上解決糞便的出路問題，大多數大石山區的舊房子，沒有三格式化糞池，更沒有生活污水處理設施，這些原因導致糞便和洗滌水等生活污水基本未經處理直接排放，污染從表象轉入附近水溝，嚴重污染地表水和地下水。二是亂砍亂伐現象日益突出，導致許多山溪斷流、各條小河流量變小，水體得不到更換，自凈能力下降，近年來不是旱就是澇，水土流失嚴重，土地沙漠化，部分地區發生泥石流，由于人為開采土地，造成除草劑、化肥等有害成分的積累，污染水質，并

有長期潛在危害。三是大石山區生活污水處理技術落后。大石山區生活污水處理技術缺乏適應大石山區需要的、成本低廉的污水處理模式，垃圾資源化利用和減量化處理技術也不盡成熟，一定程度上制約了大石山區污染治理設施建設。 （二）畜禽養殖業污染防治配套嚴重失衡，導致畜禽養殖污染嚴重。大量小規模和散養的畜禽養殖場沒有任何治理設施，尤其是新增的小規模養殖場絕大部分未經環保審批，這些未經處理的畜禽糞尿，通常就地簡易排放，導致周邊環境臟亂差，嚴重影響群眾生產生活環境。主要原因在于：一是禽畜污染治理投資較大，運行費用較高。二是政策扶持力度不大，污染治理動力不足。

（三）大石山區城鄉環境治理投入不平衡，導致農村環境的臟亂差現象日益凸顯。雖然“村收鎮運縣處理”的處理模式體制基本建立，但實際操作還難以達到全覆蓋，公路沿邊、河道溝渠垃圾隨處傾倒現象時有發生，難以達到環境整治效果。一是垃圾三級收集處置網絡的覆蓋面、運行效率、清理程度受制于運行成本。二是觀念認識比較落后，分類收集難以推廣。由于觀念、認識和習俗等原因，目前__縣城鄉生活垃圾均為混合收運，收集方式主要是人工清掃、機械清掃以及利用居民區垃圾收集點集中收集，各種垃圾混在一起，沒有做到分類收集，垃圾中可用資源回收利用率不高，增大了垃圾資源化利用、無害化處置的難度。三是環保投入存在重城輕農的不公現象。在生活垃圾處理補助政策方面城鄉標準不一、差異較大，造成大石山區生活垃圾收集率低的重要原因。

綜合分析我縣大石山區環境污染的根源，主要在于環境管理重城輕農，環境監管體系缺位；公共投入城鄉不均，污染治理能力缺乏；扶持政策措施不力，污染治理市場化難以推進；技術處理模式不當，污染治理效率低下；生態補償不夠到位，治理動力難以激發。如果這些問題長期得不到解決，將嚴重影響大石山區的改革發展，影響城鄉一體化進程，大石山區環境治理非抓不可。

（一）進一步完善大石山區環境治理管理機制。大石山區生態環境污染原因復雜，分布廣范，隨機性、潛伏性和滯后性強，管理控制難度大等特點，需要從宏觀層面對大石山區生態環境治理與保護做出科學的籌劃，進一步完善大石山區環保管理體制機制。一是要建立部門分工明確、條塊協調聯動、多方齊抓共管的政府工作機制。二是要建立大石山區生態環境干部考核機制。把大石山區生活污水處理率、生活垃圾收集和無害化處理率，農業面源污染、禽畜養殖污染治理、生態公益林、植樹造林等納入各級黨政主要領導目標責任制，作為各級黨政特別是鄉鎮領導實績考核的重要內容。

（二）出臺有利于大石山區環境基礎設施建設和生態環境保護的政策法規。一是建立大石山區環境治理基礎設施建設專項基金。加大大石山區生活污水、生活垃圾處置等環境治理基礎設施項目的投入和補助力度，規范和完善對飲用水源保護地、重要生態功能區等生態環境保護的正常投入機制。二是出臺促進有機肥料生產發展和使用的財政補助政策。考慮在地方稅收減免、財政補助等方面對農業廢棄物資源化利用企業給予大力支持，最大限度地減少化肥使用的污染。三是進一步加大對大石山區環境治理的財政轉移支付力度。增加并規范用于大石山區生態環境建設與保護的支出項目，切實解決對大石山區生態環境建設與保護、綠色農產品生產等方面財政扶持能力不足問題。

篇2

盡職調查報告怎樣寫?盡職調查已經成為公司并購中的基本流程之一,世界各地的公司并購中都踐行著盡職調查。下面就讓小編帶你去看看企業公司盡職調查報告范文5篇，希望能幫助到大家!

盡職調查報告1有限公司：

上海市匯盛律師事務所接受貴司委托，指派中國執業律師____、____對某有限公司(以下簡稱“w公司”)進行了盡職調查。

在與貴司的多輪磋商中，我們和貴司確定了本次盡職調查的工作范圍，并以《委托合同書》的形式確定下來(詳見附件一：盡職調查范圍)。

根據本案的工作范圍，本次盡職調查工作采用認真閱讀w公司提供的文件(詳見附件二：w提供文件目錄)，進行書面審查;與w公司相關負責人談話、向中國工商行政管理局調取資料等方式，在提供本盡職調查報告的同時，我們得到的承諾為：

1、w公司提交給我們的文件上的所有簽名、印鑒和公章都是真實的;提交給我們的所有文件的原件都是被認可的和完整的;并且所有的復印件與原件是一致的;

2、我們審查的文件中所有的事實陳述都是真實的、正確的;

3、接受我們談話的相關負責人陳述的內容沒有任何虛假和遺漏的，是客觀、真實的;

4、w公司沒有未披露的對外抵押、保證等擔保行為;

5、同時，我們沒有得到任何暗示表明以上承諾是不合法的。

基于以上的承諾和我們采集到的資料與信息，根據現行有效的中國法律、法規以及政策，根據w公司提供的文件，根據我們指派律師的工作經驗，我們作出以下盡職調查報告內容：

一、w公司基本情況

1、基本信息(略)

2、w公司歷次變更情況(略)

(詳情見附件三：w公司變更詳細)

3、w公司實際控制人(略)

二、w公司隱名投資風險

外國人某某通過中國自然人投資于w公司的行為屬于隱名投資行為。外國人某某為“隱名股東”，中國自然人、為“顯名股東”。

1、中國法律及司法實踐對于隱名投資的規定

根據中國法律及司法實踐，一個隱名投資行為如想得到法律的認可，必需具備以下條件：

(1)隱名股東必需實際出資。 具體體現為，隱名股東有證據證明顯名股東投資于公司的財產屬于隱名股東所有;

(2)公司半數以上其他股東明知。這里的以上包括半數;

(3)隱名股東以實際股東身份行使權利且被公司認可。這里的以股東身份行使權利得并被公司認可，既可以表現為隱名股東實際上擔任了執行職務的董事，實際行使了管理職能;公司股東名冊等法律文件記載了隱名股東的實際股東身份，亦可以表現為顯名股東的決策均得到了隱名股東的同意或認可等。

(4)不違反法律法規的強制性規定。例如，外國投資者采用隱名投資的方式規避市場準入的行為則亦違反了中國法律的強制性規定。

2、中國法律對于外商投資行業的準入規定

根據《指導外商投資方向規定》以及《外商投資產業指導目錄》，中國對于外商投資的行業分為鼓勵類、允許類、限制類和禁止類。

貿易類外商投資企業因為屬于中國政府規定的逐步開放的產業，而被納入“限制類”進行特別管理。

3、w公司隱名投資的法律風險

(1)中國法律確定股東身份應當經過登記程序，這里所說的登記是指登記于中國工商行政管理機關，沒有經過登記的，不能對抗不知道隱名投資行為的第三人。也就是說，目前外國人某某并非是經過中國相關政府部門登記過的股東，登記過的股東是中國自然人、;

(2)中國自然人、具有實際支配w公司股權的權利，如果顯名股東不經隱名股東的同意即轉讓股權，將造成隱名股東的投資失敗;

(3)當顯名股東個人負有大額債務而不能清償時，他們的債權人可能會要求獲得w公司股份，從而影響隱名股東的利益;

(4)中國目前并無對于隱名投資的現行有效法律保護。在司法實踐中，一般認為：外商隱名投資于限制類和禁止類行業的，法院會判決這種隱名投資行為無效，真正的股東為顯名投資者，隱名股東(外商)與顯名股東(中國自然人法人)的出資形成債權債務關系;w公司目前的主要經營范圍為限制類，因此外國人某某的隱名投資行為，一旦與顯名股東發生爭議，法院將會判決外國人某某的隱名投資行為無效，外國人某某將失去對w公司的控制權;

(5)根據我們處理類似案例的經驗，外商利用中國人進行隱名投資，初始時一般合作良好，但是當公司做大做強并產生較大利潤時，顯名股東(中國自然人或法人)常常會向隱名股東(外商)提出種種要求，從而產生爭議。

三、關于w公司的經營范圍

本次盡職調查的目標是為實現對w公司的并購、增資，增資之后，w公司將變更為外商投資企業。由于中國對外商投資企業投資和行業實行準入制，因此w公司一些經營范圍難以保留。

根據中國法律的規定以及我們的經驗，變更后的w公司的經營范圍將表述為：從事。。。。。。等食品的進出口業務，國內批發及相關配套業務。

四、w公司的財務會計制度

1、概述

w公司會計核算方面原則上執行中國現行的《小企業會計制度》，但未根據該項制度的有關規定，制定適合本公司具體情況的公司會計核算制度;會計核算制度是中國法律強制性要求建議的制度，而財務管理規定是一種內控制度或稱管理制度。

由于w公司沒有具體適合公司實際情況的公司會計核算制度，相關會計政策無法確定(目前實際由財務人員根據經驗或習慣確定)，既不利于公司管理層對會計核算進行有效管理，又容易導致w公司會計業務處理的隨意性。

我們建議w公司根據中國現行的《小企業會計制度》的有關規定，制定出適合本公司具體情況的公司《會計核算制度》。

2、w公司的會計政策

(1)執行中國《小企業會計制度》;

根據中國法律規定，根據w公司的規模，可以使用《企業會計制度》或者《小企業會計制度》，w公司目前實際執行的是《小企業會計制度》。

(2)會計期間：公歷1月1日至12月31日;

(3)記賬本位幣及外幣核算方法：

記賬本位幣為人民幣;

外幣業務按業務發生時的中國外匯管理局公布的匯率中間價，折合成人民幣記賬;期末(包括月末、季末和年末)外幣賬戶余額未按期末中國外匯管理局公布的匯率中間價折合成人民幣金額進行調整，相關匯兌損益待外幣實際支付結算時進行一次性調整。

我們認為，外幣賬戶未按期末匯率折算為記賬本位幣(人民幣)，匯率變動形成的匯兌損益沒有及時進行會計處理，既不符合《小企業會計制度》的有關規定，還將導致會計利潤核算的不真實。

我們建議w公司依照《小企業會計制度》的有關規定，期末(包括月末、季末、年末)及時對各外幣賬戶進行匯兌損益調整，以保證會計信息的合法性、真實性。

(4)記賬基礎和計價原則：以權責發生制為記賬基礎，以歷史成本(實際取得價格)為計價原則。

(5)存貨核算原則及計價方法：

①取得和發出的計價方法：日常核算取得時按實際成本計價;發出時按加權平均法計價;

②低值易耗品攤銷方法：采用一次性攤銷法;

③存貨的盤點制度：采用永續盤點制，即按照賬面數據與實際盤點數據結合確認的方法。

(6)固定資產的計價方法、折舊方法以及預計使用年限

固定資產是指為經營管理而持有的、使用年限超過一年、單位價值較高的資產。固定資產取得時按實際取得成本計價，按照平均年限法計算折舊。

(7)收入確認原則：

①銷售商品：公司已經將商品所有權上轉移給買方;

②公司不再對該商品實施繼續管理權和實際控制權，與交易相關的經濟利益能夠流入企業;

③相關的收入和成本能夠可靠地計量時，確認營業收入的實現。

風險提示：w公司實際銷售收入的確認方法與上述原則有差異，具體詳見本報告的稅務風險調查部分。

五、w公司財務狀況調查(截止____年10月底)

1、會計報表

(1)資產負債表(所屬日期：____年10月31日;貨幣單位：人民幣，元)

(略)

(2)損益表(所屬期間：____年1-10月;貨幣單位：人民幣，元)

(略)

(3)會計報表提示：

(略)

2、相關資產、負債項目的調查與分析(略)

六、稅務風險

1、w公司存在由于延遲確認銷售收入而引起的稅務風險，違反了中國現行增值稅和企業所得稅等相關法規;

(1)w公司目前的銷售收入核算業務中，當月銷售發出的貨物，

①____年9月份之前，該月全部銷售貨物一般都在次月10日左右才開具增值稅發票并確認銷售收入;

②____年9月份(包括)之后的貨物銷售業務，該月25日以后的銷售貨物一般都在次月10日左右才開具增值稅發票并確認銷售收入;

(2)根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》第19條，以及《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》第38條的有關規定，增值稅納稅義務發生時間，采取賒銷方式銷售貨物，為書面合同約定的收款日期的當天，無書面合同的或者書面合同沒有約定收款日期的(w公司該類業務目前沒有書面合同)(見本報告四、w公司的合同風險條款解釋)，為貨物發出的當天;

另外，根據《國家稅務總局關于確認企業所得稅收入若干問題的通知》(國稅函〔____〕875號)第一條第(一)款的有關規定，企業銷售商品同時滿足下列4個條件的，應確認收入的實現：

①商品銷售合同已經簽訂，企業已將商品所有權相關的主要風險和報酬轉移給購貨方;

②企業對已售出的商品既沒有保留通常與所有權相聯系的繼續管理權，也沒有實施有效控制;

③收入的金額能夠可靠地計量;

④已發生或將發生的銷售方的成本能夠可靠地核算。

(3)我們認為，依照上述稅務法規，w公司的商品銷售收入的確認屬于延遲確認，可能存在稅務風險(即延遲申報納稅);

2、除上述風險外，我們未發現其他稅務風險。

七、本盡職調查報告的說明

1、本盡職調查報告僅是在有限的時間內，使用有限的手段，根據本案的特殊性進行的調查工作。

因此，我們的盡職調查報告其內容不可能窮盡w公司目前的或有風險，存在著可能對或有風險的錯誤描述、偏差或遺漏，特予以說明，請貴司予以充分注意。

2、本盡職調查報告內容涉及法律、財務、會計專業知識和專業經驗，我們雖有中國執業律師參與本案并負責調查，但與會計事務所全面的審計、評估和多位注冊會計師人員協同工作的結果是不同的。

對于一些問題例如財務報表的調整、公司整體估值等，是資產評估與審計師的責任，本報告并未涉及。

3、本盡職調查報告內容的所有附件內容與本報告組成完整的文件，不能單獨或割裂的引用、使用或理解。

4、本盡職調查報告是依據貴司與我們簽訂的《務委托合同書》的基礎上作出的。

本盡職調查報告除委托人為受讓w公司股權或對w公司增資作參考之用外，不得用于任何其他目的。

盡職調查報告2一、團隊情況盡職調查

在vc投資中團隊是最重要的，vc需要了解了團隊成員的方方面面，包括團隊成員的經歷、學歷、背景以及各位創始人的股份比例。

1、公司組織結構圖;

2、董事會、管理團隊、技術團隊簡介;

3、管理/技術人員變動情況;

4、企業勞動力統計。

二、業務情況盡職調查

業務的盡職調查是個廣泛的主題，主要包括業務能否規模化、能否持久、企業內部治理，管理流程、業務量化的指標。

1、管理體制和內部控制體系;

2、對管理層及關鍵人員的激勵機制;

3、是否與掌握關鍵技術及其它重要信息的人員簽訂競業禁止協議;

4、是否與相關員工簽訂公司技術秘密和商業秘密的保密合同;

5、員工報酬結構。

三、市場情況盡職調查

創業者商業計劃書中的那些關于市場的分析和預測，僅僅是參考。vc會獨立地對市場進行盡職調查，vc的市場分析工作是由專業人士來做的，是中立的，通常也是保守的。

1、產品生命周期(成長期、穩定期或是衰退期)及其發展趨勢;

2、目標產品市場規模與增長潛力分析(自然更換、系統升級、擴大應用等);

3、核心競爭力構成(技術、品牌、市場份額、銷售網絡、信息技術平臺等);

4、企業的銷售利潤率和行業平均銷售利潤率;

5、主要客戶構成及其在銷售額中的比例。

四、技術情況盡職調查

1、核心技術名稱、所有權人、來源方式、其他說明;

2、公司參與制訂產品或技術的行業標準和質量檢測標準情況;

3、公司已往的研究與開發成果，行業內技術對企業的技術情況的評價;

4、公司在技術開發方面的資金投入明細;

5、計劃再投入的開發資金量及用途。

五、財務情況盡職調查

財務的盡職調查，可能要算是盡職調查中最重要的工作。它分為兩大塊:過去的財務數據和未來的財務預測。

1、企業財務報表(注冊資金驗資報告、往年經審計年報，最近一期月報);

2、分產品/地區銷售、成本、利潤情況;

3、企業享受的稅收優惠說明和資質;

4、對造成財務報表發生重大變化影響因素的說明。

六、法務情況盡職調查

提供公司總部、子公司、控股公司、關聯公司的營業執照、公司章程、董事會決議、員工合約、知識產權保護條款、商標備案、訴訟記錄等等。

1、國內外與本企業相關的政治、法律環境;

2、影響企業的新法律法規和政策;

3、本企業簽訂的重大協議和有關合同;

4、本企業發生重大法律糾紛案件的情況;

5、企業和競爭對手的知識產權情況。

盡職調查報告3山東經信緯義律師事務所接受山東寶雅新能源汽車股份有限公司委托，指派尹義峰等5名律師于2011年9月1日前往武城縣，對收購標的公司山東齊魯汽車制造有限公司(以下簡稱“標的公司”)進行盡職調查，現將9月1日至9月2日兩個工作日的工作情況向公司匯報如下：

2011年9月1日至9月2日，在縣政府的配合下，本所律師先后前往了工商局等十幾個部門對標的公司的基本信息情況進行了調查，現將在各部門的調查情況分述如下：

1、武城縣人民法院

武城縣人民法院立案庭庭長李佃富出具《關于山東齊魯汽車制造有限公司情況說明》一份，證明標的公司在武城縣人民法院有涉訴案件一件，為案件原告，后撤訴，除此之外再無其他訴訟。根據企業人員介紹，該案后達成調解，但現法院與企業均不能提供有效法律文書證明該案，該情況還需公司配合提供調解結案的相關證明材料。

2、人社局

武城縣人力資源與社會保障局提供《武城縣人民政府關于下達2011社會保險征繳計劃的通知》一份，證明標的公司2011五險(養老、失業、醫療、工傷、生育保險金)征繳計劃為：

武城縣社會勞動保險事業處提供的《2011年1至6月齊魯客車養老保險名單》顯示，標的公司僅有16位員工有養老保險，共交納39888元，其中企業交納28492.8元，個人交納712.2元。

根據上述情況，標的公司僅為其16位員工繳納了養老保險，未繳納其他四險，且現無法得知企業具體有多少員工，無法核實欠繳社會保險金額，該情況還

需公司配合提供相關材料并及時繳納欠繳的社會保險。

3、環保局

環境保護局提供2008年7月4日山東省環境保護局出具的魯環報告表

【2008102號審批意見一份，對《山東武城齊魯汽車有限公司搬遷改造客車廠項目一期工程環境影響報告表》提出如下審批意見：

1、同意項目建設;

2、施工及運營應符合相關環境標準;

3、落實施工期間的污染防治措施;

4、項目建成試運行3個月內，向環保局申請竣工環境保護驗收;

5、如工程環保措施等發生重大變化，應重新報批;

6、公司在受到本批復后10個工作日內，將批準后的環境影響報告表送德州

市、武城縣環保局。

根據武城縣環保局工作人員介紹，標的公司在項目建成后，一直未向環保局申請竣工環境保護驗收，因此，標的公司搬遷改造客車廠項目一期工程一直未通過環保驗收，該情況請公司特別注意，應在收購前要求標的公司進行環保驗收。

4、房管局

武城縣房產管理局提供標的公司所有的房產及土地情況一份，具體情況如下：

武城縣房產管理局出具《證明》一份，證明上述兩處房產不存在抵押、查封情況。

5、國土局

國土局出具《證明》一份，證明標的公司所使用的位于武城縣城駐地北方街北運河路東346668.66平方米工業用地不存在抵押、查封情況，但該局未提供相應的地籍檔案，無法查證核實。現所掌握的土地情況源自房管局所提供的《國有土地使用權證》復印件，該情況請公司與政府進行協調，以便順利調取該宗土地的地籍檔案供查證核實，避免法律風險。

6、工商局

工商局提供標的公司全套工商材料檔案，基本信息如下：

工商局提供《證明》兩份，分別證明標的公司的動產不存在抵押、查封情況;股權不存在質押情況。據工商局工作人員介紹，該局不辦理股權查封登記，因此未提供股權查封情況的證明，該情況請公司與政府協商要求工商局配合提供相關證明。

