導語：如何才能寫好一篇公司登記管理條例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

第二條公司注冊資本是公司登記機關依法登記的全體股東或者發起人實繳或者認繳的出資額。

第三條公司登記機關依據法律、行政法規和國家有關規定登記公司的注冊資本，對符合規定的，予以登記；對不符合規定的，不予登記。

第四條公司注冊資本數額、股東或者發起人的出資方式，應當符合法律、行政法規的有關規定。

第五條公司設立登記或者注冊資本變更登記必須經法定驗資機構驗資并出具驗資證明。

第六條《公司法》規定必須進行評估作價的出資，應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價后，由驗資機構進行驗資。

第七條公司股東或者發起人必須以自己的名義出資。以實物、工業產權、非專利技術出資的，股東或者發起人應當對其擁有所有權；以土地使用權出資的，股東或者發起人應當擁有土地使用權。

第八條公司設立登記，股東或者發起人以貨幣出資的，應當將貨幣足額存入準備設立的公司在銀行開設的臨時賬戶。

第九條公司設立登記，以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，公司章程應當就上述出資的轉移事宜作出規定，并于公司成立后六個月內依照有關規定辦理轉移過戶手續，報公司登記機關備案。

第十條注冊資本中以工業產權、非專利技術作價出資的，其所占注冊資本的比例應當符合國家有關規定。工業產權、非專利技術中屬于國家規定的高新技術成果，其作價金額超過公司注冊資本20%的，應當經省級以上科技主管部門認定。

第十一條設立公司的驗資證明應當載明以下內容：

(一)名稱；

(二)類型；

(三)股東或者發起人的名稱或者姓名；

(四)股東或者發起人的出資額和出資方式；以募集方式設立的股份有限公司應當載明發起人認購的股份和該股份占公司股份總數的比例；

(五)股東或者發起人實際繳納出資情況。以貨幣出資的說明股東或者發起人出資時間、出資額、開戶銀行和臨時賬戶及賬號；以非貨幣出資的說明其權屬情況、轉移或者承諾情況；

以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的評估情況和評估結果以及工業產權，非專利技術所占注冊資本的比例；

(六)其他事項。

第十二條公司增加注冊資本，以貨幣出資的，股東或者發起人應當將出資足額存入公司的賬戶并經驗資機構驗資；以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，股東或者發起人應當在依法辦理財產轉移手續后，經評估、驗資機構評估、驗資。

第十三條公司減少注冊資本，應當符合《公司法》規定的程序，減少后的注冊資本數額應當達到法律、行政法規規定的公司注冊資本的最低限額并經驗資機構驗資。

第十四條公司變更注冊資本應當修改公司章程。

第十五條變更注冊資本的驗資證明應當載明以下內容：

(一)名稱；

(二)變更前后股東或者發起人的名稱或者姓名；

(三)變更前后股東或者發起人的出資額和出資方式；

(四)變更前后的注冊資本數額；

(五)增加注冊資本的實際繳納情況。以貨幣出資的，應當說明股東或者發起人的出資額、出資時間、開戶銀行和入資賬戶及賬號；以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，應當說明股東辦理財產權轉移手續的情況、評估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤轉增注冊資本的，應當說明轉增數額、公司實施基準日期、財務報表的調整情況、轉增前后財務報表相關科目的實際情況、轉增后股東的出資額；

(六)減少注冊資本的，應當說明公司履行《公司法》規定程序情況和股東對公司債務清償或者債務擔保情況。

第十六條有限責任公司成立后，作為出資的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程規定數額的，應當由交付該出資的股東補交其差額。原出資中的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權應當重新進行評估作價。公司注冊資本應當進行重新驗證并由驗資機構出具驗資證明。

第十七條有限責任公司的股東以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資，在規定時間內，未能辦理財產權轉移手續的，交付該出資的股東應當以其它出資方式補交其數額，股東會應當就股東以其它出資方式補交其出資作出決議并相應修改公司章程。

股份有限公司的發起人以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資，在規定時間內，未能辦理財產權轉移手續的，交付該出資的發起人應當以其它出資方式補交其數額，股東大會應當對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核。

股東或者發起人補交的出資應當符合本規定并由驗資機構進行驗證，出具驗資證明，并報公司登記機關備案。

第十八條公司成立后，公司登記機關發現公司涉嫌注冊資本不實的，可以要求公司到指定的驗資機構進行驗證，并要求其在規定期限內提交驗資證明。

第十九條股東或者發起人以非貨幣出資，未按照本規定第九條的規定辦理轉移過戶手續，或者轉移過戶的出資未達到公司章程規定的注冊資本數額的，屬于虛假出資行為。

第二十條股東或者發起人未按規定交付貨幣或者以非貨幣出資未按規定辦理財產轉移手續；公司虛報注冊資本；股東或者發起人虛假出資的；股東或者發起人在公司成立后抽逃其出資的，公司登記機關應當依法予以處罰。

第二十一條驗資機構、資產評估機構出具虛假證明文件的，公司登記機關應當依法予以處罰。

第二十二條外商投資企業注冊資本的登記管理適用本規定。法律、行政法規另有規定的除外。

篇2

企業營業執照年檢制度在全國實施已有二十一年，其在計劃經濟管理體制和計劃經濟管理體制向市場經濟體制過渡轉變歷史過程中的積極作用勿容置疑，但是，在我國市場經濟體制已經確立，已成為世界貿易組織成員，全球經濟已邁向一體化，法治日益彰顯重要，社會公眾日益關注政府行政管理資源合理使用的今天，企業營業執照年檢法律制度的錯位與滯后問題已經浮現，不容忽視，值得人們關注和探討。

筆者試圖從企業的成立與終止、年檢法律制度的產生與發展過程，及其法律規范與政府公共事務管理目標相關性的角度，探究企業營業執照年檢法律制度的錯位與滯后之處，為企業年檢制度的改革拋磚引玉、投石問路。

一、 企業營業執照年檢法律制度的形成與架構。

企業營業執照年檢制度從1982年12月12日國家工商局根據國務院的《企業管理規定》，下文在全國實行企業年檢制度開始，到1988年6月3日國務院《中華人民共和國企業法人登記管理條例》及其后國家工商局的《中華人民共和國企業法人登記管理實施細則》、1994年國務院《公司登記管理條例》，1996年12月13日國家工商局《企業年度檢驗辦法》、1997年11月19日國務院《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》、2001年1月13日國家工商局《個人獨資企業登記管理辦法》等行政法規和國務院相關部門的規范性文件，形成并構成我國企業年檢的法律制度。

我國企業年檢法律制度的淵源是行政法規和部門規章，年檢是企業登記注冊管理制度的一個組成部份。

二、企業年檢法律制度的管理模式與基本內容。

我國企業登記注冊管理制度可以說是較為龐大繁復的，實體法與程序法相互交織，新法與舊法、上位法與下位法之間許多事關重要的事權存在沖突，企業登記管理模式既有依組織形式分類管理的《公司登記管理條例》和《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》、又有依所有制形式分類管理的《中華人民共和國企業法人登記管理條例》及《中華人民共和國企業法人登記管理條例實施細則》，而企業年檢的重要制度《企業年度檢驗辦法》，把上述企業登記管理的二種不同模式以較低位階的規章形式揉合為年檢的混合管理模式。

年檢規章的混合管理模式與行政法規二種分類管理模式的不同，必然導致行政法規與規章的沖突，及實務中的不和諧，年檢法律制度先天存在令人惋惜的缺陷。

目前企業主流由有限公司、股份有限公司、“三資”企業、合伙企業、個人獨資企業構成，筆者試圖根據企業年檢的管理目標，將年檢的法律制度的內容作出扼要簡單的分類陳述。

1、《中華人民共和國企業法人登記管理條例》及實施細則將年檢制度的管理目標定位于行政管理秩序。

《中華人民共和國企業法人登記管理條例》第十四條、第三十條規定，企業法人登記實行年度檢驗制度。企業法人應當按照登記主管機關規定的時間提交年檢報告書、資金平衡表或資產負債表，登記機關對企業法人登記的主要事項進行審查。不按規定提交年檢報告書，辦理年檢的，登記機關可根據情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業整頓、扣繳、吊銷營業執照的處罰?！吨腥A人民共和國企業法人登記管理條例實施細則》第六十三條第（十）項規定，企業不按規定報送年檢報告書、辦理年檢的，處非法所得額3倍以下罰款，但最高不超過3萬元，沒有非法所得的，處于1萬元以下罰款，并限期辦理年檢，拒不辦理的，吊銷營業執照。

上述規定，表明登記機關年檢的目的，僅限于維持企業登記注冊的行政管理秩序。

2、《公司登記管理條例》和《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》和《個人獨資企業登記管理辦法》將年檢制度的管理目標定位于確認公司、合伙和個人獨資企業繼續經營的法律資格。

《公司登記管理條例》第四十九條、第五十條、第五十一條、第六十八條規定，每年1月1日至4月30日，公司登記機關對公司進行年檢，公司在規定的時間內接受年檢，并提交年檢報告書、年度資產負債表和損益表，營業執照副本。公同登記機關應當根據其提交的年檢材料，對公同登記事項進行審查，以確認其繼續經營的資格。公司不按規定接受年度檢驗的，由公同登記機關處于1萬元以上10萬元以下的罰款，并限期接受年度檢驗，逾期仍不接受年檢的，吊銷營業執照。年檢中隱瞞真實情況，弄虛作假的，由公司登記機關處于1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正，情節嚴重的，吊銷營業執照?！吨腥A人民共和國合伙企業登記管理辦法》和《個人獨資企業登記管理辦法》亦有類似的規定。

登記機關通過年檢來確認企業繼續經營的資格，意味著公司、合伙和個人獨資企業法律主體的經營權利能力是按年度擁有的，而不是始于核準登記注冊、持有營業執照，終于解散與注銷，公司、合伙和獨資企業沒有或沒通過年檢，其經營權利能力將喪失，其經營的法律主體資格將不符合法律的規定，其經營活動將面臨違法，其與相對人的合同關系將沒有法律約束力等等。

3、《企業年度檢驗辦法》將年檢制度定位于行政秩序及企業繼續經營法律資格的雙元管理目標。

《企業年度檢驗辦法》第一條宣示，該辦法是依據《公司登記管理條例》和《企業法人登記管理條例》制定的，第三條規定，企業年檢是工商行政管理機關依法按年度對企業過行檢查，確認企業繼續經營資格的法定制度。辦法的雙元管理目標顯而易見；

《企業年度檢驗辦法》在將年檢對登記事項的審查內涵“轉換”為對企業的檢查的同時，還在若干的條款和內容中將年檢的審查登記事項的權力擴充至非登記注冊事務，并將被年檢企業歸類劃分為A級和B級企業，對劃分為B級的企業限制其增設分支機構和經營范圍的民事權利，明文規定企業未參加年檢不得繼續從事經營活動，或設置若干開放式的監督權利條款，等等，以圖達通過年檢對企業的經營活動進行全面的監督管理。

三、企業年檢法律制度的錯位表現

從上述對有關年檢法律制度的闡述中，可以清晰地知道，現行年檢法律制度在本質上是對企業經營活動的檢查和對企業繼續經營法律主體資格的確認。在實務工作中，由于《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》和《企業年度檢驗辦法》適用頻率高和綜合性強，在探究年檢制度錯位之處時，筆者以其為主要研究對象。

1、將年檢法律制度定位于確認企業繼續經營的主體資格，有悖于公司、企業的實體法律規定和基本的法理原則；有違市場經濟條件下，企業經營活動的客觀需要。

根據《中華人民共和國公司法》第二十七條第五款、第九十五條、第一百九十條和第一百九十七條規定、《中華人民共和國合伙企業法》、《中華人民共和國個人獨資企業法》和“三資企業法”的相關規定，登記機關核準設立登記發給營業執照之日，公司、企業成立，登記機關核準注銷登記，公同、企業終止。