工商局提供武城旅行車廠全套工商檔案材料，現該企業已經吊銷，吊銷情況如下：

根據現有工商信息，無法查明標的公司與武城旅行車廠的關系，該情況請公司特別注意并與政府商議查明老企業改制主管部門以便于查明標的公司生產資質的歷史沿革。

7、人民銀行

中國人民銀行武城縣支行出具《關于山東齊魯汽車制造有限公司貸款和擔保情況的證明》一份，證明標的公司現有貸款余額2300萬元，分別是2010年12月8日貸款1500萬元、2010年12月23日貸款800萬元，兩筆貸款到期日均為2011年12月7日。該情況與律師于2011年7月8日在該行調取的《企業基本信用信息報告》一致，但《信用報告》“未結清信貸信息”一欄中還顯示有承兌匯票50萬元，此筆重大債務并未在本次證明中提及，該情況請公司特別注意并與政府商議要求人行提供最新的《企業基本信用信息報告》，以降低法律風險。

8、商標局

根據國家工商行政管理總局商標局網站查詢，標的公司現有商標情況如下：

9、經信局

經與縣經信局馮局長、劉局長聯系，其稱需與上級領導聯系后方可協助調查，未能調查。在經信局需調查有關武城旅行車廠與齊魯汽車公司之間的承繼關系、債權債務處理、國有職工處置等事宜。需進一步調查

以上即為本次盡職調查之初步工作報告，請領導批閱，本所律師會根據工作進程及時向公司匯報最新情況。

盡職調查報告4此盡職調查報告力求通過對企業的歷史數據和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術風險和資金風險做一個全面深入的審核，以發現企業的內在價值、判明潛在的缺陷及對上市的可能影響，為上市方案設計做準備。內容包括：

1.企業基本情況：

包括企業改制與設立情況、企業的歷史沿革、發起人和股東的出資情況、重大股權變動情況、重大重組情況、主要股東情況、員工情況、發行人獨立情況、內部職工股(如有)情況、商業信用情況。重點關注企業改制后經營業績能否連續計算、股東出資是否到位、實際控制人是否發生變化、控股股東是否存在改變的風險、員工持股問題。

2.組織結構與內部控制：

公司章程及其規范運行情況、組織結構和股東大會、董事會、監事會運作情況、獨立董事制度及其執行情況、內部控制環境、業務控制、信息系統控制、會計管理控制、內部控制的監督情況。重點關注公司組織結構是否符合上市要求、公司治理是否合規。

3.高管人員：

高管人員任職情況及任職資格、高管人員的經歷及行為操守、高管人員勝任能力和勤勉盡責、高管人員薪酬及兼職情況、報告期內高管人員變動、高管人員是否具備上市公司高管人員的資格、高管人員持股及其他對外投資情況。重點關注報告期內高管人員變動情況、高管人員兼職情況

4.財務與會計：

財務報告及相關財務資料、會計政策和會計估計、評估報告、內控鑒證報告、財務比率分析、銷售收入、銷售成本與銷售毛利、期間費用、非經常性損益、貨幣資金、應收款項、存貨、對外投資、固定資產、無形資產、投資性房地產、主要債務、資金流量、或有負債、合并報表的范圍、納稅情況、盈利預測。重點關注企業資產權屬問題、是否正確申報納稅、是否存在稅費補交風險、企業盈利是否持續增長、主營業務是否突出、主營業務是否發生重大變化、是否存在行業依賴、是否存在客戶依賴

5.業務與技術：

包括企業所屬行業情況及競爭狀況、采購情況、生產情況、銷售情況、核心技術人員、技術與研況。重點關注企業的行業地位、企業的核心技術或業務優勢

6.同業競爭與關聯交易：

是否存在同業競爭情況、公司關聯方及關聯交易情況。重點關注公司控股股東或實際控制人及其控制的企業實際業務范圍、業務性質、客戶對象、與公司產品的可替代性等情況，判斷是否構成同業競爭。確認公司的關聯方及與聯方業務往來情況，判斷是否構成關聯交易。

7.業務發展目標：

發展戰略、經營理念和經營模式、歷年發展計劃的執行和實現情況、業務發展目標、募集資金投向與未來發展目標的關系。重點關注公司的商業模式是否清晰、發展計劃是否明確

8.募集資金運用：

歷次募集資金使用情況、本次募集資金投向。重點關注本次募投項目是否符合國家的產業發展規劃、募投項目擴大的產能可否被消化。

9.風險因素及其他重要事項：

風險因素、重大合同、訴訟和擔保情況、信息披露制度的建設和執行情況、中介機構執業情況。重點關注公司潛在的經營風險、公司訴訟和擔保情況、過往是否有被行政處罰及影響評價

10.上市可行性分析：

對企業上市存在的潛在問題進行分析并提出整改建議

盡職調查報告5由中介機構在企業的配合下，對企業的歷史數據和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術風險和資金風險做全面深入的審核，多發生在企業公開發行股票上市和企業收購中。

盡職調查的目的是使買方盡可能地發現有關他們要購買的股份或資產的全部情況。從買方的角度來說，盡職調查也就是風險管理。對買方和他們的融資者來說，并購本身存在著各種各樣的風險，諸如，目標公司過去財務賬冊的準確性;購并以后目標公司的主要員工、供應商和顧客是否會繼續留下來;是否存在任何可能導致目標公司運營或財務運作分崩離析的任何義務。因而，買方有必要通過實施盡職調查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調查明確了存在哪些風險和法律問題，買賣雙方便可以就相關風險和義務應由哪方承擔進行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續進行收購活動。

概述

對于一項大型的涉及多家潛在買方的并購活動來說，盡職調查通常需經歷以下程序：

1.由賣方指定一家投資銀行負責整個并購過程的協調和談判工作。

2.由潛在買方指定一個由專家組成的盡職調查小組(通常包括律師、會計師和財務分析師)。

3.由潛在買方和其聘請的專家顧問與賣方簽署“保密協議”。

4.由賣方或由目標公司在賣方的指導下把所有相關資料收集在一起并準備資料索引。

5.由潛在買方準備一份盡職調查清單。

6.指定一間用來放置相關資料的房間(又稱為“數據室”或“盡職調查室”)。

7.建立一套程序，讓潛在買方能夠有機會提出有關目標公司的其他問題并能獲得數據室中可以披露之文件的復印件。

8.由潛在買方聘請的顧問(包括律師、會計師、財務分析師)作出報告，簡要介紹對決定目標公司價值有重要意義的事項。

盡職調查報告應反映盡職調查中發現的實質性的法律事項，通常包括根據調查中獲得的信息對交易框架提出建議及對影響購買價格的諸項因素進行的分析。

9.由買方提供并購合同的草稿以供談判和修改。

咨詢公司盡職調查提綱

一、公司簡介

1、公司成立背景及情況介紹;

2、公司歷史沿革;

3、公司成立以來股權結構的變化及增資和資產重組情況;

4、公司成立以來主要發展階段，及每一階段變化發展的原因，

5、公司成立以來業務發展、生產能力、盈利能力、銷售數量、產品結構的主要變化情況;

6、公司對外投資情況，包括投資金額，投資比例，投資性質，投資收益等情況和被投資主要單位情況介紹;

7、公司員工狀況，包括年齡結構、受教育程度結構、崗位分布結構和技術職稱分布結構;

8、董事、監事及高級管理人員的簡歷;

9、公司歷年股利發放情況和公司現在的股利分配政策;

10、公司實施高級管理人員和職工持股計劃情況。

二、公司組織結構

1、公司現在建立的組織管理結構;

2、公司章程;

3、公司董事會的構成，董事。

高級管理人員和監事會成員在外兼職情況;

4、公司股東結構，主要股東情況介紹，包括背景情況、股權比例、主要業務、注冊資本、資產狀況、盈利狀況、經營范圍和法定代表人等;

5、公司和上述主要股東業務往來情況(如原材料供應、合作研究開發產品、專利技術和知識產權共同使用、銷售等)、資金往來情況，有無關聯交易合同規范上述業務和資金往來及交易;

6、公司主要股東對公司業務發展有哪些支持，包括資金，市場開拓，研究開發、技術投入等;

7、公司附屬公司(廠)的有關資料、包括名稱、業務、資產狀況、財務狀及收入和盈利狀況、對外業務往來情況;

8、控股子公司的有關資料、包括名稱、業務、資產狀況、財務狀及收入和盈利狀況、對外業務往來情況、內資金河谷業務往來情況;

9、公司與上述全資附屬公司(廠)、控股子公司在行政上、銷售上、材料

供應上、人事上如何統一進行管理;

10、主要參股公司情況介紹。

三、供應

1、公司在業務中所需的原材料種類及其他輔料，包括用途及在原材料中需求中的比重;

2、上述原材料主要供應商的情況，公司有無與有關供應商簽訂長期供貨合同，若有，請說明合同的主要條款;

3、請列出各供應商所提供的原材料在公司總采購中所占的比例;

4、公司主要外協廠商名單及基本情況，外協部件明細，外協模具明細及分布情況，各外協件價格及供貨周期，外協廠商資質認證情況;

5、公司有無進口原材料，若有，該進口原材料的比重，國家對進口該原材料有無政策上的限制;

6、公司與原材料供應商交易的結算方式、有無信用交易;

7、公司對主要能源的消耗情況。

四、業務和產品

1、公司目前所從事的主要業務及業務描述，各業務在整個業務收入中的重要性;

2、主要業務所處行業的的該行業背景資料;

3、該業務的發展前景;

4、主要業務近年來增長情況，包括銷量、收入、市場份額、銷售價格走勢，各類產品在公司銷售收入及利潤中各自的比重;

5、公司產品系列，產品零部件構成細分及明細;

6、公司產品結構，分類介紹公司目前所生產主要產品情況和近年來銷售情況;產品需求狀況;

7、上述產品的產品質量、技術含量、功能和用途、應用的主要技術、技術性能指標、產品的競爭力等情況;針對的特定消費群體;

8、公司是否有專利產品，若有，公司有那些保護措施;

9、公司產品使用何種商標進行銷售，上述商標是否為公司注冊獨家使用;

10、上述產品所獲得的主要獎勵和榮譽稱號;

11、公司對提高產品質量、提升產品檔次、增強產品競爭力等方面將采取那些措施;

12、公司新產品開況;

五、銷售

1、簡述公司產品國內外銷售市場開拓及銷售網絡的建立歷程;

2、公司主要客戶有哪些，并介紹主要客戶的有關情況，主要客戶在公司銷售總額中的比重;公司主要客戶的地域分布狀況;

3、公司產品國內主要銷售地域，銷售管理及銷售網絡分布情況;

4、公司產品國內外銷售比例，外銷主要國家和地區分布結構及比例;

5、公司是否有長期固定價格銷售合同;

6、公司擴大銷售的主要措施和營銷手段;

7、銷售人員的結構情況，包括人數、學歷、工作經驗、分工等;

8、公司對銷售人員的主要激勵措施;

9、公司的廣告策略如何，廣告的主要媒體及在每一媒體上廣告費用支出比例，公司每年廣告費用總支出數額及增長情況，廣告費用總支出占公司費用總支出的比例;

10、請列出公司在國內外市場上主要競爭對手名單及主要競爭對手主要資料，公司和主要競爭對手在國內外市場上各自所占的市場比例;

11、公司為消費者提供哪些售后服務，具體怎樣安排;

12、公司的賒銷期限一般多長，賒銷部分占銷售總額的比例多大;歷史上是否發生過壞帳，每年實際壞帳金額占應收帳款的比例如何;主要賒銷客戶的情況及信譽;

13、公司是否擁有進出口權，若無，公司主要委托那家外貿公司，該外貿公司主要情況介紹;

14、我國加入WTO后，對公司產品有哪些影響;

六、研究與開發

1、請詳細介紹公司研究所的情況，包括成立的時間，研究開發實力、已經取得的研究開發成果，主要研究設備、研究開發手段、研究開發程序、研究開發組織管理結構等情況;

2、公司技術開發人員的結構，工程師和主要技術開發人員的簡歷;

3、與公司合作的主要研究開發機構名單及合作開況;合作單位主要情況介紹;

4、公司目前自主擁有的主要專利技術、自主知識產權、專利情況，包括名稱、用途、應用情況，獲獎情況;

5、公司每年投入的研究開發費用及占公司營業收入比例;

6、公司目前正在研究開發的新技術及新產品有哪些;

7、公司新產品的開發周期，

8、未來計劃研究開發的新技術和新產品;

七、公司主要固定資產和經營設施

1、公司主要固定資產的構成情況，包括主要設備名稱、原值、凈值、數量、使用及折舊情況、技術先進程度;

2、按生產經營用途、輔助生產經營用途、非生產經營用途、辦公用途、運輸用途和其他用途分類，固定資產分布情況;

3、公司所擁有的房屋建筑物等物業設施情況，包括建筑面積、占地面積、原值、凈值、折舊情況以及取得方式;

4、公司目前主要在建工程情況，包括名稱、投資計劃、建設周期、開工日期、竣工日期、進展情況和是否得到政府部門的許可;

5、公司目前所擁有的土地的性質、面積、市場價格、取得方式和當時購買價格(租賃價格);

八、公司財務

1、公司收入、利潤來源及構成;

2、公司主營業務成本構成情況，公司管理費用構成情況;

3、公司銷售費用構成情況;

4、主營業務收入占總收入的比例;

5、公司主要支出的構成情況;

6、公司前三年應收賬款周轉率、存貨周轉率、流動比率、速動比率、凈資產收益率、毛利率、資產負債比率等財務指標;

7、公司前三年資產負債表、利潤及利潤分配表;

8、對公司未來主要收入和支出的有重大影響的因素有哪些。

9、公司目前執行的各種稅率情況;

九、主要債權和債務

1、公司目前主要有哪些債權，該債權形成的原因;

2、公司目前主要的銀行貸款，該貸款的金額、利率、期限、到期日及是否有逾期貸款;

3、公司對關聯人(股東、員工、控股子公司)的借款情況;

4、公司對主要股東和其他公司及企業的借款進行擔保及低抵押情況;

十、投資項目

1、本次募集資金投資項目的主要情況介紹，包括項目可行性、立項情況、用途、投資總額、計劃開工日期、項目背景資料、投資回收期、財務收益率，達產后每年銷售收入和盈利情況;

2、投資項目的技術含量，技術先進程度，未來市場發展前景和對整個公司發展的影響;

3、公司目前已經完成主要投資項目有哪些，完成的主要投向項目情況介紹。

十

一、其他

1、公司現在所使用技術和生產工藝的先進程度、成熟程度、特點、性能和優勢;

2、與同行業競爭對手相比，公司目前主要的經營優勢、管理優勢、競爭優勢、市場優勢和技術優勢;

3、公司、公司主要股東和公司董事、高級管理人員目前涉及有法律訴訟，如有，對公司影響如何;

十二.行業背景資料

1、請介紹近年來行業發展的情況;

2、國家對該行業的有關產業政策，管理措施，及未來可能發生的政策變化;

3、該行業的市場競爭程度，并介紹同行業主要競爭對手的情況，包括年生產能力、年實際產量、年銷售數量、銷售收入、市場分額、在國內市場地位;

4、國外該行業的發展情況;

篇3

最新的校企合作協議書 例文1

甲方： (以下簡稱甲方) 乙方： (以下簡稱乙方) 甲乙雙方經友好協商，于___年___月___日就乙方在校學生至甲方實習達成并簽署以下合作協議：

一、 甲方權利、義務

1、 根據國家的有關規定，積極與乙方開展校企合作，為乙方在校的學生提供一定數量的實習崗位。

2、 為乙方來甲方實習的在校學生(以下簡稱實習學生)提供各崗位培訓和實習指導。

3、 配合乙方對實習學生進行管理。

4、 為實習學生提供符合國家、行業規定的安全工作場所。乙方應保證學生實習時間內的人身安全及相關權利。

5、 對違反甲方規章制度的實習學生，甲方有權將其退回乙方。對實習學生在實習期間發生的各種糾紛、突發事件及其它安全事故，依據雙方約定妥善處理。

6、 實習結束后，由甲方指導人員根據實習學生在實習中的表現給出評價意見。 7、 根據企業發展需要和雙向選擇原則，擇優錄用乙方畢業生。

二、 乙方權利、義務

1、 負責按甲方的要求和條件，選拔合格實習學生，并保證實習時間。

2、 根據專業教學計劃制定實習方案，明確實習任務。做好實習學生的崗前培訓工作，與實習學生簽訂實習協議，明確相關責任和義務。

3、 負責向甲方提供實習學生的詳細資料名冊，內容包括:姓名/性別/出生年月/專業/身份證號碼/家庭住址，并保證該等內容的真實性和完整性。

4、 負責對實習學生的管理，并通過各種形式對實習學生進行上崗前安全教育，引導實習學生順利完成實習任務的同時符合甲方安全生產要求。

5、 協助、配合甲方處理實習學生在實習期間發生的違紀行為、糾紛或其他意外事件或事故。

6、 維護甲方的品牌信譽和經濟利益，保守從甲方獲取的任何商業信息和商業秘密。

7、 實習學生非工作時間的人身財產安全由乙方指派的管理老師統一管理，發生糾紛，由乙方承擔全部賠償責任。

三、 其他

1、 本合作協議期限為 年，自 年 月 日起至 年 月 日止。

2、 本合作協議各項條款，甲乙雙方需共同信守。本協議未盡事宜，由甲乙雙方共同協商解決。協商不成，責任由雙方平均承擔。若雙方另行達成書面補充協議的，則補充協議與本協議具有同等約束力。

3、 本協議自雙方授權代表于首頁載明的日期簽署并生效。本協議壹式兩份，雙方各執壹份。

甲方(蓋章)： 乙方(蓋章)：

授權代表(簽字)： 授權代表(簽字)：

最新的校企合作協議書 例文2

甲方：xxx職業技術學院

乙方：

為了充分發揮高校人才培養、科學研究和服務社會的功能，加強高校教學、科研及人才培養工作與地方經濟社會發展的緊密聯系，更好地為地方經濟建設和社會發展服務，同時借助于地方和企業的優勢，為校企合作提供更大空間，以實現人才培養目標，提高人才培養質量，江門職業技術學院(以下簡稱甲方)與

(以下簡稱乙方)在平等自愿、友好協商的基礎上，同意建立合作關系，并達成如下協議：

一、合作原則

本著優勢互補、資源共享、互惠雙贏、共同發展的原則，甲乙雙方建立長期、緊密的合作關系。

二、甲方的責任與義務

1.根據乙方對人力資源的需求，甲方應為乙方優先推薦相關專業的優秀畢業生;在不影響學校正常教學科研的前提下，應乙方要求，為企業生產經營活動提供人力資源方面的支持。

2.應乙方要求，甲方選派優秀教師和業務骨干承擔或參與乙方科研項目開發、技術改造、技術援助和學術研討，科研產權歸雙方共同所有，雙方可另簽具體的合作協議。甲方的科學技術研究成果，在同等條件下優先向乙方轉讓。

3.應乙方要求，可在甲方掛牌設立人力資源培訓基地、校企合作實驗室、校企合作生產性實訓車間和產品研發中心，為乙方提供技術講座、員工職業技能培訓、考證、資料翻譯、產品研發及生產等方面的服務，雙方可另簽具體的合作協議。

4.乙方有對甲方的訂單式人才培養或企業員工培訓等培養方案提出改進意見的權利。甲方以產學結合、工學交替、頂崗實習等現代人才培養模式，按照企業人才規格要求設置、開發課程、組織教學，保證乙方人才培養質量。

5.根據乙方生產經營的需求，為乙方提供企業規劃、發展、管理、經營和科技信息等方面的咨詢和服務。

6.甲方在組織教師和學生參與科研合作、專業實習、人員培訓等活動的過程中，嚴格遵守乙方的相關規章制度及其他合理要求，嚴守企業的商業秘密。

三、乙方的責任與義務

1.根據甲方的教學需要，可在乙方掛牌設立江門職業技術學院校外實訓基地、就業基地或產學研合作基地，為甲方相關專業學生的見習、專業實習、畢業實習、畢業設計及社會實踐等活動提供必要的協助。

2.乙方應優先滿足甲方學生在專業實習、畢業實習、就業等方面的需求。及時向甲方提供人力資源需求方面的信息，在條件相同的情況下，優先錄用甲方的畢業生。

3.應甲方教學改革需要，乙方在條件許可的前提下，選派管理人員、工程技術人員擔任專業帶頭人或兼職教師，參與甲方人才培養過程;參與甲方人才培養方案的制定、教學改革、教材編寫等工作，成果歸雙方共同所有。

4.應甲方科學研究需要，乙方選派工程技術人員和業務骨干參與甲方科研項目開發、技術援助和學術研討，科研成果產權歸雙方共同所有，雙方可另簽具體的合作協議。

5.乙方應根據行業和企業的發展，對甲方的專業設置、課程設置、人才培養等方面的工作提供建議和咨詢。

6.甲方定期派遣一定數量的專業骨干教師到乙方及其下屬相關企業掛職鍛煉，培養雙師隊伍。掛職期間乙方提供相關食宿條件和工作崗位，保證掛職效果。

四、附則

1.為加強溝通和聯系，甲、乙雙方應明確聯系人和聯系方式，并通過不定期的會面研究解決合作過程中的問題。

2.雙方的具體合作項目可在本協議的基礎上另簽協議;雙方合作過程中因實習、培訓、技術開發和咨詢、生活安排、勞務等發生的費用，由雙方本著平等協商，互惠互利的原則加以解決。