上述有關公司、企業成立和終止的法律規定表明，公司、企業的法律主體資格，亦即企業的經營權利能力，始于核準設立登記發給營業執照之日，終于核準注銷登記之時。公司、企業在成立領取營業執照后，登記注銷前，其經營資格受法律保護。

行政法規、規章規定通過年檢方式，對企業繼續經營資格的確認，有悖程序法確保實體法施行、下位法遵守上位法的基本法律原則，有違《立法法》的有關規定，其錯位之處不言而喻。

此外，在市場經濟體制下，經濟活動的交易雙方均希望交易主體的穩定和透明，以確保交易的穩定、安全、有序、效率，以實現成本與效益原則。現行年檢確認企業繼續經營資格的法律定位，將全社會企業的經營主體資格、經營的權利能力處于公共權力經常干預的境地，對全社會企業經營主體的穩定性造成損害和破壞，有違市場經濟發展的客觀要求。

2、將年檢對企業的有關登記事項的審查，擴大定位于對企業經營活動的檢查，沒有充分的法律依據，違反依法行政的原則，浪費行政管理資源，損害了企業營商的法律環境，增大了企業、公民創業和就業的經濟成本，對社會經濟活動的發展弊大于利。

依據行政法規的規定，登記機關在年檢時，根據企業提交的年檢報告等年檢材料，對與登記事項有關的情況進行審查。企業的登記事項，依據公司、合伙企業、個人獨資企業、“三資企業”的不同形式，行政法規對此有不同的要求，主要涉及企業名稱、住所、法定代表人、股東或投資人、經營范圍、注冊資本等登記事項。

但是，《企業年度檢驗辦法》明確規定年檢是對企業的檢查，企業的生產經營情況作為年檢內容之一，要求公司（三資企業除外）提交年度審計報告，劃分A級與B級企業，限制B級企業的民事權利能力和行為能力等。

年檢制度的行政權利擴張，意味著行政管理成本和企業管理成本的提高，由于依法無據，亦意味著行政管理的資源浪費，同時亦將大大提高了企業的營商成本。據初步統計，近年來，我市每年約有1萬家未年檢企業被吊銷營業執照（或待吊銷），而吊銷企業的數量與新開辦企業的數量在致維持在一定的相關度，按人們開辦一家企業的成本（含人工）約需2000元至5000元左右的粗略估算，每年吊銷1萬家企業就有大約2000萬元至5000萬元的社會經濟損失，累年計算，則其社會經濟損失可觀。

現行的企業年檢法律制度，其模糊不清及缺乏科學定位的行政管理目標和高昂的行政管理成本，已不能較好地適應社會經濟的發展需要，學習先進國家的行政管理經驗，結合國情實際情況，改革滯后的企業年檢法律制度應該提到決策機關、立法機關和行政執法機關的議事日程上。在政府職能轉變、政府服務于社會的客觀要求下，年檢法律制度的改革具有積極的現實意義。

篇3

第二條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關依法登記的全體股東認繳的出資額。

股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關依法登記的全體發起人認購的股本總額。

股份有限公司采取募集設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關依法登記的實收股本總額。

第三條公司的實收資本是全體股東或者發起人實際交付并經公司登記機關依法登記的出資額或者股本總額。

第四條公司登記機關依據法律、行政法規和國家有關規定登記公司的注冊資本及實收資本，對符合規定的，予以登記；對不符合規定的，不予登記。

第五條公司注冊資本及實收資本數額、股東或者發起人的出資時間及出資方式，應當符合法律、行政法規的有關規定。

第六條公司設立時股東或者發起人的首次出資、公司變更注冊資本及實收資本，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具驗資證明。

第七條作為股東或者發起人出資的非貨幣財產，應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價后，由驗資機構進行驗資。

第八條股東或者發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。

股東或者發起人以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的，應當符合國家工商行政管理總局會同國務院有關部門制定的有關規定。

股東或者發起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

第九條股東或者發起人必須以自己的名義出資。

第十條有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對有限責任公司、股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。

公司全體股東或者發起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十。

募集設立的股份有限公司發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五；但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。

第十一條有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。

發起設立的股份有限公司全體發起人的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，其余部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。

第十二條股東或者發起人應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額或者所認購的股份。以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。

公司設立登記時，股東或者發起人的首次出資是非貨幣財產的，應當提交已辦理財產權轉移手續的證明文件。

公司成立后，股東或者發起人按照公司章程規定的出資時間繳納出資，屬于非貨幣財產的，應當在依法辦理財產權轉移手續后，申請辦理公司實收資本的變更登記。

第十三條設立公司的驗資證明應當載明以下內容：

(一)公司名稱；

(二)公司類型；

(三)股東或者發起人的名稱或者姓名；

(四)公司注冊資本額、股東或者發起人的認繳或者認購額、出資時間、出資方式；以募集方式設立的股份有限公司應當載明發起人認購的股份和該股份占公司股份總數的比例；

(五)公司實收資本額、實收資本占注冊資本的比例、股東或者發起人實際繳納出資額、出資時間、出資方式。以貨幣出資的說明股東或者發起人出資時間、出資額、公司的開戶銀行、戶名及賬號；以非貨幣出資的須說明其評估情況和評估結果，以及非貨幣出資權屬轉移情況；

(六)全部貨幣出資所占注冊資本的比例；

(七)其他事項。

第十四條公司增加注冊資本的，有限責任公司股東認繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認購新股，應當分別依照《公司法》設立有限責任公司和股份有限公司繳納出資和繳納股款的有關規定執行。股份有限公司以公開發行新股方式或者上市公司以非公開發行新股方式增加注冊資本的，還應當提交國務院證券監督管理機構的核準文件。

第十五條公司減少注冊資本，應當符合《公司法》規定的程序，減少后的注冊資本及實收資本數額應當達到法律、行政法規規定的公司注冊資本的最低限額并經驗資機構驗資。

公司全體股東或者發起人足額繳納出資和繳納股款后，公司申請減少注冊資本，應當同時辦理減少實收資本變更登記。

第十六條有限責任公司依據《公司法》第七十五條的規定收購其股東的股權的，應當依法申請減少注冊資本及相應的實收資本的變更登記。

第十七條非公司企業按《公司法》改制為公司、有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。

原非公司企業、有限責任公司的凈資產應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價，并由驗資機構進行驗資。

第十八條公司注冊資本、股東出資數額或者發起人的認購額、出資或者認購的時間及方式由公司章程規定。公司注冊資本及實收資本數額、股東出資數額或者發起人的認購額、出資或者認購的時間及方式發生變化，應當修改公司章程并向公司登記機關依法申請辦理變更登記。

第十九條變更注冊資本、實收資本的驗資證明應當載明以下內容：

(一)公司名稱；

(二)公司類型；

(三)變更前后股東或者發起人的名稱或者姓名、出資額和出資方式、出資時間。

(四)變更前后的注冊資本及實收資本數額；

(五)增加注冊資本的實際繳納情況。以貨幣出資的，應當說明股東或者發起人的出資額、出資時間、開戶銀行、入資戶名及賬號；以實物、知識產權、土地使用權及其他可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資的，應當說明股東辦理財產權轉移手續的情況、評估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤轉增注冊資本及實收資本的，應當說明轉增數額、公司實施轉增的基準日期、財務報表的調整情況、留存的該項公積金不少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五、轉增前后財務報表相關科目的實際情況、轉增后股東的出資額；

(六)減少注冊資本及實收資本的，應當說明公司履行《公司法》規定程序情況和股東或者發起人對公司債務清償或者債務擔保情況。

第二十條公司成立后，股東或者發起人作為出資的實物、知識產權、土地使用權及其他非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程規定數額的，應當由交付該出資的股東或者發起人補交其差額。原出資中的實物、知識產權、土地使用權及其他非貨幣財產應當重新進行評估作價。公司實收資本應當進行重新驗證并由驗資機構出具驗資證明。

第二十一條公司成立后，公司登記機關發現公司涉嫌實收資本不實的，可以要求公司到指定的驗資機構進行驗證，并要求其在規定期限內提交驗資證明。

第二十二條虛報注冊資本，取得公司登記的，由公司登記機關依照《公司登記管理條例》第六十八條予以處罰。

第二十三條公司的股東或者發起人虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關依照《公司登記管理條例》第七十條予以處罰。公司的股東或者發起人拒不改正的，公司登記機關責令公司限期辦理注冊資本、出資期限變更登記，逾期不辦理的，按照《公司登記管理條例》第七十三條處罰。公司成立兩年后，其中，投資公司成立五年后，公司股東或者發起人仍未交付或者未足額交付出資，且公司未辦理變更登記的，按照《公司登記管理條例》第六十八條處罰。

第二十四條股東或者發起人在公司成立后抽逃其出資的，由公司登記機關依照《公司登記管理條例》第七十一條予以處罰。

第二十五條公司注冊資本及實收資本發生變動，公司未及時辦理變更登記的，由公司登記機關依照《公司登記管理條例》第七十三條予以處罰。

第二十六條驗資機構、資產評估機構出具虛假證明文件的，公司登記機關應當依照《公司登記管理條例》第七十九條予以處罰。

第二十七條撤銷變更登記涉及公司注冊資本及股東或者發起人出資額和出資方式變動的，恢復公司該次登記前的登記狀態。

篇4

    關鍵詞:市場主體 退出機制 吊銷營業執照 注銷登記

    市場主體是以營利為目的提供商品或服務,合法進入市場的法人組織。市場主體退出機制是指市場經營者因為出現阻礙繼續經營的特定事項而主動終止經營或者依法被強制終止經營,經清算后由行政主管機關核準注銷,從而終止市場主體經營資格和法人資格的法律程序和制度。市場經濟是開放經濟、競爭經濟和效率經濟,實力較弱的市場主體在優勝劣汰的規律作用下將不再成為產品或服務的供給者而退出交易領域。因此,市場主體退出是市場經濟中的常態行為。

    我國市場主體退出現狀

    完善的市場機制既鼓勵市場主體積極參與市場競爭,又要求及時有效地將不合格的市場主體淘汰出局,以確保社會資源的有效利用。市場主體能夠順暢退出應是市場經濟發育成熟的標志之一。目前,在市場主體退出方面,由于注銷登記、吊銷營業執照被我國工商部門視為企業法人資格消滅的兩種方式,大多數市場主體選擇不年檢而被吊銷營業執照的方式退出市場,這是一種未經清算非正常退出的方式,嚴重侵害了債權人合法權益,影響了市場交易安全,擾亂了我國的市場經濟秩序。

    據統計,北京、沈陽、西安等地吊銷的企業數遠大于注銷的企業數,占企業退出市場總數的80%以上;河南省某市近年統計結果顯示,注銷登記的只有580余戶,占退市企業總數的3.64%。在這些市場主體當中,80%以上市場主體的退出是因逾期不參加年檢而被吊銷營業執照。由此可見,我國市場主體絕大多數是通過被吊銷營業執照這種非正常方式退出市場的。

    我國市場主體無序退出原因分析

    (一)市場主體的逐利性

    企業等市場主體以追求利益最大化為主要目標,要退出市場,必然會選擇一種成本最少的方式,吊銷無疑是一種最便捷、最經濟的方式。與吊銷方式相比,注銷登記方式退出程序復雜,退出成本高。

    但是,股東在企業經營過程中,如果預期企業的繼續存在對其沒有任何意義時,就會選擇最廉價和最簡便的故意不參加年度檢驗、讓工商部門吊銷營業執照方式退出。因為辦理注銷登記手續繁瑣、費用高、時間長;而通過被吊銷營業執照強制退出市場的方式,不但可以減少費用、節省時間,而且由于企業法人主體資格已經消亡,法院會因無訴訟主體而駁回債權人的請求,市場主體的經營者就可以達到逃避所欠員工工資、勞動保險費用、稅款和債權的不良企圖。因此,從實際效果看,吊銷營業執照這一工商行政管理部門所能采取的最為嚴厲的行政處罰,實際上失去了應有的威懾作用,反而成為市場主體非正常退出市場的“主要渠道”和“最佳選擇”。