3.本協議有效期年，協議期滿可根據雙方需要確定是否續簽。

4.本協議履行中出現糾紛，雙方應盡力協商解決。協商不成，提交江門仲栽委員會仲栽。

5.本協議一式三份，甲方二份，乙方一份，自雙方簽字、蓋章之日生效。

甲方：江門職業技術學院

乙方：

簽字代表：

簽字代表：

XX年XX月XX日

XX年XX月XX日

最新的校企合作協議書 例文3

甲方：

乙方：

為滿足各自經濟利益，甲乙雙方本著互惠互利、平等合作的原則，達成合約：

一、乙方應具備如下基本前提條件：

(1)乙方對該專案已經完成書面可行性建設方案與商業實施方案;

(2)該項目已經中國政府同意并批準進行建設與經營;

(3)乙方對該項目具備合法、獨立的建設權與經營權;

(4)乙方能夠獨立落實并完成項目投資各項基本實施條件并提供辦理的相關手續;

(5)乙方對于向甲方(投資人)就該項目所提供的相關書面檔的真實、合法與有效性能夠承擔法律責任，并有經濟實力與甲方共同完成投資合作過程中所發生的經濟成本;

二、在乙方提供相關項目資料后，甲方認為乙方有能力滿足上述第一條款的所有內容，則開始執行如下協議條款：

三、甲方與乙方就項目合作，項目投資總額為 億元人民幣，乙方需甲方對該項目投入前期資金 億元人民幣;

四、甲乙雙方約定項目合作期為 年;

五、甲乙雙方合作，甲方認可對該項目投入現匯為合作條件，乙方認可以自有資產或項目資產(包括項目建設權與經營權、對該項目已投入資產、該項目預期所形成的固定資產及經營收益)作為合作條件及投資資本金償還抵押與向甲方利潤分配保障。乙方確認在合作期內自有項目的凈收益值為 億元人民幣(甲方認可乙方就該項目提供第三方擔保);

六、甲方向乙方項目現匯投入幣種為 幣，按投入當期匯率兌換人民幣，多余兌換金額由甲方即時收回;

七、甲乙雙方就專案合作，建成后專案總資產所有權明確歸屬于乙方所有;

八、甲乙雙方合作，乙方可依據眾多會計師事務所中可能實際出現的最低收費價格和甲方每次有可能投入的實際合作資金(首次為 萬元整)為上限來確認每次最高評估價值，并辦理資產評估的相關手續和支付評估費用。乙方專案經營現狀需在簽約所在地并由具備國際專業水準機構進行評估與審計，經甲方確認后作為投資法律保障，在與乙方辦理合作抵押手續之后，即時投入合作資本(有關專業評估與審計機構由甲乙雙方共同認可);如果甲方根據中國境內專業律師機構出具的有關盡職調查報告認為乙方的情況比較特殊，雖然未做評估與審計，但已可根據乙方所提供的相關項目資料和甲方去乙方所在地所進行的前期實地考察，確認乙方具備投資條件，則在乙方能夠以現實自有資產或項目資產作為抵押并與甲方辦理合作抵押手續之后，甲方應將首批合作資金 萬元在 個工作日內以甲乙雙方認可的方式投入，余款按乙方根據項目專案建設進度向甲方提出相關書面申請并經甲方回函確認后分批投入(乙方可以負擔甲方去乙方項目所在地辦理合作抵押手續過程中所發生的差旅費，或為甲方報銷相關差旅費用);

九、甲方對乙方項目投資，在雙方約定合作期內，乙方按照甲乙雙方約定的每年 %的投資收益比例以及甲方實際投入資金數量，每年向甲方分配經營利潤，直至合作期滿;

十、甲乙雙方合作期內，乙方自由計劃償還甲方投入資本金，于合作期滿時，乙方需無條件全額償還甲方投入資本金;

十一、甲方責任：

1、甲方依據乙方提供的有關項目資料，經初步論證后，如認為乙方的項目有考察的必要，則應向乙方發出考察的通知，在得到乙方的回函確認后，由乙方支付費用，為甲方安排相關考察人員的差旅事宜，但不予提供現金給甲方自行使用。甲方對乙方的項目考察完畢當日，應向乙方出具內容同時包括考察完畢的結束語和 天之內最終確認甲方是否有必要對乙方項目繼續運作的回函。如到時間后，甲方仍不通知乙方，則乙方可認定甲方不會對該項目投資，同時該協議作廢。如果在約定時間之內，甲方回函通知乙方應找相關的專業機構對乙方的項目做盡職調查報告，則甲乙雙方的合作進入本協議十一條款的第2條內容;

2、甲方可自由決定乙方的項目專案現狀是否有必要辦理律師盡職調查、評估和審計。如果，甲乙雙方共同認可的相關律師事務所經過調查之后出具的盡職調查報告得出乙方的項目不具有真實、有效并合法的結論，那么本協議同時作廢(涉及律師調查的相關費用由乙方承擔)。反之，如果盡職調查報告得出乙方的項目具有真實、有效并合法的結論，那么，從相關律師事務所出具盡職調查報告之日起 天之內甲方不予書面通知乙方是否繼續辦理評估和審計委托手續并陳述相關正當理由，或在相關專業機構對乙方的項目所做評估或審計未得出乙方項目出現重大問題結論之日起的 天內甲方未辦理合作抵押手續，或甲方在和乙方辦理合作抵押手續之日起的 天內甲方未投入資金，則甲方均將被視為違約，應以乙方與甲方簽署的頭一份合約(如備忘合約、合作意向書)后乙方所發生的所有相關費用數額為基數， 倍賠償乙方經濟損失;

3、甲乙雙方合作期內，甲方不得以任何理由要求乙方提前償還資本金;如乙方自愿提前償還甲方資本金及投資收益，雙方約定利潤分配比例不變;

4、約定合作期內，甲方不參與乙方日常經營管理，乙方需定期向甲方提供專案運營財務報告。

十二、乙方責任：

1、甲乙雙方合作期內，對于甲方投入資金，乙方需專款專用于合作項目上，不得以任何理由使用在其它項目上。如經甲方發現并證實，則甲方有權即時終止和約并向乙方追究違約責任;

2、甲乙雙方合作期內，甲方可以提出要求：就乙方向甲方所提供專案或資產相關合法所有權及其它書面檔，需經雙方認可的中國公證機構公證備存;

3、甲乙雙方合作期內，乙方作為甲方合作條件的專案或資產不得以任何形式用于其他抵押及擔保;

4、甲乙雙方合作期滿，如乙方未按雙方約定全額償還甲方投資資本金及分配項目經營利潤，則乙方認可將自有資產及專案資產無條件轉讓給甲方所有;

5、甲方為乙方投入的首批合作資金，由此發生的銀行手續費經乙方確認后，先由甲方承擔，而后，從首批合作資金到賬之日起的日之內，乙方對甲方做出相應的全額補償;

6、合作期內如評估結論證實乙方不具備亦不符合本意向書約定的合作條件，審計結論證實乙方嚴重違反財務制度，則甲方有權終止與乙方資金合作，有權要求乙方賠償甲方經濟損失;

十三、甲乙雙方合作需恪守誠信第一原則，合作期間應保持順暢溝通。若發生爭議應先協調，協調不成，依法于簽約地人民法院提訟;

十四、本意向書中英文對照，一式兩份，甲乙雙方各執一份。當英文定義與釋意等發生沖突或差異的情況下，以中文解釋含義為準;

十五、本協議簽署當日，甲方應該向乙方提交相關公司背景資料(如營業執照復印件等);

十六、從本協議簽署之日算起， 天以內如果甲乙雙方均未再提出疑義，則本協議正式生效。

篇4

劉明輝和中燃管理層反對收購的理由之一,是認為中石化與新奧的出價偏低,不足以反映公司的實際價值。就在不久前,該公司適時公布了年度財報,顯示上一財年各項業績指標均創“歷史新高”。在全球危機動蕩,中國經濟增速亦放緩的背景下,中燃如此業績令人驚嘆。然而,在業界對這家公司的研究和分析中也存在種種質疑,有業內人士猜測中燃管理層反對收購,正是回避要約方展開盡職調查的表現,其真實原因或緣起于業績造假。隨后,中燃不用公告改廣告形式在北京發表“嚴正聲明”,稱己方絕無業績造假行為,并對“部分媒體的不實報道”發起聲討。

中燃管理層造假與否,媒體無權公斷。然而最近一年來圍繞該公司產生的一連串故事皆戲劇性十足,亂花漸欲迷人眼之際,惟有將各方證據一一列舉,方能自疑云中窺探事件全貌。

業績存疑:總額超4億元的“最后一米”

據《第一財經日報》報道,今年6月,北京和廣東兩家律師事務所的律師接受中國燃氣小股東委托,對中國燃氣下屬安徽宿州中燃、江蘇邳州中燃兩地管道安裝及初裝費(預)交情況進行了盡職調查。該公司業績造假的相關報道,正是被此事引發。

而這場調查的源頭,則是今年6月14日中國燃氣聯席董事總經理龐英學簽發的一份名為《關于加強應收賬款催收的通知》,其中寫到:“集團燃氣板塊項目公司應收款項余額越來越大,占用資金越來越多,超期款項呈現增長趨勢,給集團正常經營帶來巨大風險。”因此,要求各項目公司加強應收款項管理和催收,加快資金回籠。通知別將宿州、隨州、益陽、淮南、揚中、邳州、欽州、玉林、南京9家公司(下稱“9家公司”)單列,要求對上述9家公司2008年3月31日前初裝費形成的應收賬款,原則要求在最近三年收回即2014財年末全部收回。

根據中燃小股東委托的兩家律師事務所調查得出的結論,該公司的“應收賬款”背后隱藏著別樣玄機。中國燃氣總部財務部和市場客服部對燃氣接駁費應收賬款分類主要歸納為以下幾種情況:

1,應收賬款-接駁費-未竣工。事實上,未竣工的接駁費并不是真正要追收款的依據,他的產生來源是工程一動工開始所確認的收入,就在財務報表中記賬。但因為實際上未竣工,這部分收入基本難以實現,只能趴在賬面上,成為中國燃氣應收賬款的“死魂靈”。

2,應收賬款-接駁費-已竣工-未通氣:未通氣的接駁費,說明該小區工程或該用戶室內安裝已經竣工,具備了點火通氣條件,但氣沒有通到,所以用戶還有一部份初裝費沒有交納。因此,這部分應收賬款所產生的緣由方在中國燃氣一邊。原則上,當氣通達、客戶使用后,這部分應收賬款將實際形成,成為中國燃氣可以追繳的部分。

3,應收賬款-接駁費-已竣工-已通氣:指小區已通燃氣了,但是接駁費還沒有收到。這種情況的欠款,是完全意義上的欠款。

那么,在中國燃氣財務報表的“應收賬款”中,真正意義上的欠款占多大比重呢?

今年6月,北京和廣東兩家律師事務所的律師接受中國燃氣小股東委托,對中國燃氣下屬安徽宿州中燃、江蘇邳州中燃兩地管道安裝及初裝費(預)交情況,通過實地走訪、對業主和物業保安進行問卷調查和取證等方式進行了盡職調查。調查報告反映出如下情況:

一是住戶管線真正連通可用,屬于已竣工中的“未通氣”或“已通氣”,但僅為“少量用戶”;

二是根本就沒有接往住戶的管線,只有一個寫著“宿州中燃”或者“邳州中燃”字樣的天然氣表箱;

三是在主管道、住戶兩端均斷開,也沒有安裝到戶的然氣表;

四是最好的情況,是在住宅外墻上安裝有中國燃氣的主管道,但是往各住戶的管線是斷開的,或者有連接主管線但在住戶的墻外斷開。

除了第一項之外,其他三項均屬于“應收賬款-接駁費-未竣工”的情況,被知情人士戲稱為“未完的最后一米”。

前中燃內部人士向記者透露,這種情況的產生,大多是為了應對德勤會計師行核數師的現場核實。中國燃氣9家公司或多或少都存在如下情況,即把所屬城市轄區內的樓房不管是否具備安裝價值、是否具備安裝申請合同、是否已經繳納接駁費、是否經過業主同意,都在建筑物外墻安裝上燃氣鍍鋅管,但沒有繳納接駁費的業主就沒有安裝燃氣表和把燃氣管接通至屋內,這些業主既然并未同意接入管道,更何談為中國燃氣創造業績。

篇5

【關鍵詞】 經濟危機；中小企業；風險；對策

在經濟全球化和一體化趨勢影響下，包括中小企業在內的所有企業積極開展國際化經營是一種必然選擇。據中國海關總署統計數據顯示，2008年中國出口總值達到14285.5億美元，同比增長17.28%。然而，國際拓展具有復雜性、曲折性和不確定性，這致使中小企業在國際拓展過程中經常面臨各種風險。當前，全球經濟危機爆發后，經濟下滑趨勢尚未見底，多數國家面臨的國內就業和經濟增長壓力不斷增大，紛紛采取相應的貿易保護主義。比如某國在政府政策中限定必須購買國貨，此外，技術壁壘、綠色壁壘也是發達國家采用的主要貿易保護主義手段，這一切致使我國中小企業國際拓展政治風險更加突出。2009年4月23日，印度財政部海關總局聲明，對來自中國的以冷軋不銹鋼為主的若干不銹鋼產品征收反傾銷稅。因此，在經濟危機形勢下，如何清晰認識、防范和化解國際拓展中所面臨風險已經成為中小企業亟待解決的重要問題。

一、中小企業國際拓展風險分析

（一）壞賬風險

2008年中國人民幣升值，國內原材料價格上升，勞動力成本上升，使得中小企業出口產品的低價優勢逐漸變弱，競爭更加激烈。國內激烈的競爭局面導致外商擁有交易話語權，外商為了減輕資金負擔，加速資金周轉，便要求在交易過程中少占用資金。在這種情況下，為了贏取客戶，賒銷成為中小企業在國際貿易中采用的普遍競爭手段。賒銷直接導致壞賬風險的產生。2008年，廣東省出口額4041億美元，其中壞賬額200億美元，出口業務的壞賬率高達5%，是世界平均水平的20倍，這使我國中小企業在國際化發展過程中遭受巨大損失。

（二）國際詐騙風險

中小企業國際詐騙風險主要表現為由于雙方信息不對稱等因素，中小企業被外商企業編造的虛假信息所蒙騙，從而遭受巨大財物損失。產生國際詐騙風險的根本原因是，中小企業在沒有完全了解外商企業商業信用信息、資金財務信息、跨國經營的要求和慣例的情況下，輕易聽信外商企業的虛假言論，又經不起巨額訂單和巨額利潤的誘惑，貿然與外商企業簽訂貿易合同，導致上當受騙，遭受巨大財物損失。中小企業遭遇的國際詐騙事件呈現逐年增加趨勢，涉及范圍廣泛、數量眾多、危害極大。

（三）政治風險

政治風險集中表現在以下各方面，由于貿易保護主義、政局動亂、政策變化、當地企業與中國廠商產生矛盾等因素，致使中小企業進行國際拓展時遭受巨大經濟損失。由于俄羅斯“灰色清關”政策變化，2008年中國商人價值20億美元的貨物被俄羅斯扣押，俄羅斯政府宣稱將銷毀這批貨物，此舉將給相關中國企業造成致命打擊。至今，貨物已經被扣押長達一年，據初步估計，如果貨物最終被銷毀，至少有100個生產企業會破產，約10萬工人面臨失業的威脅。全球經濟危機爆發后，貿易保護主義不斷加劇，貿易壁壘不斷增加，這明顯增加了包括中小企業在內的所有企業國際拓展過程中的風險，致使企業外貿環境進一步惡化。美國在經濟刺激計劃中增加了購買國貨條款，實施貿易保護主義，一度引起爭議。

在美國和歐盟對中國產品不斷設置貿易壁壘同時，當地企業和中國廠商的矛盾也不斷加劇，“砸店”、“燒貨”事件時有發生。2004年9月，共有16個集裝箱溫州鞋在西班牙埃爾切市被當地失業鞋廠工人燒毀，造成直接經濟損失800多萬元，西班牙事件從側面反映出中國企業不善于妥善處理當地公共關系。

二、中小企業國際拓展風險對策

（一）出口信用保險

隨著國際貿易風險不斷增多，出口信用保險服務應運而生。中國出口信用保險公司是我國惟一承辦政策性信用保險業務的金融機構，其提供的產品和服務旨在幫助企業化解國際拓展過程中的商業風險和政治風險，能夠實質性地解決貿易賒銷中國內出口商資金占壓和國外進口商信用風險的問題，實質性地解決中小企業國際拓展中可能面臨的潛在政治風險問題。通過購買中國出口信用保險公司的產品和服務，中小企業能夠進一步強化信用管理，減少呆壞賬款。把握貿易機會，擴大業務規模，確保持續發展。

（二）企業盡職調查

中小企業在進行國際貿易過程中，態度一定要嚴謹慎重，不能輕易信任進口商陳述的信息，應當在條件允許情況下，針對進口商進行企業盡職調查，利用盡職調查報告，全面了解進口商的資信情況，包括企業工商登記資料、股本結構、經營者情況、經營情況、銀行往來情況、財務情況等信息，從而正確判斷對方的實力、信用額度以及潛在問題，最終確定相應的合作方式和結算方式，從根源上防范壞賬風險和國際詐騙風險。企業進行盡職調查有以下渠道和手段：通過國內的咨詢機構調查，該類型咨詢機構有中國出口信用保險公司資信評估中心、浙江對外服務有限公司等；通過國內往來銀行進行調查；利用工商名錄進行調查；通過我國駐外使館的商務機構調查；通過國外咨詢機構或資信調查公司進行調查；委托律師參與資信調查。

（三）樹立自主品牌

中小企業應當通過技術創新，提升產品檔次，增加產品技術含量，逐步實施品牌戰略。我國中小企業在國際拓展中，絕大多數依賴的是低價優勢，為了爭奪國際市場，低價策略經常導致國內產家互相壓價，參與競爭的中小企業財務狀況惡化。另外，低價策略經常引起外國政府對中國產品采取反傾銷措施和技術貿易壁壘，導致中小企業遭受巨大財務損失和國際拓展受阻，嚴重威脅中小企業生存和發展。因此，中小企業要積極依靠技術創新，將科技成果轉化為企業產品，努力提升產品質量標準，提高產品國際競爭力，塑造企業品牌，擴大企業和產品在國際上的影響力。經濟危機時期，國際需求下降，各類成本降低，正是企業研發和技術創新的最佳階段。樹立自主品牌既能提高產品利潤，又能規避國際反傾銷措施和技術貿易壁壘等政策性風險。

參考文獻：

[1]吳西鎮.國際反傾銷規則中的貿易保護主義傾向及對我國的影響[J].經濟縱橫，2008，12

[2]陳丹彤.中小企業如何加強出口信用風險管理[J].大經貿，2007（5）

[3]傅磊，顧奮玲.出口企業信用風險及其防范――兼談出口信用保險的風險防范功能[J].經濟與管理研究，2007（4）

[4]林長富.論溫州民營企業品牌建設之路[J].現代經濟，2008，7

[5]劉曉英，余世紅.中小企業的品牌塑造，企業活力，2007（5）

篇6

部分中國概念股選擇到美國上市的內部原因是公司財務狀況達不到國內上市標準，存在著利用國情差異和地域差異包裝上市的企圖，公司本身存在著多重風險，其中會計風險主要體現在上市準備階段的原始數據造假的風險，上市之后的財務信息披露風險，和審計環節由于審計轉包產生的財務報表舞弊風險。

（一）第一層次會計風險：公司會計造假風險 盡管中國2010年10月30日開設創業板，為我國民企上市提供了更為便利的條件。但是，一國內上市競爭激烈。2008年爆發的國際金融危機讓中國的民企明白了從單個資本走向社會資本的重要性，盡管民企具有產權明晰的優點，但其產權封閉的缺點也很明顯，制約了其做大做強，只有通過上市實現產權開放，才有可能實現快速成長。而在國內證券市場排隊上市的民企眾多。二是美國上市門檻低。尤其是針對中小企業及創業企業的電子柜臺市場（OTCBB），上市門檻低，基本沒有規模或盈利指標的限制，只需要具備3名以上的做市商愿為該股票做市的條件。而轉板的流程更簡便，成本也更低廉，并且美國證券市場還具有世界性的品牌效應。三是在美上市時機好。自2008年8月以來，美國企業遭受了嚴重的打擊，中小私企恢復緩慢，中小企業上市非常少。而中國中小企業已經基本度過危機。

然而，一些中國公司利用信息不對稱、語言不相通、制度不對接等諸多“條件”乘機進行會計造假，造假手段五花八門，造假方法多種多樣。如偽造銀行對賬單，捏造銀行貸款，虛構資產，虛設銷售合同，偽造庫存清單，偽造財務賬本、客戶信息，以及銀行證明等。許多公司都被指控存在修改財報數據和欺詐行為。如，美國證監會（SEC）對某公司的調查就起源于其2009年的年報差異，該公司向SEC遞交的報告中營業收入為1.93億美元，而向中國審計機構報告的營業收入卻只有0.11億美元，二者相差超過90％。渾水公司在2010年11月10日出具的調查報告中稱，其訪問的9家客戶中5家否認購買了該公司的產品，其中包括寶鋼、萊鋼、重鋼、粵裕豐鋼鐵等，而該公司的財報顯示，僅粵裕豐的合同額就高達1270萬美元。2010年11月17日，該公司的審計報告披露，其確實存在合同造假行為。這些會計造假行為嚴重影響了可靠性、相關性、謹慎性、實質重于形式等會計信息質量要求。直接損害了美國投資者的利益，侵害了美國投資者的合法權益，擾亂了美國證券市場的正常秩序。

（二）第二層次會計風險：中介機構上市運作風險 中國公司赴美上市主要有首次公開募股（IPO）和借殼上市兩種途徑。一些規模小的公司一般選擇“借殼上市”，他們通過收購一家美國殼公司的股份控制該公司，再由該公司反向收購本公司的資產和業務，從而使本公司變成一家美國上市公司。由于美國殼資源豐富、借殼上市成本低并且時間短。所以許多中國公司采取借“殼”的方式在美國上市。然而，在美借殼上市的一些劣質中國公司，為了達到上市“圈錢”的目的，一些會計師事務所、財務公司或投資銀行基于利益驅動，它們之間形成了一條灰色利益鏈。中國公司先經過事務所審計，再由投資銀行推薦在美上市，上市后不斷推高股價，然后全身而退。投資銀行在中概股借殼上市中違背了基本執業準則和業務準則，放棄了盡職調查、審慎核查驗證的基本要求，失去了客觀公正的執業道德。漠視了第一層次的會計造假風險。

（三）第三層次會計風險：審計轉包風險 在美中國概念股的審計風險主要源于審計轉包，中國在美國的借殼公司出于審計費用和順利上市的考慮，往往會雇用一些收費低、規模較小的會計公司。目前，在美國各大股票交易所上市的約400家中國公司聘請的事務所幾乎都是不知名的小型美國審計公司，如飛騰、柯邦寧、GPKM和GHPHorwath等。由于存在距離問題和語言障礙，這些美國會計公司將承接的審計項目轉包給中國本地的會計師事務所，真正進行審計的通常不是在美國注冊的會計公司。由于中美法律制度不同，司法環境不同，美國監管機構又不能對中國會計師事務所行使監管，致使其審計質量低下，審計報告無法揭示公司的會計舞弊行為。

中國《會計師事務所以投標方式承接審計業務指導意見》規定不得分拆轉包中標的審計業務。美國《2002年薩班斯――奧克斯利法案》和SEC新法規，允許各國以其他法定方式來完成《薩班斯――奧克斯利法》中對會計師監管的要求。中概股的審計轉包行為既違背了中國的法律規范，也不符合美國的審計業務監管規定，這種審計轉包隱瞞了公司的會計風險，本該行使“經濟警察”職能的會計師卻發揮了會計造假“幫兇”的作用。

二、中國概念股審計監管難題

雖然美國是上市殼資源市場最發達和市場化程度最高的國家，但相對于IPO市場來說，殼資源市場仍然是一個尚在發展中的不成熟市場，在OTCBB上市的企業財務信息透明度一直不高，一定程度上導致赴美借殼上市的中國企業出現大量違規行為。所以，美國近幾年一直在謀求與中國聯合開展跨境審計的監管，但中國在與美國開展聯合監管上也遇到了三個難題。

（一）問題 按照中國的法律，外國監管部門無權在中國境內實施監管，美方如果進入中國境內進行檢查或要求中國境內的會計師事務所接受檢查，就涉及到干涉中國問題。而按照SEC的規定，會計師事務所只有在PCAOB注冊登記后，才可以從事對美國上市公司的審計業務，并且要接受PCAOB的監督檢查。目前，共有54家中國境內會計師事務所（包括海外會計師事務所的分支機構）在PCAOB注冊，在通過反向收購方式在美國上市的中國公司中，24%的中國公司由中國國內會計師事務所審計，這批會計師事務所脫離于美國監管者的職權范圍。

（二）機密問題 對于國家控股的上市公司，和關系到國計民生的上市公司，如金融、保險、礦產資源、軍工等行業，如果按照美國的法律要求，向美方提供審計公司的審計工作底稿，很可能導致政府機密和公司機密泄露。對此，中方奉行的是“完全信賴原則”，即如果美方需要對在美上市的中國公司進行會計審查，則必須將此請求提供給中方有關監管部門，由中方進行相關的審查之后，再將結果通報給美方。而PCAOB則希望能夠直接進入中國境內實地核查中國的審計公司。

（三）財務體系問題 中國上市公司的財務指標與美國存在較大差異，中美兩國是完全不同的兩套監管標準，二者達成一致的難度很大。

三、中方在審計監管上所做的努力

針對以上難題，中方積極應對，加強了對中國公司上市，尤其是到海外上市的中資公司的監管。

（一）財政部和證監會突擊審查在美上市中國公司賬目 2011年10月，中國金融監管機構要求全球最大的幾家審計事務所，重新緊急審閱它們對中國赴美上市企業的審計工作，并披露審計公司向海外監管機構提供的財務細節。財政部和中國證監會與審計行業要求畢馬威、普華永道、安永以及德勤“四大”審計事務所緊急重審它們去年對在美上市的中資企業所做的審計報告，以及中資企業在美國進行首次公開招股的各項審計工作，告知審計工作報告或其他客戶信息是否提供給了海外監管機構或者任何海外分支。被要求提供的資訊包括公司的中國辦事處與香港、澳門辦事處之間有關美國審計案子的所有往來信件，和提供香港辦事處負責的美國上市中資企業帳目審查細節。

（二）中國證監會提高借殼上市的標準 2011年8月5日中國證監會《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定》，其中涉及到整頓借殼上市行為，對借殼上市確定了較高的標準：上市公司向收購人購買的資產總額，占上市公司控制權發生變更的前一個會計年度期末資產總額的比例達到100%以上的，除原有要求外，還需增加“上市公司購買的資產對應的經營實體持續經營時間應當在3年以上，最近兩個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣2000萬元”兩大條件，這一要求已接近IPO標準。

（三）商務部實施外資并購企業的安全審查制度 2011年9月1日，商務部正式實施《實施外國投資者并購境內企業安全審查制度的規定》，對外資并購境內企業的安全審查實行制度化，提出從交易的實質內容和實際影響判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍，規定外國投資者不得以任何方式實質規避并購安全審查。

四、美方對中國概念股采取的行動

中美兩國在聯合監管上發生分歧后，美國采取了一些單方面的措施，雙方爭議與摩擦給在美中國概念股帶來了沉重的打擊。

（一）美國審計風險警示公告2011年10月3日PCAOB了《第八號全員審計實務警示公告：某些新興市場中的審計風險》，公告提醒審計人員審計那些主要業務發生在新興市場的美國上市公司時提高對風險的認知，盡管這一警示針對的是審計人員，但它也使投資者和審計委員會對在美國各證券交易所交易的新興市場國家的公司（尤其是來自PCAOB無法對審計人員工作開展檢查的國家的公司）所暴露出的會計舞弊風險加以警覺，主要是進行審計時可能遇到會計舞弊而造成的錯報風險、審計人員應對這些風險的責任以及審計人員根據PCAOB審計準則應當履行的其他一些責任。

（二）美國司法機構介入對中國公司的調查 美國對在美的中國公司調查已經從SEC延伸到司法部。SEC最早曾于2006年中國網易公司會計造假，此次中國概念股事件之后，SEC 首席會計辦公室與SEC 執法部門、財務合作部門及PCAOB四方聯合開展行動，以識別對SEC 在冊反向并購公司所進行的審計舞弊，同時，一些分布全美各地的聯邦檢察官也對此問題展開了調查，2011年9月底美國證券交易委員會透露，美國司法部正在介入調查在美上市中國企業的會計及賬務違規問題，受此消息影響，當天紐約股市中國概念股大幅下挫。而且司法部介入的范圍會逐步擴大，在納斯達克市場上，美國調查者針對中國公司提出了“寧可錯殺，也不錯過”的調查法則。

（三）美國證券交易委員會作出暫停“四大”中國分公司審計資格的決定2014年1月22日美國證交會一名行政法官作出初步裁決，暫停四大國際會計師事務所中國分公司對在美上市公司的審計資格，期限為6個月。裁決以這些審計機構拒絕提供有關在美上市中國企業的審計資料，阻礙了美方對這些企業的欺詐調查為由。認為，普華永道、畢馬威、安永、德勤這四大國際會計師事務所中國分公司“蓄意”拒絕向美國監管機構提交中國公司的審計底稿，違反了美國證券法等聯邦法律。這一裁決如果最終得到維持，將暫時導致100多家在美國上市的中國公司沒有審計機構，同時，也將干擾在華經營的美國跨國公司的審計工作。

五、結論

針對在美上市的中國概念股的困境，筆者認為，赴美上市的中資公司首先必須了解和尊重美國的相關法律法規。美國自2001年以來的至今10年時間，在審計監管上頒布了兩項重要法案。一是2002年7月25日頒布的《2002年薩班斯-奧克斯利法案》，該法案是美國立法機構根據安然、世通等財務欺詐事件暴露出來的公司和證券監管問題所立的監管法規，被稱為自羅斯福總統以來美國商業界影響最為深遠的改革法案。另一個是2010年7月15日通過的《多德－弗蘭克法案》，該法案要求美國對金融市場進行全面監管，核心是在金融系統中保護消費者。主要強調四個方面的監管，即注重宏觀審慎監管，嚴格金融監管標準，擴大監管覆蓋范圍，強調跨機構協調監管。

其次要做好三方面的工作：一是聘請具有專業資質的會計師事務所和律師事務所，規范審計工作，強化公司內部控制。二是做到財務信息的公開透明，讓投資人了解公司的真實運作情況，在投資項目中做好溝通和信息及時公開。三是做好上市前的準備工作。赴美上市之前，聘用財務總監、專業財務團隊、律師和美國認可的審計師，做好公司內部的重組工作，對資產進行評估和定價，開展具有實效的盡職調查和財務審閱等重要工作。

參考文獻：

篇7

1.1投資補助與投資補貼在德國，歐盟劃有兩大目標區域，一是地區競爭力和就業區域，二是聚合區域。經濟發達的西德地區屬于前者，經濟相對落后的東德地區則屬于后者。為了改善區域經濟結構、提高競爭力，德國“共同任務項目”（GRW）實行統籌規劃，以發放現金的方式補償直接投資成本，這就是“投資補助”。滿足下列兩個條件方能獲得投資補助：第一，投資項目必須創造長期就業崗位（工作必須在德國持續至少5年）；第二，必須有私人的銀行證明表明項目融資已經確定（個人資本必須至少占到投資總額的25%）。與“投資補助”不同，“投資補貼”則主要是針對德國東部地區，旨在通過稅收減免或者現金補貼的方式資助那些計劃在東德地區建立業務的企業，對其在廠房建造、設備購置和生產方面的成本予以補償。通過投資補貼所購設備在投資項目結束5年之內不得離開德國東部地區。歐盟對在德的投資補助和投資補貼所占投資成本的比例有上限規定，補貼水平取決于投資企業所處行業和企業規模，補助額度則取決于地區分類和企業規模。歐盟將員工少于50人，年營業額小于1000萬歐元或資產負債表總金額小于1000萬歐元的企業界定為小型企業；員工少于250人，年營業額小于5000萬歐元或資產負債表總金額小于4300萬歐元的企業界定為中型企業；超過中型企業人數、年營業額（或資產負債表總金額）上限的則為大型企業。隸屬于大型企業的中小型企業也被視為大型企業。以“共同任務”補助為例，德國有資格享受激勵措施的地區分為A、B、C、D和C/D五類。在A類地區，小型企業、中型企業和大型企業所享受的“共同任務”資助的最高額度分別為50%、40%和30%[1]。

1.2運營成本支持如果說德國對投資成本的支持做得有聲有色的話，那么對企業運營成本的支持也是可圈可點。德國設有專門針對新興企業運營成本的支持項目，主要是提供勞動力和科技研發方面的支持。前者由聯邦勞動局、州政府抑或歐洲結構基金進行規劃管理，根據企業不同階段對員工的需求，在員工招聘、培訓方面予以支持并提供薪酬補貼。后者則被視為推動德國經濟的重要舉措，歐盟、聯邦政府和州政府均極為重視，研發項目可以享受各種形式的財政支持，可以選擇利用許多金融工具和研發計劃，包括以創新和科技進步為實現里斯本戰略目標服務的歐盟第七研發框架計劃(FP7)。

1.3優惠利率貸款和次級貸款通過歐盟、德國和各州多層面的發展銀行，投資者可以獲得優惠利率貸款和次級貸款。自2008年1月起，一個名為德國復興信貸銀行啟動資金的方案模型就已開始實施。該方案模型專門針對企業家、獨立的專業人士和小型企業及其項目，允許銀行貸給他們限額為5萬歐元的啟動資金以支持創業。不超過該限額的項目可全額融資，銀行給貸款申請人有利的貸款條件，免除其一定的法律責任。此外，德國復興信貸銀行還給中小企業提供長期次級貸款。次級貸款結合了外來資本和自由資本的特點，毋須最先考慮償還，可以在償還完其他機構的貸款后再行償還，因而具有近似于自有資本的特性。無論是初創企業還是發展中企業，也無論其財務狀況如何，均可申請獲得次級貸款，所不同的是財務狀況好的企業可以享受更低利率。次級貸款的風險由國家或德國復興信貸銀行承擔，放貸銀行不需要對可能發生的損失負責。

2企業的法律形式

作為經濟主體的企業必須以某種法律形式出現，即作為“法人”或“類似法人”享有權利和承擔義務。依不同法律形式組建的企業，有著不同的財產實現形式和行為方式。德國企業的法律形式大體上可分為“資合公司”和“人合公司及其他”兩大部分。資合公司是一種與人合公司相對應的法律形式，無論作為經濟學概念還是法學概念，資合公司都包括股份公司、股份兩合公司和有限責任公司；人合公司則主要包括無限責任公司、民法公司、兩合公司、自由職業人員合伙公司、隱名公司等，協會和合作社也屬于人合公司。從德國公司法的相關規定看，資合公司最基本的特征就是其必須擁有一個最低資本額，這既是設立資合公司的前提條件，又是公司信用基礎和對債權人的唯一保護。德國公司法對資本金的收繳作出了嚴格規定，股東必須將認購的股金充分有效地交給公司，但對公司債務不承擔個人連帶責任，公司則必須維持所收繳的資本，擁有獨立的資本金。公司法并沒有對人合公司規定最低資本額，就人合公司而言，承擔無限責任的股東是設立公司的前提條件，也是公司信用基礎和對債權人的唯一保護。德國《民法典》中的協會法也未規定協會必須擁有一定的資本數額。根據法律規定，不論是股份公司還是有限責任公司，資合公司的資本都是由股份組成的，股東通過股份的經濟價值成為企業經濟上的所有者，擁有與持股數額相應的表決權。與資合公司不同，人合公司、協會和合作社的每個成員通常只擁有一個投票表決權。在資合公司中，股東承擔的最重要義務就是出資。盡管有限責任公司的股東應該依據合同參與經營管理，但法律并未強制規定股東必須參加公司的管理。而對人合公司，德國《民法典》第705條則明確規定，其成員必須親自參加公司管理。資合公司與人合公司的上述區別對于在公司合同中確定成員資格具有十分重要的經濟和法律意義，然而，隨著時間的推移和實踐的發展，兩者的區別日漸模糊，與法定的企業形式之間的聯系也不再密切，主要表現在：一是人合公司的資合性質日趨濃厚，成員資格上的人合性質反倒逐漸淡化，出現了資本結構或法人結構的人合公司，如公眾性的股份兩合公司；二是在資合公司中，只有股份公司仍具有股東參股這一資合公司的基本特征，而股份兩合公司和有限責任公司則擁有了明顯的人合特征。從經濟上看，股份有限公司和有限責任公司是目前最重要的企業形式。對于外國投資者，成立資合公司時通常是以股份公司、有限責任公司或歐洲股份有限責任公司的形式。考慮到稅務等因素，有的也會成立合伙企業，尤其是有限合伙企業，其他公司形式則很少被外國投資者采納。

2.1有限責任公司有限責任公司系具有獨立法人資格的商業性公司，可以由一個或多個人（包括外國人）為任何目的而發起成立，自然人、法人和人合公司均可成為其成員，股東對公司債權人不承擔無限責任。法律禁止在保險、醫藥經銷、儲蓄、建筑、抵押信貸和自由職業等業務活動領域的企業采取這種法律形式。創建有限責任公司須全體股東締結一份公司章程（又稱“公司契約”）并經公證確認。公司章程至少應包括公司的字號和所在地、企業經營內容和股本金額以及每個股東的入股金額。根據目前的法律，有限責任公司最低注冊資本為2萬5千歐元。每位股東創業時只能認購一股，每股金額可高可低，可用現金形式入股，也可用實物形式。實物形式的入股須經嚴格審查以確保足夠入股金額。此外，在德國還有一種被稱為“有限責任企業家公司”的特別性質的有限責任公司，其注冊資本僅需1歐元。這種公司每年必須計提法定盈余公積以用作增資或彌補當年或上年結轉虧損。當注冊資本達到2萬5千歐元時，有限責任企業家公司可以轉變為普通有限責任公司。值得一提的是，德國的有限責任公司可以有多個總經理或法人代表，原則上所有的法人代表必須一起行使權，對外代表公司，但公司章程亦可作出另外規定，并在工商登記的文件中注明。

2.2股份公司股份公司在西方發達國家是最高級的企業組織，也是股份制企業中最典型的一種形式。它是一種具有獨立法人資格的公司，其股本分解為成千上萬個股份———股票，可以在股市上進行交易（如果是上市公司），持有者即是公司股東。股東可以是按私法或公法所規定的（包括外國人在內的）自然人、法人或人合公司，他（它）們可以實物或現金出資，通過股票擁有公司的參與權。公司的所有權、監督權和經營權必須配置均衡，設有董事會、監事會和股東大會，財務結構和組織也須嚴格按法律規定的方式組成。公司的清償責任為有限，股東不以自身財產對公司債權人承擔責任。股份基本上可以自由轉讓，對于記名股票，公司亦可規定其轉讓須經公司同意。股份公司的最低注冊資本為5萬歐元。注冊資本會被分配到股票上，可分為面值股票和單股股票，前者的最低面值為1歐元，后者只是表明占有注冊資本一定份額，沒有固定每股票面面值，只要不低于每股1歐元。注冊資本的總額必須與所有發行的面值股票的面值總額或單股股票累計的總金額等同。股票的發行價格不允許低于面值股票金或分攤于單股股票上的金額，但可以高于股票面值發行。股利的分紅額僅限于年終報表中確認的盈利，其他與公司聯系在一起的資產是不允許分配給股東的。這種嚴格的資本保留原則有別于有限責任公司。有限責任公司只有在分配后公司凈資產低于注冊資本時，才不允許將公司資產分配給股東。在德國，幾乎所有大企業都采取股份公司的法律形式。這些以股份公司形式出現的大企業指示著德國企業的生產和經營方向。然而，這種不夠靈活的大企業的法律形式對中小企業不大適用，目前已經受到有限責任公司的挑戰。德國有限責任公司數量的迅速增加就是這一挑戰的具體體現。

2.3歐洲股份有限責任公司歐洲股份有限責任公司簡稱歐洲公司，是一種必須設立在歐共體國家內的具有獨立法人資格的公司，最低資本額為12萬歐元。與前面所提到的有限責任公司和股份公司不同，歐洲股份有限責任公司只能通過一定的形式成立，如合并、設立控股企業和企業法律形式變更。此外，還有富有歐洲特色的“首要設立”和“次要設立”，前者是指來自歐共體國家的兩家企業共同成立歐洲公司，企業可以是資合公司，也可以是合伙企業；后者則是歐洲公司以歐洲公司形式再成立一個子公司。歐洲公司在注冊地和管理機構所在地，對公司所得負有無限納稅義務，其組織結構原則上分為股東大會和行政機構。

2.4有限合伙企業有限合伙企業不是資合公司，而是屬于合伙企業的一種。有限合伙企業具備獨立的法人資格，其股東可以是自然人和法人，至少有一名合伙人以其個人資產對公司的債務承擔無限責任，即所謂“無限責任人”，其余的合伙人則為“有限責任人”，只用他們的出資額對公司的債務負責。有限合伙企業的設立以簽訂合伙人合約為前提條件，對最低出資額沒有要求，合伙人可以用現金、服務、所有權和實物資產自行出資，方式和金額均不受限制。有限合伙企業的組織機構由管理層和合伙人大會構成，無限責任合伙人或第三方可以被任命為總經理，有限責任合伙人不可以被任命為總經理，除非合同中另有規定。為了對無限責任合伙人的法律風險進行控制，在實踐中，承擔無限責任的合伙人一般是資合公司，通常是一家有限責任公司。當無限責任合伙人為有限責任公司時，合伙企業必須在公司名稱中冠以“GmbH&Co.KG”字樣，使“有限”含義一目了然。