    (二)把吊銷營業執照作為企業法人資格消亡的一種方式

    有學者認為,吊銷營業執照“是對法人人格的絕對否定,即法人人格被全面的、永久的被剝奪,法人之存在也因之而全面的、永久的被否認”;認為吊銷營業執照的后果是自營業執照被吊銷之日起,公司的法律人格便不復存在,不得再以公司的名義從事民事活動。我國的實務部門也持此觀點,如國家工商行政管理總局《關于企業登記若干問題的執行意見》(工商企字[1999]第173號)和《關于企業法人被吊銷營業執照后法人資格問題的答復》(工商企字[2002]第106號)均這樣規定。受該觀點的影響,工商行政管理部門一直把吊銷營業執照和注銷登記一起作為企業法人資格消亡的兩種方式。

    但是,大多數學者認為,“吊銷營業執照只是取消企業的營業資格,其法人資格依然存在,只有在企業注銷之后,其法人資格才喪失。”也就是說,只有經過注銷登記,企業的法人資格才告消滅。我國的法律法規實際上也是這樣規定的?！睹穹ㄍ▌t》第46條規定,“企業法人終止,應當向登記機關辦理注銷登記并公告?！薄豆痉ā返?89條、《中華人民共和國公司登記管理條例》第45條也都這樣規定。

    (三)注銷、吊銷的性質不分是市場主體無序退出的根源所在

    注銷登記與吊銷營業執照有著本質的區別。注銷登記是一種登記程序,屬于一般的行政管理行為。注銷后,市場主體的法人資格終止。吊銷營業執照則是行政執法機關對市場主體施加的一種最嚴厲行政處罰。吊銷營業執照后,市場主體的法人資格繼續存在,只不過不能繼續營業,并沒有剝奪企業法人的民事主體資格,而只是剝奪了其生產經營資格,是對企業法人的民事行為能力的一種限制,即限制其在清算范圍內進行活動。當被處罰企業法人依法經過清算,進行注銷登記并經公告后,企業的法人資格才歸于消滅。最高人民法院《關于企業法人營業執照被吊銷后,其民事訴訟地位如何確定的函》(法經[2000]24號)也肯定了被吊銷營業執照的市場主體的法人資格的存在。

    完善我國市場主體退出機制的對策

    (一)強化制度約束

    建立企業法人資格和經營資格分離的制度、確立注銷登記為市場主體唯一的退出方式。在企業法人資格的取得和終止方面,《民法通則》的態度是非常清楚和明確的,第41條、46條和51條規定以登記機關核準注冊登記日為企業法人主體資格的取得日期,以登記機關核準注銷登記日為企業法人主體資格消滅的日期。引起混亂的是《民法通則》之后頒布的其他有關法律法規,如《全民所有制工業企業法》第66條規定:“設立企業必須依照法律和國務院的規定,報請政府主管部門審核批準。經工商行政管理部門登記,發給營業執照,企業獲得法人資格”。類似的規定有《企業法人登記管理條例》第3條、《公司登記管理條例》第25條、《企業法人登記管理條例施行細則》第39條等。然而,關于企業法人的消滅,如前所述,修改后的《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》等法律法規均沒有把吊銷營業執照作為企業法人資格終止的一種方式。

    從根本上解決問題的辦法是:在正在制定的《商事登記法》中,統一《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》等法律法規和國家工商行政管理總局的有關規定,以及最高人民法院有關司法解釋中關于市場主體進出的規定,建立企業法人資格和經營資格分離的制度,把核準登記、注銷登記作為取得和終止企業法人資格的唯一標準;把頒發營業執照、繳銷或吊銷營業執照作為企業法人經營資格取得和終止的唯一依據和標準,統一規定市場主體進出的條件、責任、規則和程序。

    (二)追究無限連帶責任

    對吊銷后不經清算就退出市場的,強制注銷后適用公司人格否認制度追究股東的無限連帶責任。對于故意不參加年檢的市場主體,仍然應給予吊銷營業執照的行政處罰。對于處罰后仍不進行清算、不主動到工商行政管理部門辦理注銷登記的,二年后視情況由登記機關決定是否強制注銷。對于故意不參加年檢遺棄市場主體的股東,對企業法人給予吊銷營業執照的行政處罰后仍不清算注銷的,損害的是債權人的利益。為充分保護公司債權人的利益,維護市場的交易安全,應允許債權人通過法院追究股東的無限連帶責任,也即適用公司人格否認制度。

    所謂公司人格否認,是指當公司股東濫用公司獨立人格損害國家利益、社會公共利益或他人利益達到一定條件時,由法院在個案中依法否認公司的獨立人格,直接追究公司股東的責任。我國《公司法》第20條規定了公司人格否認制度。唯有如此,才會使遺棄市場主體的股東或投資者不會從不年檢被吊銷營業執照的處罰中受益,讓其在無限連帶責任的壓力下選擇清算后注銷這種正常的退出市場的方式。

    參考文獻:

    1.鄔關榮.影響我國市場主體有序退出的成因與制度創新[J].中國工商管理研究,2004(4)

篇5

[關鍵詞] 設立登記、行政行為、民事行為、民事主體資格

一、公司設立登記的相關法律規定及其闡釋

我國《民法通則》、《企業法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》中都有關于公司設立登記的規定。

《民法通則》第41條第一款規定：“全民所有制企業、集體所有制企業有符合國家規定的資金數額，有組織章程、組織機構和場所，能夠獨立承擔民事責任，經主管機關核準登記，取得法人資格?！钡诙钜幎ǎ骸霸谥腥A人民共和國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業，具備法人條件的依法經工商行政管理機關核準登記取得中國法人資格?！?/p>

《民法通則》第51條規定：“企業之間或企業、事業單位之間聯營，組成新的經濟實體，獨立承擔民事責任、具備法人條件的，經主管機關核準登記，取得法人資格。”

根據《民法通則》的上述兩條規定可以看出，公司作為一種企業法人，在程序上只要“經主管機關核準登記”，就可以“取得法人資格”。主管機關的核準登記是公司取得獨立的民事法律主體資格的充分且必要的條件。至于主管機關核準登記的具體標準、依據和程序以及核準登記這種法人資格是以何種具體形式表現出來或予以證明，作為“調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系”的純粹的私法，《民法通則》對此不宜作出規定，也沒有作出規定。換言之，《民法通則》僅僅是因為將其調整的法律關系的主體定位于公民和法人，所以才有必要對公民和法人作一個概括的說明。公民作為自然人，其民事主體資格是基于出生這一法律事件而產生：“法人”作為法律擬制的人，其民事主體資格則是基于法律擬制的行為而產生。這種“法律擬制”的行為，在世界各國的實踐中通常表現為由具有公共性質的社會組織機構或國家機關進行注冊或登記，通過這種注冊或登記賦予一個組織以法律擬制的獨立“人格”。

《民法通則》第45條規定：“企業法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告?！?/p>

聯系前文有關取得企業法人資格的規定可知，這條規定的合理解釋是，企業法人只有在向登記機關辦理注銷登記和公告之后，其民事主體資格才消滅。換言之，只要企業法人登記的效力還在，公司的民事主體資格就一直存在。

《民法通則》第42條規定：“企業法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營。”第49條規定第一項規定，企業法人超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。按照該條文的字面意思，核準登記的法律意義還包括對企業法人經營能力的界定，超出核準登記的經營范圍即構成非法經營。但仔細分析條文所涉及的法律主體及規定的權利義務關系，就不難發現，《民法通則》第49條的規定實際上明顯違反了其在“基本原則”一章為自己界定的調整范圍。作為一部典型的私法，《民法通則》不應當規定追究企業法人的行政責任和刑事責任的情形。盡管由此體現出當時的立法者借助行政機關的核準登記來確定企業法人的行為能力的意圖，但該法的其他條文中，既未明確規定企業法人的行為能力以核準登記的經營范圍為限，也沒有在羅列的無效民事行為條款中明確將企業法人超出經營范圍的經營行為列入其中。并且，在理論上，企業法人的行為能力不僅包括實體法上的行為能力，還包括程序法上是行為能力，最典型的如訴訟能力，即使是實體法上的行為能力也大大超出核準登記的經營范圍，因為企業法人的生存和發展所涉及的實體法領域決并不以經營范圍所列舉的事項為限。在廣告、保險、侵權、社會捐贈等諸多領域，企業法人的合法行為背后實際上具有更多的權利能力和行為能力支撐。在實踐中，考慮到交易安全的需要，司法機關在審理案件時也并非是將所有超出核準登記的經營范圍的民事行為認定為無效，特別是在合同已經實際履行完畢的情形下；所謂的超出經營范圍構成非法經營的情形，通常是指沒有特許經營的資格而從事了必須經特許才可從事的特定的經營事項，僅在此等特殊情形下，特許經營范圍才具有賦予特定企業法人特殊的行為能力的法律意義。

簡言之，公司設立登記在私法上的最主要的意義僅僅在于-賦予并證明公司作為法律所擬制的“人”所具有的類似自然人的獨立的民事主體資格，而不論公司設立登記以何種具體形式表現出來；主管機關核準登記的經營范圍僅在極少數的情形下，作為判斷公司所為民事行為的有效與否的標準之一。

《企業法人登記管理條例》與《公司登記管理條例》有關公司設立登記的主要規定如下：

《企業法人登記管理條例》第3條第一款規定：“申請企業法人登記，經企業法人登記主管機關審核，準予登記注冊的，領取《企業法人營業執照》，取得法人資格，其合法權益受國家法律保護。”第二款規定：“依法需要辦理企業法人登記的，未經企業法人登記主管機關核準登記注冊，不得從事經營活動?！?/p>

《企業法人登記管理條例》第16條第一款規定：“申請企業法人開業登記的單位，經登記主管機關核準登記注冊，領取《企業法人營業執照》后，企業即告成立。企業法人憑據《企業法人營業執照》可以刻制公章、開立銀行帳戶、簽訂合同，進行經營活動?！?/p>

《公司登記管理條例》第3條第一款規定：“公司經公司登記機關依法核準登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人資格。”第二款規定：“自本條例施行之日起設立公司，未經公司登記主管機關核準登記的，不得以公司名義從事經營活動。”

《公司登記管理條例》第22條規定：“經公司登記機關核準設立登記并發給《企業法人營業執照》，公司即告成立。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行帳戶，申請納稅登記。”

與《民法通則》所具有的純私法性質不同的是，從調整對象的角度看，《企業法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》屬于純粹的公法。它們立足行政機關管理的實際，較為詳盡地規定了作為相對方企業法人包括公司，在營運過程中所應當履行的公法上的登記義務及其法律后果，以及作為行政主體的行政機關行使行政管理權，進行工商登記的程序、條件或標準。因此，在設立登記方面，《企業法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》較之《民法通則》，更為具體地規定了公司作為企業法人，其設立登記的直接的法律后果和表現形式，即領取《企業法人營業執照》之后，公司才告成立，才取得法人資格和經營資格，才有資格刻制印章、開立銀行帳戶、申請納稅登記。簡言之，僅在公法上，簽發和領取《企業法人營業執照》才占據公司設立登記的核心地位，具有實體法上的意義；在私法領域，《企業法人營業執照》只具有程序法上的意義，即作為公司具有法人資格的證明。

二、公司設立登記的法律性質和法律效力

盡管公司設立登記在公法和私法上均有上述相關規定，但并不能當然地認為公司設立登記就是兼有公法性質和私法性質的混合行為。行為的性質不同，受到的調整規則也就不同；調整的規則不同，對行為效力的認定及其所產生的法律后果也就不同。因此公司設立登記的法律性質問題在公司法領域大有考究的必要。