3公司并購的方式和程序

企業并購是一項技術性與復雜性并存的專業投資活動，在外國直接投資領域更是如此。并購的內涵十分廣泛，通常是指兼并和收購。兼并是兩家（或多家）企業合為一體，收購則是一方按照自己的意志改變了另一方（或多方）的法人實體。如果從企業實際控制權上分析，本質上都是企業間的產權交易，兩者并無根本區別。無論是作為企業間的競爭過程還是競爭結果，并購都有可能導致不正當競爭抑或是壟斷，會引起市場結構、產業結構和資源配置的變化，也就必然要受到政府的法律控制和政策影響。在德國，原則上公司進行并購不受限制，但法律對于合并后會限制市場競爭的并購有一定的限制。德國對企業并購的法律限制主要是通過《反限制競爭法》（簡稱“卡特爾法”）來進行的，主管部門則為聯邦卡特爾局。《反限制競爭法》經過多次修訂，如今已形成了一套全面、復雜的規定。根據規定，如果1家企業擁有1/3市場占有率、3家或少于3家的企業擁有50%的市場占有率、5家或少于5家的企業擁有2/3市場占有率，同時在它們之間又基本上沒有競爭的話，卡特爾局便可認定相關市場的統治地位業已形成或統治地位得到加強，需要研究相應對策。如果哪家公司有兼并計劃，該公司必須拿出證據，表明兼并后自己的競爭對手雖有所減少但市場仍基本上處于競爭之中；如果參與并購的企業中有一家公司的規模和市場份額達到規定的標準，相關并購須向聯邦卡特爾局申報。該局可以根據市場統治地位形成和加強的具體情況，決定允許并購或禁止并購，甚至要求拆分涉及的公司。此外，在德國進行并購還須遵守歐盟有關公平競爭和反壟斷的立法。如果并購會對其他歐盟國家的市場產生影響，歐盟的主管機構必須作出同意或者反對的決定，德國不能根據德國法律作出相反決定，除非歐盟主管機構同意把該并購的管轄權轉授給德國聯邦卡特爾局。從法律角度看，公司控制權是否轉移是并購的一個主要標志，而控制權的轉移實際上就是控制利益的轉移，通常采取兩種方式，即資產收購和股權收購。前者是收購方直接購買目標企業的資產，后者則是收購資合公司或人合公司的股份，僅是引起股東或合伙人權利的轉讓，被購企業的的資產仍然保留在企業中。值得關注的是，德國《民法典》613條a規定，通過收購資產的方式收購，員工的雇傭關系也隨著企業轉移全部由收購方接管。由于企業在特性、規模和組織結構上的不同，其收購步驟也不盡相同，并不存在某種僵硬的程序，大體上可以分為以下幾個基本步驟：（1）初始聯系由感興趣的收購方把收購意愿通知目標企業，通常通過經紀人、律師事務所和投資銀行等進行溝通聯系。也可以由被收購企業向可能的收購方發出“信息備忘錄”。（2）訂立保密協議無論是“信息備忘錄”的傳遞還是后續談判，都需要在保密框架下進行。訂立保密協議的目的是為了防止收購方將目標企業的商業秘密泄露給第三方。（3）商簽并購意向書在德國的法律關系和商業活動中，英美法系里經常使用的意向書也被普遍應用。并購意向書旨在記錄業已達成的談判結果，總結某些預備協議和確定后續商議進程。為防止誤解，應明確哪些陳述具有約束性，哪些沒有約束性。（4）盡職調查盡職調查是并購中一項十分重要的工作，目標企業的法律、財務、稅務情況和市場戰略定位等都必須受到收購方的系統調查并形成詳細的盡職調查報告。（5）簽訂并購合同并購的所有事項都應在合同中規定下來。在股權收購的情況下，一般在合同中明確被收購企業的一些基本情況即可。資產收購的情況則不同，需要在合同中詳細明確所有將要被收購的資產，也可以用資產負債表附加特定資產清單的方式來明確被收購的資產，包括無形資產。如果標的物有瑕疵，出賣方須按規定承擔違約責任。（6）完成并購鑒于并購往往需要經歷很長時間，合同上應注明轉讓完成日期，其間并購雙方均需采取必要措施以完成交易，這些措施有時甚至是并購最后生效的“前提條件”。比如合同約定，只有當雙方能夠提供股東表決通過證明文件時，并購合同才最后生效。完成并購是整個并購交易的最后階段，德國聯邦卡特爾局的相關審查也在這一階段進行。

4會計、審計和稅務

篇8

第一條為了加強對保險資金間接投資基礎設施項目的管理，防范和控制管理運營風險，確保保險資金安全，維護保險人、被保險人和各方當事人的合法權益，促進保險業穩定健康發展，根據《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國合同法》等法律、行政法規，制定本辦法。

第二條本辦法所稱保險資金間接投資基礎設施項目，是指委托人將其保險資金委托給受托人，由受托人按委托人意愿以自己的名義設立投資計劃，投資基礎設施項目，為受益人利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。

第三條委托人投資受托人設立的投資計劃，應當聘請托管人托管投資計劃的財產。受益人應當聘請獨立監督人監督投資計劃管理運營的情況。

第四條委托人、受托人、受益人、托管人、獨立監督人以及參與投資計劃的其他當事人應當依法從事相關業務活動，并按照本辦法規定，簽訂書面合同，載明各方的權利、義務。

第五條投資計劃財產獨立于受托人、托管人、獨立監督人及其他為投資計劃管理提供服務的自然人、法人或者組織的固有財產及其管理的其他財產。受托人因投資計劃財產的管理、運用、處分或者其他情形取得的財產和收益，應當歸入投資計劃財產。

第六條受托人、托管人、獨立監督人及其他為投資計劃管理提供服務的自然人、法人或者組織，因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產等原因進行終止清算的，投資計劃財產不屬于其清算財產。

投資計劃財產的債權，不得與受托人、托管人、獨立監督人及其他為投資計劃管理提供服務的自然人、法人或者組織的固有財產產生的債務相抵銷。不同投資計劃財產的債權債務，不得相互抵銷。

非因執行投資計劃產生債務，不得對投資計劃財產強制執行。

第七條保險資金間接投資基礎設施項目，應當遵循安全性、收益性、流動性和資產負債匹配原則。委托人應當審慎投資，防范風險。受托人、托管人、獨立監督人及其他為投資計劃管理提供服務的自然人、法人或者組織，應當恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、勤勉的義務。

第八條中國保險監督管理委員會（以下簡稱中國保監會）負責制定保險資金間接投資基礎設施項目的有關政策。

中國保監會與有關監管部門依法對保險資金間接投資基礎設施項目的各方當事人和相關業務活動進行監督管理。

第二章投資計劃

第九條本辦法所稱投資計劃，是指各方當事人以合同形式約定各自權利義務關系，確定投資份額、金額、幣種、期限、資金用途、收益支付和受益權轉讓等內容的金融工具。

第十條投資計劃的投資范圍，主要包括交通、通訊、能源、市政、環境保護等國家級重點基礎設施項目。投資計劃可以采取債權、股權、物權及其他可行方式投資基礎設施項目。

第十一條投資計劃投資的基礎設施項目應當符合下列條件：

（一）符合國家產業政策和有關政策；

（二）具有國家有關部門認定最高級別資質的專業機構出具的可行性分析報告和評估報告；

（三）具有或者預期具有穩定的現金流回報；

（四）具備按期償付本金和收益的能力，或者能夠提供合法有效的擔保；

（五）已經投保相關保險；

（六）項目管理人（以下簡稱項目方）控股股東或者主要控制人，為大型企業或者企業集團，且無不良信用記錄；

（七）項目方取得有關部門頒發的業務許可證；

（八）中國保監會規定的其他條件。

第十二條投資計劃以債權、股權及其他可行方式投資的基礎設施項目，除符合第十一條規定條件外，還應當符合下列條件：

（一）自籌資金不得低于項目總預算的60%，且資金已經實際到位；

（二）項目方資本金不得低于項目總預算的30%，且資金已經實際到位；

（三）中國保監會規定的其他條件。已經建成的項目不受前款規定的限制。

投資計劃投資的基礎設施項目，經國務院或者有關部門批準后，各方當事人方可組織實施。

第十三條投資計劃不得投資有下列情形之一的基礎設施項目：

（一）國家明令禁止或者限制投資的；

（二）國家規定應當取得但尚未取得合法有效許可的；

（三）主體不確定或者權屬不明確等存在法律風險的；

（四）項目方不具備法人資格的；

（五）中國保監會規定的其他情形。

第十四條投資計劃至少應當包括下列法律文件：

（一）投資計劃說明書；

（二）委托人與受托人簽訂的受托合同，合同至少應當包括投資計劃項目名稱、管理方式、受益人及其權利義務、經營期限和金額、投資計劃財產的收益分配和支付、管理費用和報酬、投資計劃財產損失后的承擔主體和承擔方式、違約賠償責任和糾紛解決方式等內容；

（三）委托人與托管人簽訂的托管合同，合同至少應當包括托管財產范圍、投資計劃財產的收益劃撥、資金清算、會計核算及估值、費用計提、違約賠償責任等內容；

（四）受托人與項目方簽訂的投資合同，合同至少應當包括投資金額及期限、資金用途及劃撥方式、項目管理方式、期限及質量保證、運營管理、違約賠償責任等內容；

（五）受益人與獨立監督人簽訂的監督合同，合同至少應當包括獨立監督人的監督范圍，超過限額的資金劃撥確認以及資金劃撥方式、項目管理運營、建設質量監督、違約賠償責任等內容；

（六）受益人大會章程；

（七）中國保監會規定的其他法律文件。

前款第(二)、（三）、（四）、（五）、（六）項規定的合同應當載明其他當事人參與的有關受托、托管、項目投資、監督等事項。

第十五條投資計劃說明書至少應當載明下列事項：

（一）投資和管理風險；

（二）投資計劃目的和基礎設施項目基本情況，包括項目資金用途、金額、期限及還款方式、保證條款及違約責任、信息披露等；

（三）各方當事人基本情況，包括名稱、住所、聯系方式及其關聯關系；

（四）投資基礎設施項目的市場分析、成本分析及收益測算；

（五）投資計劃業務流程，包括登記及托管事項、風險及控制措施、流動性安排、收益分配及賬戶管理；

（六）投資計劃的設立和終止；

（七）投資計劃的納稅情況，包括各種稅費支付來源、支付環節及支付優先順序；

（八）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他內容。

投資和管理風險應當在投資計劃說明書的顯著位置加以提示。

第十六條投資計劃各方當事人應當在投資計劃中書面約定受托管理費、托管費、監督費和其他報酬的計提標準、計算方法、支付方式、保證條款以及違約責任等內容。

有關當事人經協商同意，可以增減約定報酬的數額，修改有關報酬的約定。

第十七條投資計劃的受益權應當分為金額相等的份額。

受益人可以轉讓全部或者部分受益權。受益權的受讓方應當是機構法人。投資計劃受益權轉讓后，各方當事人的權利義務不因轉讓發生變化。投資計劃受益權的份額劃分和轉讓規則，由中國保監會商有關部門另行制定。

第十八條有下列情形之一的，投資計劃終止：

（一）發生投資計劃約定的終止事由；

（二）投資計劃的存續違反投資計劃目的；

（三）投資計劃目的已經實現或者不能實現；

（四）投資計劃被撤銷或者解除；

（五）投資計劃當事人協商同意；

（六）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他情形。

第十九條投資計劃終止后，受托人應當在終止之日起90日內，完成投資計劃清算工作，并向有關當事人和監管部門出具經審計的清算報告。

受益人、投資計劃財產的其他權利歸屬人以及投資計劃的相關當事人應當在收到清算報告之日起30日內提出意見。未提書面異議的，視為其認可清算報告，受托人就清算報告所列事項解除責任，但受托人有不當行為的除外。

第二十條投資計劃的各方當事人應當嚴格按照投資計劃約定的時間和程序，分配投資計劃收益和有關財產。

第二十一條受托人、托管人、獨立監督人違反本辦法規定，造成投資計劃財產損失的，應當依法向受益人或者委托人承擔相應賠償責任。

第三章委托人

第二十二條本辦法所稱委托人，是指在中華人民共和國境內，經中國保監會批準設立的保險公司、保險集團公司和保險控股公司。一個或者多個委托人可以投資一個投資計劃，一個委托人可以投資多個投資計劃。

第二十三條委托人應當符合下列條件：

（一）內部管理和風險控制制度符合《保險資金運用風險控制指引（試行）》規定，且執行規范；

（二）建立了項目評估和風險監測制度；

（三）引入了投資計劃財產托管機制；

（四）擁有一定數量的相關專業投資人員；

（五）最近3年無重大投資違法違規記錄；

（六）償付能力符合中國保監會有關規定；

（七）風險管理符合本辦法第九章的有關規定；

（八）中國保監會規定的其他條件。

委托人可以授權保險資產管理公司，代其履行相關權利義務。保險資產管理公司作為委托人，應當符合前款除第（六）項外的規定。

第二十四條保險公司、保險集團公司和保險控股公司申請擔任委托人，應當向中國保監會提交下列申請材料：

（一）投資申請書；

（二）投資于投資計劃的可行性報告；

（三）公司董事會通過投資于投資計劃的決議；

（四）受托人、托管人有關材料及合同文本；

（五）內部管理、風險控制、項目評估及風險監測制度；

（六）相關業務部門設置及主要業務人員情況；

（七）經會計師事務所審計的最近3年公司財務報表；

（八）會計師事務所出具的最近3年公司內控管理建議書；

（九）中國保監會規定的其他文件及材料。

中國保監會在收到申請材料之日起20日內，做出批準或者不予批準的決定。不予批準的應當書面通知申請人，并說明理由。

第二十五條除中國保監會另有規定外，委托人投資于投資計劃應當符合下列有關投資比例的規定：

（一）人壽保險公司投資的余額，按成本價格計算不得超過該公司上季度末總資產的5%；財產保險公司投資的余額，按成本價格計算不得超過該公司上季度末總資產的2%；

（二）人壽保險公司投資單一基礎設施項目的余額，按成本價格計算不得超過該項目總預算的20%；財產保險公司投資單一基礎設施項目的余額，按成本價格計算不得超過該項目總預算的5%；

（三）保險公司獨立核算的產品賬戶投資的余額，按成本價格計算不得超過保險條款具體約定的比例。

第二十六條委托人應當履行下列職責：

（一）研究項目投資可行性，評估投資計劃，確認投資項目；

（二）測試投資計劃風險及承受能力，制定風險防范措施和預案；

（三）選擇受托人和托管人，約定受益人權利和獨立監督人職責；

（四）與受托人簽訂受托合同，確定投資計劃管理方式，約定受托人管理、運用及處分權限，監督受托人履行職責的情況；

（五）與托管人簽訂投資計劃財產托管合同，監督托管人履行職責的情況；

（六）協助受益人與獨立監督人簽訂監督合同；

（七）約定有關當事人報酬的計提方法和支付方式；

（八）定期向有關當事人了解投資計劃財產的管理、運用、收支和處分情況及項目建設和管理運營信息，并要求其作出具體說明；

（九）根據有關法律、行政法規規定以及投資計劃的約定或者因未能預見的特別事由致使投資計劃不符合受益人利益的，要求受托人調整投資計劃財產的管理方法；

（十）受托人違反有關法律規定和投資計劃約定，造成投資計劃財產損失的，要求受托人恢復投資計劃財產原狀、給予賠償；

（十一）受托人、托管人違反投資計劃目的處分投資計劃財產或者管理、運用、處分投資計劃財產有重大過失的，根據投資計劃的約定和本辦法的規定解任受托人、托管人；

（十二）保存投資計劃投資會計賬冊、報表等；

（十三）接受中國保監會的監督管理，及時報送相關文件及材料；

（十四）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他職責。

第二十七條委托人不得有下列行為：

（一）直接投資基礎設施項目；

（二）投資未經中國保監會審核的投資計劃；

（三）利用投資計劃違法轉移保險資金；

（四）妨礙相關當事人履行投資計劃約定的職責；

（五）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他禁止行為。

第四章受托人

第二十八條本辦法所稱受托人，是指根據投資計劃約定，按照委托人意愿，為受益人利益，以自己的名義投資基礎設施項目的信托投資公司、保險資產管理公司、產業投資基金管理公司或者其他專業管理機構。受托人與托管人、獨立監督人不得為同一人，且不得具有關聯關系。

第二十九條受托人應當符合下列條件：

（一）具有國家有關監管部門認定的最高級別資質；

（二）具有完善的公司治理結構，信譽良好，管理科學；

（三）具有完善的內部管理、風險控制、操作流程及內部稽核監控制度，且執行規范；

（四）具有完善的基礎設施項目評估、甄選及管理體系；

（五）具有獨立的外部審計制度及定期審計安排；

（六）具有足夠數量的基礎設施項目投資管理人員，重要崗位人員專業經驗豐富；

（七）具有投資計劃風險管理責任人，建立了風險責任認定及責任追究制度；

（八）董事會和高級管理人員具備對業務人員和投資計劃執行的有效監控制度；

（九）最近2年連續盈利；

（十）最近3年無到期未償還債務、未發生到期不履約現象、無挪用受托財產等違法違規行為；

（十一）中國保監會規定的其他條件。

第三十條信托投資公司擔任受托人，除符合本辦法第二十九條規定條件外，還應當滿足下列條件：

（一）注冊資本金不低于12億元人民幣，且任何時候都維持不少于12億元人民幣的凈資產；

（二）具有從事基礎設施項目投資的豐富經驗；

（三）原有存款性負債業務已經全部清理完畢，未發生新的存款性負債或者未辦理以信托等方式變相負債的業務；

（四）自營業務資產狀況和流動性良好，符合有關監管要求；

（五）完成重新登記3年以上；

（六）中國保監會規定的其他審慎性條件。

第三十一條產業投資基金管理公司擔任受托人，應當符合本辦法第二十九條以及第三十條第（一）、（二）、（六）項規定條件。

第三十二條受托人應當向中國保監會提出設立投資計劃申請，并報送下列文件及材料：

（一）設立投資計劃申請書；

（二）營業執照（副本）或者營業執照有效復印件；

（三）公司治理的說明；

（四）內部管理、風險控制、操作流程及內部稽核監控、基礎設施項目評估、甄選及管理制度，包括董事會和高級經營管理層的有效監控手段、獨立的外部審計安排等；

（五）經會計師事務所審計的最近3年公司財務報表；

（六）會計師事務所出具的最近3年公司內控管理建議書；

（七）公司全體董事履行受托職責的承諾書；

（八）主要業務人員的名單和履歷；

（九）投資計劃包括的所有法律文件及投資計劃受益權的劃分方法；

（十）投資計劃可行性報告及項目評估報告；

（十一）基礎設施項目立項報告及有關部門批復；

（十二）執業5年以上具有專業經驗律師出具的有關投資計劃的法律意見書；

（十三）盡職調查報告；

（十四）中國保監會規定的其他文件及材料。

信托投資公司擔任受托人，除提交前款規定的文件及材料外，還應當提交其符合第三十條規定條件的有關證明材料。

第三十三條中國保監會從管理資產規模、公司治理、資信狀況、信用等級、管理能力、內控制度和投資計劃的項目選擇、風險控制、托管安排、監督機制等方面，對受托人提交各項申請材料內容的完整性進行形式審核，并出具審核意見書。

第三十四條受托人與投資計劃的其他當事人正式簽訂的有關合同，經中國保監會審核同意后方始生效。

第三十五條受托人應當履行下列職責：

（一）調查投資項目情況，出具盡職調查報告；

（二）選擇基礎設施項目，評估項目投資價值及管理運營風險；

（三）設立投資計劃，與委托人簽訂受托合同；

（四）與項目方簽訂基礎設施項目投資合同，約定項目方書面承諾接受獨立監督人的監督并為獨立監督人實施監督提供便利；

（五）為每個投資計劃開立一個獨立的投資計劃財產銀行賬戶；

（六）為受益人最大利益，謹慎處理投資計劃事務，確保投資計劃財產安全；

（七）在投資計劃授權額度內，及時向托管人下達項目資金劃撥指令。超過投資計劃授權額度的指令，必須征得獨立監督人的書面認可；

（八）及時向受益人分配并支付投資計劃收益，將到期投資計劃財產歸還受益人或者委托人；

（九）協助受益人辦理受益權轉讓事宜，完成財產轉移手續，并書面通知有關當事人；

（十）及時披露投資計劃信息，接受有關當事人查詢，如實提供相關材料，報告項目管理運營情況；

（十一）持續管理和跟蹤監測基礎設施項目建設或者運營情況，要求項目方履行相關信息披露義務；

（十二）編制投資計劃管理及財務會計報告；

（十三）聘請會計師事務所等中介機構審計投資計劃管理和投資項目運營情況；

（十四）保存處理投資計劃事務的完整記錄及投資項目的會計賬冊、報表等；

（十五）依法保守投資計劃的商業機密；

（十六）受益人大會實質性變更投資計劃的，及時將有關投資計劃變更的文件資料報送中國保監會審核；

（十七）遇有突發緊急事件，及時向有關當事人、中國保監會和有關監管部門報告；

（十八）主動接受有關當事人、中國保監會和有關監管部門的監督，報送相關文件及資料；

（十九）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他職責。

第三十六條受托人按照投資計劃約定取得報酬。

受托人違反投資計劃約定處分投資計劃財產，或者因違背管理職責、處理投資計劃不當致使投資計劃財產損失的，在未恢復投資計劃財產原狀或者未予賠償前，不得請求給付報酬。

第三十七條受托人違反投資計劃約定，致使對第三方所負債務或者自己受到的損失，以其固有財產承擔。受托人違背受托合同約定，管理、運用、處分投資計劃財產取得的不正當利益，應當歸入投資計劃財產；導致投資計劃財產受到損失的，應當向受益人或者委托人承擔賠償責任。受托人提供虛假或者模糊信息，誤導獨立監督人，造成投資計劃財產損失的，應當向受益人或者委托人承擔賠償責任。