公司設立登記的性質之爭主要集中于它是行政行為還是民事行為，或者是兼有兩種性質的混合行為。

在公法上，判斷一個行為是不是行政行為，可以從以下幾個方面進行考察：一是行為的主體，行政行為的主體必須是依法享有行政權力、履行一定行政管理職能的國家機關或國家機關內部特定的機構以及被授權或受委托的社會組織；二是行為的權利或權力屬性，作出行政行為所憑借的法律支撐是國家行政權，這種權力具有職權和職責雙重性，是不得任意處分的；三是行為的法律效果，行政行為是行政公權力作用于公民或法人私權利的行為，必定對公民或法人的私權利產生一定的影響，這種影響往往具有某種程度上的廣泛性。

與此相對應，行政行為與民事行為的區別也可以從以上三方面進行考慮。首先，民事行為是發生在平等主體之間的，基于這種平等，當事人雙方可以自愿協商設立、變更或終止雙方之間的財產關系和人身關系；而行政行為的主體雙方地位是不平等的，一方因為處于代表公共利益和國家利益的應然地位，而享有一定的優先權、優益權，其意思表示具有一定的主導性，另一方則處于被管理的地位，其意思表示具有服從性。其次，民事行為作出的法律依據是私法上的權利義務，受到私法的調整，當事人雙方可以充分協商根據意思自治來重新調整雙方之間的權利義務關系，行為合法所著重強調的是實體上的真意性，而行政行為作出的依據是公法上的權力義務，受到公法的調整，行為的作出通常受到法律的嚴格規制，著重強調的往往是程序上的合法性。再次，民事行為的法律效果的影響范圍往往只在一部分私人主體之間發生，不具有廣泛性，而行政行為則不然。

在我國，公司設立登記由申請、受理、審查、核準、發照和公告等程序組成。這一系列的行為主要發生在公司的設立人或發起人與工商行政管理機關之間。誠然，并非行政機關作出的行為都是行政行為，但是從以上三方面進行綜合考量，公司設立登記行為可以認定是行政行為。從主體之間的關系看，公司設立人或發起人顯然是處于行政管理的被管理人地位，而工商行政管理機關處于管理人的地位，盡管從法治的角度看，兩者多受到法律的約束，都應當依法辦事，但兩者在實體上的權利義務關系實際上無法等量齊觀，可以說是不平等的。例如，在審查、核準的環節上，行政機關明顯處于意思表示的主導地位。從行為的法律依據看，公司設立登記的當事人雙方都必須嚴格按照法律法規規定程序和條件行事，雙方都沒有協商變通的余地。從行為的法律效果看，公司設立登記實際上是通過國家機關的公示行為創設新的獨立的法律主體資格，行為的影響不僅明確設定了設立申請人與所設立的公司的財產權的界限以及法律責任界限，更為重要的影響是憑添了一個法律主體，而這個法律主體將可能與其他眾多的法律主體發生法律關系，并以自己的財產獨立地承擔責任，這種影響的范圍較之一般的民事行為要廣泛得多。

值得一提的是，最近由國務院法制辦所制訂的《中華人民共和國行政許可法（草案）》已經將企業法人登記明確納入行政許可的范疇，該草案第15條規定，行政許可的種類包括特許、許可、認可、核準、登記。第20條規定：“登記，適用于確立特定的民事權利能力和行為能力的下列事項：（一）法人或者其他組織的設立、變更、終止；（二）法律、行政法規規定適用登記的其他事項?！辈莅傅牡诹碌谖骞潓ｉT規定了登記程序。

如果說，草案的上述規定采納了將公司設立登記歸入行政行為的理論觀點，那么在關于該草案的說明中，則間接地回應了理論界和實務界關于登記問題的困惑與爭議。由于現實生活中，大量的由行政機關所為的登記行為，如戶籍登記、婚姻登記、收養登記、抵押登記以及企業法人的設立登記，其法律效力和法律后果通常都顯現于私法領域，直接地影響私法主體的權利義務關系，因此，即使這些行為由行政機關以行使行政權力的方式作出，產生較為廣泛的影響，人們仍不由得質疑其行為的應然性質；也正因如此，草案的說明對登記的適用范圍特別作了如下說明：“鑒于對特定民事關系、特定事實的登記事項，在性質、特點、程序、法律后果上不同于行政許可，因此，對這類登記，依照有關法律、法規的規定辦理，草案規定不適用本法?！边@一說明的內容反映在草案的第3條第二款，即“行政機關對機關內部人事、財務、外事等事項的審批以及經登記確認特定的民事關系、特定事實，分別依照有關法律、法規的規定辦理，不適用本法?！?/p>

草案如此規定的法理依據何在？法人或其他組織的設立、變更、終止登記與戶籍登記、婚姻登記或其他登記有和區別？解決了這些問題，公司設立登記的法律性質和法律效力問題也就不證自明了。

在法理上，引起法律主體之間權利義務關系設立、變更、消亡的行為或事件被稱作法律事實。法律行為包含法律關系主體的意思要素，是以法律關系主體的意志為轉移的；法律事件則是不以法律關系主體的意志為轉移的。根據各國民法的基本原理和人權理論，自然人民事主體資格就是基于自然人出生這一法律事件而取得，也只能基于自然人死亡這一法律事件而消滅，即使對于被判死刑的人而言，在其未被執行之前，其法律主體資格依然存在。因此，戶籍登記只是行政機關對公民基本狀況進行記載以輔助其他行政管理行為的一種行政手段而已，在純私法的民事法律關系領域除了可以證明涉及年齡的行為能力，如法定婚齡所表征的結婚的行為能力，幾乎沒有實體上的法律意義，其程序上的法律意義也只是體現在對公民住所的確認以便為通知性的法律行為提供準據。而法人民事主體資格的取得則依賴于“法律擬制”的行為，并以此取得“對世”的效力，即對所有其他法律主體宣稱自己具有獨立法律人格的效力。一般的民事主體為設立法人的行為，例如，發起人出資合議組建公司的行為，因為是一種意圖人為地創設法律主體資格行為，而不是一種法律事件，所以要想取得“對世”的效力，就必須經由公權力主體的認可和公示。否則，僅以自然人之間的協議就能取得對抗第三人的效力，例如公司出資人的有限責任，在未有相關法律認可的情形下是不可想象的。因此，在歷史上，以公司的形式經商是一種特權，政府對頒發公司營業執照的控制非常嚴格。即使在今天高度發達的市場經濟體制中，西方各國的公司法對公司設立大都采取了準則設立主義，但公司設立登記制度仍然健在，并且多由行使公權力的主體進行登記。