第三十八條有下列情形之一的，委托人或者受益人大會應當按照投資計劃約定解任受托人：

（一）受托人違反受托合同約定或者未能履行受托合同約定及其承諾的職責；

（二）受托人利用投資計劃財產謀取約定報酬以外利益，或者為他人謀取不正當利益；

（三）受托人因管理不善或者督促項目方不力，不能按期分配并支付投資計劃應付收益和投資計劃財產；

（四）受托人向投資計劃有關當事人提供虛假文件資料，或者有其他欺騙行為；

（五）受托人依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產或者被依法接管；

（六）委托人有證據認為更換受托人符合受益人利益；

（七）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他情形。

受托人有上款所述情形的，中國保監會和有關監管部門可以建議委托人或者受益人大會解任受托人。

第三十九條受托人被解任的，委托人或者受益人大會應當在30日內委任新的受托人。

受托人被解任的，新受托人繼任前，原受托人應當繼續履行有關職責，妥善保管有關資料，及時辦理受托管理業務移交手續。新受托人應當承繼原受托人處理投資計劃事務的職責。

受托人出現第三十八條第（五）項情形時，委托人或者受益人大會應當指定臨時受托人負責投資計劃的相關事宜。投資計劃終止時，受托人應當繼續履行有關職責，直至清算結束。

第四十條受托人職責終止的，應當聘請會計師事務所對其受托管理投資計劃的行為進行審計，將審計結果書面通報投資計劃的其他當事人，并報送中國保監會和有關監管部門備案。

第四十一條受托人不得有下列行為：

（一）挪用投資計劃財產；

（二）將投資計劃財產用于信用交易；

（三）以投資計劃財產為他人提供擔保或者向項目方之外的人提供貸款；

（四）將投資計劃財產與其固有財產、他人財產混合管理；

（五）將不同投資計劃財產混合管理；

（六）將投資計劃財產再委托其他人管理；

（七）不公平管理不同投資計劃財產；

（八）將受托人固有財產與投資計劃財產進行交易或者將不同投資計劃財產進行相互交易；

（九）從事導致投資計劃財產承擔無限責任的投資；

（十）受托人董事、監事、經理及其他從業人員，在托管人、獨立監督人或者其他受托人的機構中任職；

（十一）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會禁止的行為。

第五章受益人

第四十二條本辦法所稱受益人，是指委托人在投資計劃中指定，享有受益權的人。投資計劃受益人可以為委托人。受益人可以兼任獨立監督人。委托人是唯一受益人的，委托人可以要求解除投資計劃。投資計劃另有約定的，從其約定。

第四十三條保險公司、保險集團公司或者保險控股公司受讓投資計劃的受益權，應當符合本辦法第二十三條規定的條件，并按照本辦法第二十四條第一款的規定提交申請材料。中國保監會在收到申請材料之日起20日內，做出批準或者不予批準的決定。不予批準的應當書面通知申請人，并說明理由。

第四十四條受益人為保險公司、保險集團公司或者保險控股公司的，應當遵守本辦法第二十五條有關保險公司投資比例的規定。

第四十五條非保險機構受讓投資計劃的受益權，應當遵守投資計劃的約定以及法律、行政法規和有關監管部門的規定。

第四十六條投資計劃受益人為兩人以上的，應當設立受益人大會。受益人大會應當按照下列程序召開：

（一）受益人大會由持有投資計劃1/3以上受益權份額的受益人提議召開。提議的受益人可以擔任召集人。召集人至少應當提前30日將受益人大會的召開時間、會議形式、審議事項、議事程序和表決方式等通知其他受益人；

（二）每一投資計劃受益權份額具有一票表決權。受益人可以授權人出席受益人大會并行使表決權；

（三）受益人大會應當有持有1/2以上表決權的受益人出席方可舉行。大會作出決議，必須經出席會議的受益人或者其授權人所持表決權的半數以上通過。但是，大會作出轉換投資計劃管理方式、更換受托人、托管人及獨立監督人、提前終止或者延期投資計劃的決議，必須經出席會議的受益人或者其授權人所持表決權的2/3以上通過。受益人大會的決議和有關情況，應當及時向受益人披露，并報中國保監會備案；

（四）發生嚴重影響投資計劃執行的重大突發事件的，任一受益人或者其授權人都可以提議召開并負責召集臨時受益人大會。

第四十七條投資計劃生效后，受益人依法享有下列權利：

（一）享有或者轉讓投資計劃受益權；

（二）參加受益人大會，按其持有投資計劃受益權份額或者投資計劃約定行使表決權；

（三）查閱受益人大會決議及相關情況；

（四）推舉一名受益人代表，披露受益人大會召開、議題審議和表決情況；

（五）要求受托人分配并支付投資計劃收益和到期投資計劃財產；

（六）受托人、托管人違反投資計劃目的處分投資計劃財產或者管理運用、處分投資計劃財產有重大過失的，根據投資計劃的約定和本辦法的規定解任受托人、托管人；

（七）選擇、更換獨立監督人，與獨立監督人簽訂監督合同，督促其履行監督職責；

（八）監督受托人及項目方，及時獲取投資計劃管理、項目運營、投資收益等有關信息；

（九）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他權利。

第四十八條受益人應當履行下列職責：

（一）保存投資計劃財產收益分配的會計賬冊、報表等；

（二）按照投資計劃約定辦理投資計劃受益權轉讓手續，告知投資計劃其他受益人，并報送中國保監會備案；

（三）接受其他當事人、中國保監會和有關監管部門的監督，及時報送相關文件及資料；

（四）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他職責。

第四十九條投資計劃終止或者受益人將其投資計劃受益權全部轉讓后，其受益人權利義務自行終止。

第五十條受益人不得有下列行為：

（一）授意受托人違法違規投資；

（二）損害其他受益人利益；

（三）妨礙其他當事人依法履行職責；

（四）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會禁止的行為。

第六章托管人

第五十一條本辦法所稱托管人，是指根據投資計劃約定，由委托人聘請，負責投資計劃財產托管的商業銀行或者其他專業金融機構。一個投資計劃選擇一個托管人。托管人不得與受托人、項目方和受益人為同一人，且不得與其具有關聯關系。

第五十二條托管人應當符合中國保監會規定的有關條件，并已取得相關托管業務資格。

第五十三條托管人應當履行下列職責：

（一）與委托人簽訂托管合同，忠實履行托管職責；

（二）根據不同投資計劃，分別設置專門賬戶，保證投資計劃財產獨立和安全完整；

（三）根據委托人指令，及時托管投資計劃財產，辦理委托人的資金劃撥；

（四）根據受托人指令，及時辦理投資計劃的資金劃撥，將投資收益及到期投資計劃財產劃入受益人指定賬戶；

（五）及時將受托人超過授權額度的資金劃撥指令，通知相關當事人，取得獨立監督人認可后執行；

（六）確保項目方支付投資收益和清算財產分配進入投資計劃專門賬戶；

（七）負責委托人投資的會計核算，復核、審查受托人計算的投資計劃財產價值；

（八）了解并獲取投資計劃管理運營的有關信息，要求受托人、項目方作出說明；

（九）監督投資計劃資金使用及回收、項目進展、投資計劃收益計算及分配情況，發現受托人違規操作的，應當及時向其他當事人及中國保監會和有關監管部門報告；

（十）定期編制托管報告；

（十一）聘請會計師事務所審計投資計劃托管財產；

（十二）及時披露投資計劃信息，如實提供相關材料，報告投資計劃執行情況，接受委托人、受益人及獨立監督人的查詢；

（十三）保存投資計劃資金劃撥指令、收益計算、支付及分配的會計賬冊、報表等；

（十四）主動接受委托人、受益人以及中國保監會和有關監管部門的監督，向其報送相關文件及資料；

（十五）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他職責。

第五十四條托管人按照投資計劃約定取得報酬。

托管人因未履行托管義務造成投資計劃財產損失的，應當向受益人或者委托人承擔賠償責任。

第五十五條有下列情形之一的，委托人或者受益人大會按照投資計劃的約定解任托管人：

（一）托管人違反托管合同約定或者未能履行托管合同規定及其承諾的職責；

（二）托管人利用投資計劃財產謀取約定報酬以外利益，或者為他人謀取不正當利益；

（三）托管人向投資計劃有關當事人提供虛假文件資料，或者有其他欺騙行為；

（四）托管人管理不善或者未履行監督受托人職責；

（五）托管人依法解散、被依法撤消、被依法宣告破產或者被依法接管；

（六）委托人有證據認為更換托管人符合受益人利益；

（七）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他情形。

托管人有上款所述情形的，中國保監會和有關監管部門可以建議委托人或者受益人大會解任托管人。

第五十六條托管人被解任的，委托人或者受益人大會應當在30日內委任新托管人。

托管人被解任的，新托管人繼任前，原托管人應當繼續履行有關職責，妥善保管托管管理資料，及時辦理托管業務移交手續。新托管人應當承繼原托管人處理投資計劃事務的職責。

投資計劃終止時，托管人應當繼續履行有關職責，直至清算結束。

第五十七條托管人職責終止的，應當聘請會計師事務所對其托管投資計劃財產進行審計，將審計結果通報其他投資計劃當事人，并報送中國保監會和有關監管部門備案。

第五十八條托管人不得有下列行為：

（一）挪用其托管的投資計劃財產；

（二）將其托管的投資計劃財產與其固有財產混合管理；

（三）將其托管的不同投資計劃財產混合管理；

（四）將其托管的投資計劃財產轉交他人托管；

（五）與受托人、項目方、獨立監督人合謀，損害受益人利益；

（六）未經獨立監督人認可，按照受托人指令劃撥超過受托合同約定的授權額度的資金；

（七）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會禁止的行為。

第七章獨立監督人

第五十九條本辦法所稱獨立監督人，是指根據投資計劃約定，由受益人聘請，為維護受益人利益，對受托人管理投資計劃和項目方具體運營情況進行監督的專業管理機構。一個投資計劃選擇一個獨立監督人，項目建設期和運營期可以分別聘請獨立監督人，投資計劃另有約定的除外。獨立監督人與受托人、項目方不得為同一人，不得具有關聯關系。

第六十條獨立監督人可由下列機構擔任：

（一）投資計劃受益人；

（二）最近一年國內評級在AA級以上的金融機構；

（三）國家有關部門已經頒發相關業務許可證的專業機構；

（四）中國保監會認可的其他機構。

第六十一條獨立監督人應當符合下列條件：

（一）具有相關領域內國家有關部門認定的最高級別資質；

（二）具有良好的誠信和市場形象；

（三）具有完善的內部管理、項目監控和操作制度，并且執行規范；

（四）具備承擔獨立監督職責的專業知識及技能；

（五）從事相關業務3年以上并有相關經驗；

（六）近3年未被主管部門或者監管部門處罰；

（七）中國保監會規定的其他條件。

第六十二條獨立監督人應當向中國保監會報送下列文件材料：

（一）相關業務經營許可證和相應資質證明文件的有效復印件；

（二）公司基本材料，至少應當包括公司名稱、組織架構、注冊資本、經營范圍，以及會計師事務所審計的最近一年公司財務報表；

（三）內部管理制度，至少應當包括實施監督的動態監控制度、信息披露制度、監控操作流程、監督報告制度等；

（四）基礎設施項目監督經歷及監督主要項目說明；

（五）監督基礎設施項目建設及運營的專業人員簡歷；

（六）監督基礎設施項目建設和運營的基本方法及措施；

（七）依法履行監督職責的承諾書；

（八）中國保監會規定的其他材料。

除提交前款規定材料外，獨立監督人還應當提交符合本辦法第六十一條規定條件的證明材料。中國保監會從監督基礎設施項目經驗、公司治理、資信狀況、信用等級、管理能力、內控制度、監督機制等方面，對獨立監督人提交各項申請材料內容的完整性進行形式審核，并出具審核意見書。

第六十三條獨立監督人與受益人正式簽訂有關合同前，應當提供中國保監會出具的審核意見書。

第六十四條獨立監督人應當履行下列職責：

（一）與受益人簽訂監督合同，遵守職業準則，忠實履行監督職責；

（二）必要時聘請法人、自然人及其他組織，協助完成獨立監督職責；

（三）監督受托人管理投資計劃以及履行法定、投資計劃約定職責的情況；

（四）跟蹤監測項目方管理的基礎設施項目情況，包括但不限于投資計劃資金投向，項目期限、質量、成本、運營以及履行合同情況。發現項目方財務狀況嚴重惡化、擔保方不能繼續提供有效擔保等重大情況，應當及時向有關當事人以及中國保監會和有關監管部門報告；

（五）分析項目建設及運營風險，及時提出防范和化解建議；

（六）審核受托人超過受托合同授權額度的資金劃撥指令，出具書面意見，并及時報告受益人；

（七）了解、獲取投資計劃管理及項目運營的有關信息，并要求受托人、項目方作出說明；

（八）列席受益人大會；

（九）向委托人、受益人和中國保監會提交監督報告，主動接受委托人、受益人以及中國保監會和有關監管部門的監督檢查，報送相關文件及資料；

（十）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定的其他職責。

第六十五條獨立監督人按照投資計劃約定取得報酬。

獨立監督人因監督不力造成投資計劃財產損失的，應當向受益人或者委托人承擔賠償責任。

第六十六條有下列情形之一的，受益人大會按照投資計劃約定解任獨立監督人：

（一）獨立監督人違反與受益人合同約定或者未能履行合同規定及其承諾的職責；

（二）獨立監督人利用投資計劃財產謀取約定報酬以外利益，或者為他人謀取不正當利益；

（三）獨立監督人監督受托人、項目方不力，不能有效監督投資計劃財產管理和項目運營情況；

（四）獨立監督人向投資計劃有關當事人提供虛假文件資料，或者有其他欺騙行為；

（五）獨立監督人依法解散、被依法撤消、被依法宣告破產或者被依法接管；

（六）受益人大會有證據認為更換獨立監督人符合受益人利益；

（七）投資計劃約定或者法律、行政法規和中國保監會規定的其他情形。

獨立監督人有上款所述情形的，中國保監會和有關監管部門可以建議受益人大會解任獨立監督人。

第六十七條獨立監督人被解任的，受益人大會應當在30日內委任新獨立監督人。

獨立監督人被解任的，新獨立監督人繼任前，原獨立監督人應當繼續履行有關職責，妥善保管監督資料，及時辦理監督業務移交手續。新獨立監督人應當承繼原獨立監督人處理投資計劃事務的職責。投資計劃終止時，獨立監督人應當繼續履行有關職責，直至清算結束。

第六十八條獨立監督人職責終止的，應當通報其他當事人，并報告中國保監會。

第六十九條獨立監督人不得有下列行為：

（一）與受托人、托管人和項目方合謀，損害受益人利益；

（二）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會禁止的行為。

第八章信息披露

第七十條各方當事人應當根據投資計劃約定或者法律、行政法規、中國保監會以及有關部門的規定，完整保存投資計劃相關資料，履行信息披露義務，保證有關當事人可以查閱或者復制。各方當事人應當按照投資計劃約定的時間和方式，準確、及時、規范報送有關投資計劃管理運營、監督情況的文件資料，并對其真實性和完整性負責。

第七十一條受托人應當按照投資計劃約定向委托人和受益人披露下列信息：

（一）公司治理情況；

（二）經會計師事務所審計的最近3年公司財務報表和會計師事務所出具的最近3年公司內控管理建議書；

（三）投資計劃設立情況，包括項目方和項目基本情況、委托人和受益人范圍和數量、資金總額等；

（四）盡職調查報告；

（五）投資計劃財產評估程序和方法；

（六）投資計劃管理最新情況，包括項目風險，收益變化因素，后續管理情況等；

（七）投資計劃潛在風險和可能造成的損失，包括項目方出現財務狀況嚴重惡化，項目出現重大事故導致損失發生，擔保方不能繼續提供有效擔保，各方當事人對合同約定的責任產生重大爭議等，以及擬采取的策略、實施方案及選擇理由；

（八）管理投資計劃財產和其他不同類型財產的風險隔離措施；

（九）投資項目擔保方財務狀況及其提供擔保的理由；

（十）投資計劃終止以及財產的歸屬和分配情況；

（十一）投資計劃季度、半年、年度管理報告，其中財務會計報告應當經會計師事務所審計；

（十二）涉及投資計劃和各方當事人的重大訴訟；

（十三）投資計劃重大事項的專項報告；

（十四）各方當事人的關聯關系；

（十五）突發緊急事件情況和擬采取的措施和預案；

（十六）重大股權變更情況；

（十七）高級管理人員和相關部門重要變動情況；

（十八）投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會和有關監管部門規定披露的信息。

受托人應當向托管人、獨立監督人披露前款第（三）項、第（五）項至第（十一）項信息。

受托人應當向中國保監會和有關監管部門報告第一款第（十）項至第（十八）項的有關情況。

受托人向委托人、受益人披露信息，向中國保監會和有關監管部門提交報告，應當提供托管人、獨立監督人出具的復核意見書。

第七十二條委托人、受益人應當向中國保監會報告第七十一條規定的有關內容。受益人召開受益人大會的，應當及時向受益人披露受益人大會的決議和有關情況。受益人轉讓投資計劃受益權，應當在轉讓協議簽訂后10日內，及時將轉讓協議報送中國保監會和有關監管部門備案，同時還應當向有關當事人披露受益權轉讓的價格、份額和交易對手等信息。

第七十三條托管人、獨立監督人應當向其他當事人以及中國保監會和有關監管部門披露、報告本辦法第七十一條第（十六）項至第（十八）項規定的有關信息，還應當向委托人、受益人以及中國保監會和有關監管部門披露、報告下列信息和事項：

（一）受托人履行職責情況；

（二）受托人執行受托合同狀況；

（三）投資計劃收益及財產現狀；

（四）托管報告及監督報告；

（五）其他需要披露及報告的事項。

第七十四條受托人、獨立監督人應當采取必要措施，促使項目方詳盡充分披露有關信息。

第七十五條各方當事人提供報告和披露信息時，應當保證所提供報告和信息真實、有效、完整，不得虛假陳述、詆毀其他當事人，不得做出違反法律、行政法規和本辦法規定的承諾。

第七十六條除本辦法規定的內容外，凡有可能對委托人、受益人決策或者利益產生實質性影響的信息，各方當事人均有義務履行披露職責。

第九章風險管理

第七十七條委托人應當根據《保險資金運用風險控制指引（試行）》，建立投資計劃風險控制制度，至少包括下列內容：

（一）產業、行業發展研究制度；

（二）項目評估、甄選和儲備制度；

（三）投資決策制度；

（四）資金劃撥授權制度；

（五）風險監測制度；

（六）投資計劃當事人信用評估制度；

（七）管理人才培養制度；

（八）突發事項緊急處理制度。

第七十八條委托人應當采取有效措施，防范投資計劃投資過程中的決策風險、操作風險、信用風險、道德風險和法律風險。

（一）規范投資決策流程，建立集體決策制度，投資決策過程每一環節應當有風險責任人簽字，防范投資決策風險；

（二）引入專業評估機構，建立信用評估制度，全面持續跟蹤有關當事人的信用狀況，防范信用風險；

（三）設置相關業務部門，建立崗位分離制度，梳理揭示投資計劃投資的主要風險點，制定控制措施，防范投資操作風險；

（四）加強職業道德教育，建立投資監督制度，對重要崗位、主要人員和關鍵環節進行監督和制約，防范道德風險；

（五）審定合同要素條款，建立合規審查制度。起草、修改或者簽訂有關合同，應當經執業律師獨立審查，防范法律風險。

第七十九條委托人的高級管理人員，應當嚴格按照投資決策流程和風險控制制度做出決策，主要業務人員應當熟悉有關投資運作規則和風險控制方法。

第八十條委托人、受托人應當組織有關專家和專業機構，從經濟、社會、技術、財務等角度，論證投資計劃的可行性。可行性報告至少應當包括下列內容：

（一）項目綜合評估，主要對項目的社會必要性、經濟合理性、技術先進性、財務可行性和市場前瞻性等進行評估；

（二）項目預算評估，主要對項目投資預算、項目資金來源與籌措方式的合規性、可靠性等進行評估；

（三）項目運營評估，主要對項目建設期和管理期的政策環境、管理方式、運營狀況、配套設施，以及運營風險進行評估；

（四）項目效益評估，主要對項目財務收入、現金流量、資產負債、投資成本、投資收益、項目方償付能力等進行評估；

（五）各方當事人評估，主要對相關當事人的法人資格、治理結構、資產負債能力、資信狀況等進行評估；

（六）投資信用評估，主要對投資計劃擔保人資格、擔保能力、抵（質）押物價值、信用增級措施等進行評估；

（七）投資風險評估，主要對投資計劃面臨風險及不確定性進行評估。

第八十一條委托人、受益人應當及時與受托人、托管人、獨立監督人通報相關信息，跟蹤監測投資計劃執行和具體管理情況。委托人、受益人跟蹤監測，至少應當包括下列內容：

（一）各方當事人情況；

（二）相關法律法規和政策調整情況；

（三）投資計劃運作和項目運營情況；

（四）項目有關擔保情況。

第八十二條委托人、受益人應當每年對受托人、托管人和獨立監督人進行盡職評估，必要時按照投資計劃約定予以更換。

第八十三條各方當事人遇到突發事件時，應當采取積極措施，盡可能降低投資計劃財產損失。

第八十四條受益人大會修改投資計劃，受益人為保險機構的，應當及時報告中國保監會，并采取必要措施防范投資風險。受益人大會修改投資計劃導致其不符合本辦法有關規定的，中國保監會可以要求前款所稱受益人轉讓所持有的投資計劃受益權。

第八十五條各方當事人不得違反投資計劃約定或者法律、行政法規以及中國保監會規定，泄漏與投資計劃相關的商業秘密。

第八十六條投資計劃以債權方式投資基礎設施項目應當取得擔保。擔保方式可以為保證、抵押、質押、留置和定金等。

（一）提供保證擔保的擔保人，應當是國內信用評級機構最近一年評級在AA級或者相當于AA級以上的金融機構，也可是上年末凈資產達到*億元人民幣以上的非金融機構。擔保人必須提供保證擔保的有關證明文件；

（二）提供抵押、質押擔保的擔保人，應當按照有關法律、行政法規規定，提供相應的資產抵押、質押物清單和有處分權人同意提供抵押、質押的有效證明文件。提供抵押擔保的，抵押擔保的債權不能超過抵押物價值的50%；

（三）提供留置、定金擔保的擔保人，應當按照有關法律法規規定，提供相應的資產留置清單、定金合同和有處分權人同意提供留置、定金的有效證明文件。

第八十七條投資計劃以股權方式投資基礎設施項目，受托人至少采取以下風險控制措施：

（一）必須取得對所投資的項目的決策權；

（二）必須取得項目方的至少一個董事席位；

（三）確保具有可執行的股權退出機制。

第八十八條投資計劃以轉讓收益權、經營權及其他可行方式投資基礎設施項目，受托人至少采取以下風險控制措施：

（一）確保與受讓權利相關的基礎設施財產權屬完整，且沒有他項權利請求；

（二）確保與受讓權利相關的基礎設施財產的所有權人承諾，對因該基礎設施財產引發的債務承擔無限連帶賠償責任；

（三）取得最近一年國內信用評級在AA級或者相當于AA級以上的金融機構或者上年度末凈資產在*億元人民幣以上的非金融企業提供的擔保。

第八十九條投資計劃以物權和其他可行方式投資基礎設施項目，應當制定健全的風險控制措施，應用科學的風險管理手段，建立有效的風險管理機制。

第十章監督管理

第九十條中國保監會依法對投資計劃當事人的經營活動進行監督，必要時可以責令各方當事人聘請具有相應資格的會計師事務所審計投資計劃業務和財務狀況。各方當事人應當積極配合，不得發生以下行為：

（一）拒絕、阻撓監管人員的監督檢查；

（二）拒絕、拖延提供與檢查事項有關的資料；

（三）隱匿、偽造、變造、毀棄會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他有關資料；

（四）中國保監會規定的其他禁止行為。

有關監管部門按照各自職責，依法對受托人、托管人和獨立監督人等有關當事人的業務情況進行監督檢查。

第九十一條中國保監會建立責任追究制度，負責對委托人、受益人及其高級管理人員和主要業務人員進行檢查和問責。對違反有關法律、行政法規和本辦法規定的行為進行質詢和監管談話，并依法給予行政處罰。

委托人、受益人的高級管理人員和主要業務人員離任后，發現其在該機構工作期間違反有關法律、行政法規和本辦法規定的，應當依法追究責任。

第九十二條受托人、托管人、獨立監督人違反有關法律、行政法規和本辦法規定的，中國保監會將記錄其不良行為。情節嚴重的，中國保監會可以暫停其從事保險資金間接投資基礎設施項目的業務，并商有關監管部門依法給予行政處罰。

中國保監會可以限制、禁止委托人、受益人投資有不良記錄的受托人、托管人和獨立監督人參與的投資計劃。受益人已經投資該類投資計劃的，中國保監會可以要求其轉讓受益權。

第九十三條中國保監會可以根據市場變化和投資運作情況，適時調整本辦法規定有關當事人的資格條件、投資基礎設施項目的投資范圍和投資比例。

第十一章附則

第九十四條本辦法所稱關聯關系是指有關當事人在股份、出資方面存在控制關系或者在股份、出資方面同為第三人所控制。

第九十五條保險資金以委托等方式投資基礎設施項目的，具體辦法由中國保監會另行制定。

第九十六條保險資金通過產業投資基金方式間接投資基礎設施項目的，具體辦法由中國保監會另行制定。

篇9

關鍵字：獨立董事，投資基金，治理結構，完善

一、獨立董事的概念

美國共同基金通常設立董事會來負責基金的運作，包括制訂投資政策，選擇投資顧問、基金托管人等，并對基金運作過程進行監督。由于大多數基金管理公司管理著許多不同的基金，被稱為基金家族（fund families 或 fund complexes），其董事會也分為共享型和群集型兩類。共享型董事會（pooled board）是指在基金家族中只設立一個董事會，負責管理基金家族內所有的基金；而群集型董事會（cluster board）則適用于大型的基金家族，董事會成員要分成許多組，不同的組管理不同種類的基金，如股票基金或債券基金。

不管是共享型董事會還是群集型董事會，其成員通常由兩部分成員組成，內部董事和外部獨立董事。內部董事通常由來自基金管理人或與基金管理人有密切利害關系的成員（interested persons）組成，主要負責對基金資產的管理運營。外部獨立董事主要負責對基金事務的監督。而所謂獨立董事是指與公司的管理層不存在“重要關系”的董事。美國《1940投資公司法》并沒有對獨立董事下一個定義，而是通過關聯人士和利害關系人的概念來嚴格界定獨立的含義，其目的在于保證基金的事務由與基金的投資顧問、主承銷商及其官員和雇員沒有任何商業或家庭關系的獨立董事來進行監督。依該法第10節（a）的規定，一家已注冊的投資公司的董事會必須由40%以上的非利害關系董事（uninterested directors）組成。2003年11月19日通過的《2003年共同基金誠信與費用透明法》（Mutual Funds Integrity and Fee Transparency Act of 2003）對該項規定進行了修改，要求董事會成員的大多數（super－majority）（即三分之二多數）須由獨立董事組成。根據《1940年投資公司法》的定義，利害關系人士（interested persons）包括：（1）投資公司的關聯人士（affiliated person）；（2）關聯人士中的某一自然人的直接家庭成員；（3）與投資公司的投資顧問或主承銷商有直接或間接利益關系的人士；（4）在過去兩年的時間內作為投資公司法律顧問的人士；（5）依照《1934年證券交易法》登記注冊的證券經紀商、證券自營商以及他們的關聯人士；（6）某自然人，由于投資公司的上兩個完整的財政年度以來他一直同公司的投資顧問、主承銷商或他們的主要職員或控制人保持著重要的業務聯系，SEC因而指認其為上述投資公司的關系人。 而所謂的關聯人士（affiliated person）是指以下幾種人：（1）直接或間接擁有、控制、掌握了某人5%或5%以上的已售出具有投票權的證券的人士；（2）那些被某人控制、掌握5%或5%以上的已售出具有投票權的證券的人士；（3）直接或間接控制上述兩種人士或為其所控制的人士；（4）某人的所有雇員、董事、合伙人與管理人員；（5）如果某人指一家投資公司，那么公司的所有投資顧問或顧問委員會的所有成員都是其關聯人士；（6）如果某人指一家未設立董事會的無限責任投資公司，那么其關聯人士是指其資產托管人（depositor）。 依該定義，基金投資顧問的前任高級管理人員以及投資顧問、承銷商及其關聯人士的家庭成員亦不屬于利害關系人士，因而可以擔任投資公司的獨立董事。然而，由于上述關系的存在，確實又影響到公眾投資者對投資基金治理結構的信心，因此，《2003年共同基金誠信與費用透明法》對《1940年投資公司法》的上述規定進行了修改，將前述兩類人員均列為利害關系人士。

獨立董事制度在美國基金治理結構中處于核心的地位，在基金董事會設立獨立董事主要是為了對投資公司進行監督，以防止投資顧問濫用其權力從投資公司中謀取非法利益，保護股東的利益。《1940年投資公司法》確立了一個基本觀念，即基金的獨立董事充當股東利益的看護者，并對投資顧問及其他與基金有密切關聯的人士提供一個制衡。

二、獨立董事在共同基金治理結構中的作用

獨立董事在投資公司中的特殊作用可以從投資公司的獨特結構得到部分的解釋。與普通的商事公司不同，投資公司并非由其雇員來負責運營。在通常的情況下，基金依賴于外部的服務提供者，比如基金的投資顧問，來負責日常的經營管理，包括管理基金的組合資產及提供日常行政事務方面的管理。而這些服務提供者依據其與基金訂立的合同從基金收取一定數額的管理費以作為回報。基金的官員通常與基金的投資顧問或其他外部服務提供者存在關聯關系。盡管投資基金的管理層與股東存在某些共同的利益，諸如追求良好的經營業績，但是在一些重要的領域兩者存在嚴重的利益沖突，其中在基金管理費領域體現得最為明顯。在1936-1939年，SEC對投資信托作了一項專門的研究。在該項研究中，SEC認為，僅僅通過《1933年證券法》和《1934年證券交易法》的有關信息披露機制來對投資公司進行規制是不夠的，為控制基金內部結構本身所內在的利益沖突問題，在投資公司領域中需要聯邦政府的積極干預。 因而，在1940年通過了《投資公司法》。與《1933年證券法》和《1934年證券交易法》不同，《1940年投資公司法》對投資公司的內部治理結構規定了實質性的規則，即將保護投資基金股東利益及防止利益沖突的主要責任賦予給基金獨立董事。

投資公司獨立董事的監督義務來源于董事對公司所負的信賴義務。與其他普通的商事公司一樣，投資公司董事會負責對投資公司日常經營管理的監管。由于投資公司是依州法而非依聯邦法而設立的，各州公司法依然是投資公司董事權力的基本的來源，而投資公司法主要是賦予基金董事以特別的義務和責任。在Burks v. Lasker一案中，聯邦最高法院明確地闡明投資公司法并不是要完全取代州公司法，即使原告的訴因完全是來自于《投資公司法》的有關條款。

依美國各州公司法的規定，董事負有注意義務，該項義務要求董事必須發揮一個適當謹慎之人在相似情形下會發揮的技能、勤勉和注意的程度，或者是必須如同一個適當謹慎之人在處理其自己的事務時那樣行事。這一義務要求董事就其被要求作出決定的有關事項獲得充分的信息，并就董事會決策事項行使其商業判斷。在經營判斷規則的保護下，普通商事公司董事的注意義務并不高。在上個世紀五十年代的主流觀點認為，投資公司董事應與商事公司董事遵守同一公司法的標準。 《1940年投資公司法》第1節（b）被認為是將公司董事的普通法上的義務法典化，并將其適用于投資公司的董事。

獨立董事作為董事會的成員，和其他董事一樣享有同樣的權利，共同參與、監督和表決有關投資基金的重大決策。通過獨立董事的獨立性及其表決權的優勢來影響董事會的決策。除此以外，有關法律和SEC的規則還賦予獨立董事一些特殊的職能。其主要體現在以下幾個方面：

（一）批準投資顧問合同

《1940年投資公司法》賦予投資公司獨立董事特別的監督義務，其主要表現在對投資顧問合同的批準。通過賦予獨立董事對投資顧問合同批準的自由裁量權，以此作為防止投資顧問利益沖突交易的第一條防線。

依該法第15節（a）的規定，最初的投資顧問合同須經公司的多數已售出具有投票權的證券表決后生效。但是，兩年后的合同的展期須經每年的董事會或多數已售出具有投票權的證券表決的批準。同時基金董事會亦可以通過決議終止投資顧問合同。由于獨立董事

占董事會的絕大多數，因而，獨立董事可以在董事會對投資顧問合同進行批準時發揮重大的影響。對基金管理人提高管理費用的提議或涉及基金與其相關服務提供者之間安排的一些重大變化，須召開獨立董事的特別會議，由獨立董事多數表決通過，并且每年重新批準一次。獨立董事的特別會議可以與常規預定的董事會議一起舉行。而且，依據該法第36條（b）的規定，獨立董事在其自己獨立判斷的基礎上對投資顧問合同的批準本身就證明該投資顧問合同或顧問費是公正的。 《1940投資公司法》第36節（b）規定，一家已注冊的投資公司的投資顧問在他或他的關聯人士接受了公司或公司證券持有人支付的服務費之后將被視為負有信賴義務。如投資顧問、基金官員、董事或顧問委員會的成員違反了上述信賴義務，SEC或股東可以代表公司提起派生訴訟。但是，如果公司的獨立董事對這種服務費的批準或對規定這種服務費的合同或其他協議的批準以及公司股東對這種服務費的批準及承認或對規定這種服務費的合同或其他協議的批準及承認在任何情況下都是適當的。

獨立董事在審查顧問合同時應履行其注意義務，并須運用其合理的商業判斷。通常認為，如果獨立董事在審查顧問合同時考慮到以下因素則通常被認為盡到了合理的注意：（1）可比較的服務的費用；（2）基金的總體費用在基金總資產中所占的百分比；（3）由于規模經濟所導致的費用的減少，亦即投資顧問在管理一個一千萬美元的基金并不是要付出十倍于其管理一百萬美元的基金的努力，而只需要付出和其管理一百萬美元同樣的努力即可；（4）管理費及投資顧問所獲的利潤；（5）所接受的投資建議的質量，這點亦被某些人認為是董事會在進行評價時一個最為重要的標準；（6）投資顧問為投資公司所提供的其他服務的質量；（7）須考慮將管理內部化須花費的成本及其可行性；（8）費用安排的基礎。

為保證獨立董事對投資顧問合同本身的公正性能作出恰當的評價，公司的投資顧問有義務向獨立董事提供為了對合同條款進行評估所必需的信息，投資公司的董事有義務要求投資顧問提供此類信息并對這種信息進行評估。 在大多數情況下，獨立董事有權信賴投資顧問所披露的信息。但是，如果獨立董事意識到投資顧問與投資公司存在潛在的利益沖突時，其又有進一步調查的默示義務。

（二）獨立董事的其他功能

對投資顧問的選任和監督并非基金獨立董事的唯一的功能。《2003年共同基金誠信與費用透明法》還采用了Sarbanes-Oxley Act of 2002相似的標準，要求所有的共同基金均須在董事會設立全部由獨立董事組成的審計委員會，負責對審計師的選擇提出建議，檢查財務報表和審計結果，監管基金內控體系。審計委員會應每年至少一次與獨立審計師舉行會議。獨立審計師由于擁有專業知識可以對基金的組合證券的價值作出評價，一旦出現難于從證券市場獲得現成的市場報價時，審計師由于擁有專業知識而能夠對基金的組合證券作出較為精確的估價，因而可以對公司的獨立董事提供必要的幫助，并可以免除獨立董事親自對基金的組合證券的價值進行估價的義務。選擇獨立審計師的另一個重要作用在于，通常要求審計師針對投資基金內部的會計制度及內部會計控制的不充分的情況作出報告，并提出Form N-IR所采取或建議采取的任何改正措施。因而，審計師為監督人充當監督人（act as watchdogs for the watchdogs）。 董事亦須選擇投資公司的律師，盡管對這一程序法律并沒有強行的規定。

《投資公司法》還賦予獨立董事批準主承銷商的權利與義務。獨立董事在批準承銷合同時，亦要求召開獨立董事的特別會議，由獨立董事的多數表決通過，并且每年重新批準一次。投資公司的獨立董事還須保證各種證券法和條例所要求的報告準確及時地提交。獨立董事有義務補充董事會成員期滿前由于死亡或辭職而造成的空缺。然而，投資公司至少三分之二的成員必須由股東選舉產生。獨立董事亦須保證適當的委托投票的資料提交給股東或SEC，盡管該項義務通常由投資顧問來履行。獨立董事還須保證股息能夠正確地支付給股東并保證Subchapter M項下稅收待遇的條件能夠得到滿足。

《2003年共同基金誠信與費用透明法》還賦予了獨立董事兩項新的職能，一是對投資公司的經紀業務和軟美元安排進行監督，并對此類經紀業務的安排是否符合基金股東的最大利益作出判斷；二是監督基金的收入分享安排（“revenue sharing arrangements”）以保證其符合投資公司法及其相關業務規則的要求，并對此類安排是否符合投資者的最大利益作出判斷。

簡而言之，投資公司獨立董事負有普通法上董事的各項義務以及投資公司所規定的各項義務。作為執行投資公司法上的各項義務的一項措施，一旦獨立董事違反其信賴義務就可以允許私人提起訴訟。

三、美國業界有關共同基金獨立董事制度的爭論

《1940年投資公司法》及美國SEC的規則解決投資基金內部投資顧問權力濫用及利益沖突問題的基本原則是以獨立董事作為基金股東利益的代表，對基金投資顧問及其關聯人士進行監督和制衡。然而，現實中獨立董事在對投資公司管理層的制衡中究竟能取得多大程度的成功，卻一直受到業內人士及許多學者的質疑。

如前所述，共同基金的權力濫用與利益沖突源自投資公司獨特的管理架構。由于投資顧問獨立于其所管理的基金并且對其所管理的基金擁有管理權，投資顧問面臨著其自己的利益與基金股東的利益相互沖突。由于過去幾十年基金業的繁榮景象使那些負責對基金進行監管的人員-法院和SEC，低估了共同基金特殊的管理架構所產生的權力濫用的危險。但自投資基金產生以來，這種管理架構一直沒有發生重大變化，因而在共同基金領域里，權力濫用與利益沖突的問題也從來就沒有徹底根除過。事實上，在《投資公司法》甫一頒布，SEC以及議會的一些成員就認為單純地依靠獨立董事難于解決投資公司內部利益沖突的問題，因為，在絕大多數情況下，是由投資顧問負責選舉董事會的所有的董事，包括獨立董事，這就使得獨立董事在顧問費等問題上不可能與投資顧問進行正常交易基礎上的談判。

六十年代的華同報告再次對獨立董事的作用提出了質疑， 七十年代SEC的報告也確認了這點。這些報告的一個核心的觀點就是現行法律對投資者所提供的保護——亦即獨立董事，并不足以限制顧問費，因為共同基金是置于投資顧問的有效的控制。奇怪的是，盡管沒有發生任何事情使早期的獨立董事的保護不充分的調查結論發生變化，法院和SEC在過去的幾十年中一直接受獨立董事的應發揮更大作用的觀點，盡管缺乏更加確切的證據能表明在1970年對投資公司法進行修改后獨立董事制度的有效性得到了加強。

然而，在過去的幾年的時間內，晨星共同基金了其有關基金管理費的研究報告，明確地肯定華同報告所提出的問題一直存在。該結果揭示了盡管基金資產增長巨大，但投資者并未享受到投資基金資產快速增長所帶來的規模經濟的便利，基金管理人平均費用反而上升了，同時，投資公司董事們的薪水與管理費之間也存在正相關的關系。 晨星報告證明SEC以及法院對獨立董事保護基金股東的利益的信賴是不切實際的，表明獨立董事至少是不能成功地履行其職能。

從上述的情況來看，SEC的立場與相關的實證研究的結論似乎存在著不可調和的矛盾。事實上，這種差異部分來自于長期以來人們對基金管理費用及董事報酬處于一種完全不了解的狀態，因為直到1995年1月，才要求投資顧問及董事披露其所接受的全部報酬。另外，雙方關注的角度不同，也是造成這種差異的一個原因。盡管獨立董事制度在實際運作

過程中一直存在上述問題，但由于共同基金目前已成為大多數美國人所選擇的主要投資工具，共同基金為普通投資者提供了一種分散其組合投資以及分散投資風險的工具，為投資者提供了非常大的便利，而如果不存在共同基金這些方便對投資者來說都不存在。 因而，基金必須為了廣大投資者利益而進行運營。所以，對于SEC來說，其最為關注的是投資者資金的安全。另外，與單獨進行股票投資相比，投資于某一共同基金的費用仍并不算高。因而，在某些方面，可以將投資于共同基金歸納為成功的和安全的。SEC亦不愿意采取任何可能會損害投資者的這些便利的行動。 從這個角度來說，美國SEC將獨立董事看作是基金股東利益的代表，并充當基金股東利益守護者，對基金投資顧問及其關聯人士實行監督和制衡本身并沒有錯。正如SEC的主席 Levitt所說，可以用一個詞來概括基金的管理結構，這就是責任性（accountability），而如果沒有獨立董事，責任性只不過是一紙空文。 投資公司法將與基金的投資顧問無利害關系的董事置于獨立守護者的地位，對投資公司的管理層提供獨立的制衡，而這種獨立的制衡是使投資基金達到責任性的一種動力。正是由于有了獨立董事制度的制衡可以在基金治理中形成一種獨立性和責任性的文化氛圍。

近幾年來，強化獨立董事的作用，改善基金業的治理結構越來越受到SEC和業內的廣泛關注，在SEC的大力支持下，ICI于1999年2月23-24日召開了有關the Role of Independent Investment Company Directors圓桌會議，并于1999年6月24日了Report of the Advisory Group on Best Practices for Fund Directors -Enhancing a Culture of Independence and Effectiveness.ICI的報告推薦了許多政策和行業的習慣作法，以強化獨立董事的作用。ICI的理事會建議所有的成員采納顧問委員會的建議。ICI報告的核心建議是：（1）所有的投資公司，至少要有2/3的董事是獨立董事；（2）基金的投資顧問、主承銷商、特定關聯人士的前任官員或董事，不許擔任基金的獨立董事；（3）現任獨立董事選擇和提名新的獨立董事；（4）獨立董事因服務于基金董事會而應得到適當的補償；（5）基金董事應投資于他們所服務的基金；（6）獨立董事擁有獨立于基金投資顧問和其他基金服務提供商的法律顧問，在適當的時候，如面臨需要特別鑒定的事宜，獨立董事有權征詢基金獨立審計師和其他專家的意見；（7）獨立董事每年要填寫一份調查表，回答有關其自身商務、財務、家庭關系問題，如果還有諸如同投資顧問、主承銷商、其他基金服務提供商及他們的關聯人之間的關系，也一并回答；（8）投資公司董事會設立全部由獨立董事組成的審計委員會，委員會與基金獨立審計師至少每年召開一次會議，委員會要確保審計師獨立于基金管理人，委員會要在章程中明確規定審計師的職責和權限；（9）有關基金投資顧問合同和承銷合同事宜，獨立董事要進行分別管理，或者以其他適當的方式管理；（10）獨立董事指定一人或多人作為獨立董事的領導；（11）基金董事會所獲得的由于董事和行政官員過錯或失職所引起的保險理賠或者來自于基金的賠償金額，要足夠確保獨立董事的獨立性和有效性；（12）投資公司的董事會的結構設置，一般情況下，既可以是基金家族中的共享董事會，也可以是基金家族中不同基金群體的群集董事會，但不應是每只基金單獨設立一個董事會；（13）基金董事會要對董事的退休制定相應的政策；（14）基金董事要定期對董事的成就作出評價；（15）基金的新董事要盡可能地適應環境，基金的所有董事都要與基金業、與基金業的法制發展共進步、共發展。

在1999年10月19日的Release中，SEC的建議修改十個普遍使用的豁免規則，包括12b-1規則（該規則允許將基金資產用于分銷目的），要求基于這些豁免規則而運作的基金符合下列條件，以提高獨立董事的效率：（1）獨立董事至少須構成董事會成員的多數；（2）現任獨立董事須選擇提名新的獨立董事；（3）如果獨立董事選擇其自己的獨立法律顧問，該法律顧問及其公司須在最近2年財政年度不得擔任基金顧問、主承銷商或管理者的法律顧問。SEC亦建議對那些已設立獨立審計委員會的基金可以豁免其股東批準基金審計師的要求，SEC的建議還包括在招募書委托投票書中就涉及董事的資格，其潛在的利益沖突，董事對基金證券的所有權進行更高標準的披露。ICI公開宣稱支持SEC的建議。《2003年共同基金誠信與費用透明法》則將投資公司董事會獨立董事的比例擴大到三分之二以上，并通過擴大關聯人士的范圍，進一步提高獨立董事的獨立性。

需要指出的是，由于共同基金的治理結構本身的特點，要單純通過獨立董事制度來完全消除投資基金中利益沖突問題是不切實際的。除此之外，還須借助于一些其他的手段，比如可采取切實可行的措施使投資基金股東能夠充分地知悉有關費用的信息，并且在投資顧問存在自我交易的情況下，能夠有效地起訴投資顧問，那么投資顧問就會誠實地為投資者的利益而行為。

四、我國投資基金治理結構的缺陷

我國的證券投資基金所采用的治理結構是類似于英國和香港單位信托基金治理模式。這種模式的一個重要特點是基金托管人與管理人相互分離，各自為獨立法人，兩者沒有任何關聯或隸屬關系，同時強調基金托管人對管理人實行監督和制衡。但它的弱點是在基金的實際運作過程中基金管理人和托管人之間的關系界定不清，因而其各自的角色及其相互之間的權利和義務也不是很明晰，這無形中減弱了各方的責任性（accountability），而準確地界定基金管理人和托管人之間的關系，對于投資者利益的保護極為重要 .另一方面，由于基金管理人實際上負責基金管理和運作，因而，作為監督者的托管人存在信息不對稱的問題，托管人難以對管理人實施及時有效的監督。我國在引入證券投資基金制度時，由于《信托法》等一些相關法律付之闕如，因而在我國的基金內部治理結構也存在著一些問題，其主要表現為以下幾個方面：

首先是基金持有人的利益代表缺位。從投資基金的內部構造來看，基金托管人受托人的地位決定了其須依信托法理為基金及基金持有人的利益而管理和處分基金資產。但在我國現行法規的規定中，基金托管人的地位和權責都較為含糊。《證券投資基金法》及《證券投資基金管理暫行規定》都要求托管人具有保管基金資產的職責，監督基金的投資運作，但并未明確規定基金托管人為基金持有人的利益對基金管理公司進行監督，因而，在實踐中究竟由誰作為基金持有人利益的代表者存在含糊的看法，多數基金契約對此采取回避的態度。 ；而另一方面，基金管理公司作為發起人又與托管人共同簽訂基金契約和托管協議，并有權提名基金托管人，從而又使得托管人處于一種相對從屬的地位。《暫行規定》第15條又規定“經批準設立的基金，應當委托商業銀行作為基金托管人托管基金資產，委托基金管理公司作為基金管理人管理和運用基金資產”，可是此時由誰代表基金來行使這一委托的權利，從現行法的規定中也難于得到明確的答案。

其次，受托人與保管人功能合并，并且由銀行來擔任。盡管《證券投資基金法》第二十九條規定了托管人的十一項職責，但其主要側重于對有關資產保管及基金清算事項的規定，而對于托管人監督職責則規定的比較原則，缺乏對基金托管人在監督過程中的權利、義務和責任的明確規定。由此而產生的結果是在實踐中基金托管人重保管功能，輕監督職能，使得對管理人的監督和基金資產的風險控制的職責流于形式。如前一段時間中國證監會已經公布了對違規基金管理公司的調查報告，4家基金管

理公司也或多或少承認在管理基金資產中存在異常交易行為，可托管人在2000年基金年報的《托管人報告》中卻均出具無意見的托管人意見報告。許多基金的投資組合不在規定的范圍之內，例如，某基金2000年年度報告披露其持有東方電子達資產凈值的13.4%，明顯不符合《暫行辦法》規定的10%的投資限制，但托管人報告和內部監察報告均出具合規意見。各個托管人的報告如同一轍，內容空洞，缺乏具體細節。

第三，就基金托管人的監督權力來說，我國現行的規定亦存在嚴重的缺陷。首先是對基金托管人的監督權力的性質規定容易引起歧義。《證券投資基金管理暫行辦法》第十九條（三）規定，基金托管人監督基金管理人的投資運作，發現基金管理人的投資指令違法、違規的，不予執行，并向中國證監會報告。對于基金托管人依該條之規定所負的職責究竟是一項監督權還是監督的義務，現行法亦缺乏明確的規定。實踐中多數基金契約既將其作為基金托管人的一項權利，同時又作為其一項義務來進行處理。但是，這樣處理并未解決這樣一個問題，即其權利和義務來源于何處？相應地，如果基金托管人未履行這項職責，其應承擔什么責任，如果因其失職行為造成基金持有人的損失，是否應承擔損害賠償責任，從現行法規及基金契約中也不得而知。其次是托管人監督義務的范圍太窄。依現行法律條文的字面表述，在投資運作監督過程中，托管人監督的只是基金的投資比例和品種是否符合基金契約的規定，至于基金選擇哪種股票，什么價位買入，什么價位賣出，作為托管人沒有權利和能力去干預管理人的投資運作。此外，在操作層面，托管人只是被要求對基金的投資行為進行監督，但是在現存的制度框架下，托管人根本無法履行這一職責。因為目前的基金投資運作，是基金管理人直接通過席位到交易所進行交易，在基金的買賣交易指令下達到之前不經過基金托管人的監督，基金托管人只有在對交易所閉市后所傳的基金當日已經發生的交易數據進行分析后，才能夠得知基金當日投資行為是否違規。由于交易所的交易交割是無條件的，因此，即使是基金托管人發現基金的投資有違法、違規的，但是已經交割，也必須執行，因而，盡管《證券投資基金法》及《證券投資基金管理暫行辦法》規定基金托管人對基金管理人進行監督，但是這種監督只能是事后監督，其在實際執行過程中效果大打折扣。

第四、缺乏對基金托管人監控利益沖突交易機制的規定。在投資基金領域，利益沖突是廣泛存在的，而現行法律對于這些利益沖突關系，只有一些技術上的操作規定，由于我國現行法規對基金托管人的法律地位缺乏一個明確的規定，也缺乏一個對基金托管人在處理利益沖突交易時的總的原則的規定。而一旦出現了基金管理人從事一些現行法沒有明文規定的利益沖突交易，基金托管人是否應進行監督，其在監督時應遵循何種原則進行處理，均不得而知，因而，基金持有人利益有較大的受損風險。

為解決基金治理中的利益沖突問題，保護基金持有人的利益，中國證監會于2001年1月16日了《關于完善基金管理公司董事人選制度的通知》。《通知》借鑒了美國投資公司中的獨立董事制度，在基金管理公司設置獨立董事，要求基金管理公司的獨立董事在維護基金管理公司股東的利益的同時，同時亦負有保護投資人利益的責任。然而，這種制度在實踐中是否可行頗值得深思。從理論上講，基金公司獨立董事是由基金公司的股東選任的，其報酬也是由基金公司支付，而最終是由基金公司的股東來承擔，因而，其對基金公司的股東負有信賴義務也是順理成章的事情。然而，基金管理公司的獨立董事既不是由基金持有人選任，也不是由基金持有人支付報酬，亦未與基金持有人發生其他法律關系，那么，其為什么要對基金持有人負有信賴義務，這種義務源于何處？特別是當基金公司的股東利益與基金持有人的利益發生沖突時，獨立董事應如何處理，其應維護何方的利益？而這種利益沖突，在投資基金領域中是經常會發生的，比如在基金管理費的問題上，作為基金管理公司的股東來說，收取的管理費越高，那么其自身的利益也就越大，但是對于廣大的基金持有人來說，則是基金管理費越低，其自身的利益也就越大。因而，我國現行基金管理公司獨立董事制度的職責的規定，從法理上講不通，從實踐上亦不可行。

在我國基金管理公司治理結構中，無法有效體現基金持有人利益的問題是目前體系所固有的，不可能在現有的框架下通過對基金管理公司治理結構的改進得到根本的解決。因為公司治理所要解決的根本問題是對公司股東利益的保護問題，從法律的角度上來講，投資基金與管理投資基金的基金管理公司是兩個完全獨立的法律主體，其各自均有自己獨立的利益，希望通過強加對基金管理公司的治理來解決基金持有人的利益保護問題顯然是沒有抓住問題的實質。因而，我們在設計保護基金持有人利益的制度時，首先應予以考慮的問題就是要區分基金管理公司的治理和基金的治理。基金管理公司的治理是為了保護基金管理公司股東的利益，而基金的治理主要是為了保護基金持有人的利益，對基金持有人的利益的保護問題主要應從加強基金托管人對基金管理人的監控與制衡來解決。

五、完善我國投資基金治理結構的建議

針對我國基金治理結構存在的問題，筆者建議借鑒公司型基金董事會及獨立董事制度，并借鑒其他國家在改革基金治理結構的經驗，對我國投資基金治理中托管人制度進行改革。改革的重心應該是圍繞強化基金托管人對基金管理人的制衡，加強對基金持有人利益的保護來進行制度設計。

首先，借鑒公司型基金治理結構及其他國家的立法經驗，設立基金的受托人委員會。

董事會是現代股份公司運作機制中的一個重要組成部分。由于基金的治理與公司治理存在共性，董事會和獨立董事的機制也就很自然地被引入基金的治理結構，成為當前各國基金運作制度改革的一個重要目標。 不僅公司型基金如此，信托型或契約型基金亦是如此。盡管董事會及獨立董事難于徹底根除投資公司的利益沖突交易，但實踐表明，在現有的條件下，很難找到更好的機制來替代，因而通過設立和加強基金董事會的功能來改善治理結構是當前主要趨勢。盡管契約型基金的傳統結構中不存在董事會，但許多國家的監管機構采取措施鼓勵各基金設立董事會，如加拿大 、澳大利亞 .

通過設立基金受托人委員會或董事會改進治理結構，是在我國目前的基金法規和管理體制內最有效也是最可行的措施。筆者建議，為改變我國現階段基金托管人在監督基金管理人投資運作過程中的弱勢地位，可考慮在我國基金層面設立基金受托人委員會或者基金董事會，代替原來的基金托管人。該委員會獨立于基金管理公司的董事會，在這個委員會中獨立的非關聯人士應占大多數。考慮到基金的實際運行中的特點，基金受托人委員會不應過多地參與基金的日常決策，而應以控制和監督為主，以解決利益沖突問題和考察管理人是否履行其信賴義務為基本目標。考慮到我國的基金業發展還處于比較初級的階段，每個基金管理公司所管理的基金數量比較少，還遠未形成規模效應，因而，我國現階段可以考慮在同一基金管理人管理的所有基金之間設立一個共享受托人委員會，或者叫做基金董事會。

第二，要明確基金受托人委員會成員的信賴義務。基金受托人委員會作為代表基金持有人的利益而對基金管理人進行監督的機構，其所有組成人員理應對基金持有人負信賴義務。為了基金持有人的利益，對基金管理人的投資運作進行監督，本來就是其信賴義務的一部分，因而當基金受托人未能履行其監督職責，對基金持有人的

利益造成損害時，就應負賠償責任。同樣，通過法律規定基金受托人委員會成員負有信賴義務，亦為其在履行監督管理職責時處理利益沖突問題確立了行為準則，即在相關法律、法規及基金契約中有明文規定的，應依相關的規定執行，如發生一些現行法律及基金契約未作規定的情形，那么，作為基金持有人的受信賴人則須為持有人的利益，依其合理的商業判斷采取必要的措施，否則，須對基金持有人承擔責任。

第三，實行基金監督職能和保管職能的分立，基金受托人委員會專門履行基金監督的職能。在基金治理結構中，基金受托人的核心職能應該是對基金管理人進行監督，以保障基金持有人的利益，而基金資產的保管功能則是一個相對次要的功能。因此，應通過立法將基金資產的保管與監督功能分開，明確規定投資基金須將其資產委托給其專門的商業銀行進行保管，受托人委員會專門履行監督的職能。

第四，賦予基金管理人在重大交易前對基金受托人的報告義務。為保證基金受托人能夠對基金管理人的投資運作有關事項進行恰當的評價，基金管理人除依有關法律法規進行信息披露以外，在其執行一定數額的重大交易前，還應負有向基金受托人報告的義務，以克服基金管理人與基金托管人之間信息不對稱的缺陷，如基金受托人在規定的時間內未提出異議，基金管理人即可以執行交易。同時，基金受托人亦負有義務向基金管理人要求提供其進行判斷所必須的信息。如基金受托人有合理的理由對基金管理人的行為產生懷疑時，有權聘請會計師、律師等一些專業機構進行調查。

《1940年投資公司法》第2節（a）（19）

《1940年投資公司法》第2節（a）（3）

Mutual Funds Integrity and Fee Transparency Act of 2003，Sec.103

The Organization and Operation of a Mutual Fund， From ici.org/issues/organization-operation.html/

Transcript of the Conference on the Role of Independent Investment Company Directors， at p5-6， From sec.gov/divisions/investment/roundtable/iicdrndt2.htm

441 U.S. 471，99 S. Ct. 1831，60 L. Ed. 2d.404（1979） ，From Thomas Lee Hazen， The law of Securities Regulation， 2ed， at p867

Tamar Frankel， The Regulation of Money Managers， Little， Brown and Company， 1980，at pp61-62. 轉引自王蘇生：《證券投資基金管理人的責任》第172頁。

Thomas Lee Hazen， The law of Securities Regulation， 2ed， at p866

Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]，at p483

法院在明確地考量獨立董事的批準作為衡量顧問合同公平的一個重要因素時，其態度存在一些差異。在Gartenberg v. Merrill Lynch Asset Management ， Inc.一案中，地區法院感覺到基金受托人委員會對顧問費的批準須予以認真的考量，在很大程度上因為他們的獨立性及其作為受托人的能力是毫無疑問的——并且，他們一直不受控制和不當影響。然而，該案的上訴法院認為，投資顧問的費用數額是如此不成比例的高，以致于其構成對1940年投資公司法第36條（b）的規定的信賴義務違反。然而，法院用來衡量受信人行為的以及其在1940年投資公司法第36條（b）的原意基礎上運用的基本框架如下：一個決策并不違反基金投資顧問或董事依1940年投資公司法第36條（b）的規定所負的信賴義務，如果獨立董事（1）沒有被投資顧問支配或施加不正當的影響；（2）被投資顧問及利益相關董事充分地告知；以及（3）充分地意識到這些信息，在充分的審查相關因素的基礎上作出一個合理的商業決斷。Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]，at p478

Mundheim， Some Thoughts on the Duties and Responsibilities of Unaffiliated Directors of Mutual Funds， 115 U. Pa. L. Rev. 1058，1065（1967）

《1940年投資公司法》第15節（c）

Thomas Lee Hazen， The law of Securities Regulation， 2ed， at p871.

Mutual Funds Integrity and Fee Transparency Act of 2003，Sec.102

Thomas Lee Hazen， The law of Securities Regulation， 2ed， at p871.

Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]，at p483

Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]， at p478

Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]，at p499

Samuel S. Kim， Mutual Funds： Solving the Shortcomings of the Independent Director Response to Advisory Self-dealing through Use of the Undue Influence Standard ， Columbia Law Review， [Vol. 98：474 1998]，at p499

Transcript of the Conference on the Role of Independent Investment Company Directors， at p2， From，sec.gov/divisions/investment/roundtable/iicdrndt2.htm

澳大利亞在1998年對其單位信托制度進行改革的一個重要原因就是希望通過引入由基金管理人和托管人組成的單一責任實體（responsible entity）來克服基金管理人和托管人分立體制下所造成的關系不明，責任不清的問題。但是，這種新的體制在解決了這個問題的同時，又產生了新的問題，如在這種聯合受托的體制下，管理人和托管人的利益趨于一致，對其損害投資者利益的行為卻更加難于受到監督和制衡。

如《銀豐證券投資基金契約》第四條規定，基金發起人代表全體基金投資者，基于對基金管理人和基金托管人的信任，同基金管理人和基金托管人簽訂本基金契約，以其所合法擁有的財產 發起設立本基金并委托基金托管人持有和保管，委托基金管理人管理和運用基金資產。似乎在投資基金的治理結構中，基金發起人是作為基金持有人利益的代表。在第六條規定，基金托管人接受基金發起人及其他基金持有人的委托，代表基金持有人持有并保管基金資產，必須恪盡職守，履行法律、法規、中國證監會及本基金契約規定的義務。基金托管人有權對基金管理情況進行監督，如認為基金管理行為違反了有關法律、法規或本基金契約的規定，可采取必要措施保護基金持有人的合法利益。然而，在第五條基金管理人的權利義務中又規定基金管理人有權代表基金持有人行使股東及債權人權利；因基金托管人的過錯造成基金資產損失時，應代表基金持有人的利益向基金托管人追償。從上述規定來看，在基金的治理結構中，究竟誰代表基金持有人的利益，反而含混不清。

于華：《強化受托責任，引入董

事會和獨立董事機制：改善基金治理結構的政策法規探討》，載中國證券業協會基金公會編：《證券投資基金法規體系研究》，中國法制出版社2002年7月版第191頁。