婚姻登記、收養登記與戶籍登記、法人設立登記不同，其并不涉及法律主體本身的主體資格問題，而只是事關主體之間權利義務關系的設立、變更和終止。由國家對其進行登記的原因在于這種身份關系的設立、變更和終止往往與社會的善良風俗有關，需要一定程度的法律控制。登記在這些私法領域的效力并非是創設法律主體資格或為其他行政管理行為提供輔助手段，而是直接通過法律的強制性態度，對這些私意行為的效力追加的公共意志的認同，缺乏或違背這種公共意志的認同，將得不到公權力的保護，甚至將招致公權力的制裁。

至于前文所提到的抵押登記，其在公法上的意義僅在于為一些重要物質的流通建立一種信息收集系統，在本質上僅僅是其他行政管理行為的輔助手段，在私法上的效力僅僅是通過公權力的登記，取得公示公信的效力，用以對抗第三人。

在實際生活中，由行政機關進行的所謂“登記”行為還有很多，在此恕不一一列舉。概言之，這些登記行為大致可以分為兩類：一類是能夠通過對登記申請的審查核準，直接體現行政機關管理意志的登記行為，這類行為將直接改變登記申請人的在私法上的權利義務關系或狀態，如公司的設立登記、婚姻登記、收養登記，都是廣義上的行政許可行為；另一類是不需要行政機關審查核準，不體現行政機關管理意志的登記行為，這類行為并不直接或實質性地改變登記申請人在私法上的權利義務關系，如戶籍登記、抵押登記，都是一種輔的準行政行為，在私法上的意義僅僅在于證明民事主體之間的權利義務關系。

需要指出的是，盡管上述登記行為的主要效力均體現在民事主體之間的民事法律關系之中，但并不能就此認為這些登記行為就是民事行為或是兼有兩種性質的混合行為。從某種程度上講，現代公共行政的發展方向就是要改變以往傳統的計劃經濟模式下，單純依靠“命令-服從”式的管理手段，而是要充分利用經濟杠桿，經濟手段，其主要表現形式就是要通過對市場主體的非命令式的調控手段，通過作用于市場主體在民事領域中的權利義務狀態來實現對社會經濟的管理。例如，對自然資源以及稀缺的社會資源的許可使用，在表面上是一種市場交易行為，但就出讓方國家而言，尤其是國家的代表-政府而言，其行為應當嚴格受到公法的調整，而不能完全根據自己部門的利益要求將這些資源的以任意方式、價格或條件出讓，按照《行政許可法（草案）》的規定，這種行為明確地屬于行政特許的范疇，必須通過公開招標或拍賣的方式擇優出讓。因此，盡管公司設立登記的最重要的效力在于創設了民事法律主體資格，但公司設立登記這一行為仍然是行政行為，確切地講，是一種行政許可行為。進言之，應當揚棄具有私法效力的行為就是私法行為的理念。公司設立登記是公法行為，但其效力卻主要體現在私法上。

三、公司設立登記與《企業法人營業執照》

由于公司設立登記的直接法律后果表現為《企業法人營業執照》的簽發和領取，并且《企業法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》都規定，公司領取《企業法人營業執照》方取得法人資格，方可從事經營活動。因此，《企業法人營業執照》往往被認為同時具有證明公司民事主體資格和合法的經營能力的雙重功能。又因為工商行政管理機關將吊銷公司的《企業法人營業執照》作為常用的行政管理處罰的手段之一，因此，怎樣認定被吊銷《企業法人營業執照》的公司的民事主體資格就成為司法實踐中不容回避卻又頗有爭議的問題。廓清公司設立登記與《企業法人營業執照》之間的關系，將有助于給出一個合理的解答。

正如前文對《民法通則》相關規定的闡釋中所言，企業法人設立登記在私法上最主要的意義僅在于創設登記企業的民事主體資格，而不論這種登記以何種形式表現出來；經過設立登記而產生的民事主體資格只有經過注銷登記才能消滅。

篇6

性質不同 股份有限公司是指公司資本為股份所組成的公司，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任的企業法人。有限責任公司（有限公司）是我國企業實行公司制最重要的一種組織形式，指根據《中華人民共和國公司登記管理條例》規定登記注冊。

人數不同 中國的有限責任公司是指根據《中華人民共和國公司登記管理條例》規定登記注冊，由五十個以下的股東出資設立，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，公司法人以其全部資產對公司債務承擔全部責任的經濟組織。有限責任公司包括國有獨資公司以及其他有限責任公司。中國《公司法》規定，設立股份有限公司，應當有2人以上200以下為發起人。由于所有股份公司均須是負擔有限責任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。

條件不同 股份有限公司須具備基本的責任能力，為保護債權人的利益，設立股份有限公司必須要達到法定資本額。我國股份有限公司的資本最低限額不得低于500萬元人民幣。對有特定要求的股份有限公司的注冊資本最低限額需要高于上述最低限額的，由法律、行政法規另行規定。設立公司應當申請名稱預先核準。法律、行政法規或者國務院決定規定設立公司必須報經批準，或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。

（來源：文章屋網 ）

篇7

第二條《條例》第二條規定的私營企業雇工，是指投資者外的受雇于企業的人員。

第三條《條例》第十一條所列人員中：

（一）農村村民，指農民個人，不含農村中的非農業居民。

（二）城鎮待業人員，包括城鎮待業青年和其他無業人員。

（三）個體工商戶經營者，指個體工商戶業主，含個人合伙的合伙人。

（四）辭職、退職人員，指機關、團體、企業、事業單位辭職退職人員。

（五）國家法律、法規和政策允許的其他人員主要包括：

（1）離退休科技人員；

（2）停薪留職科技人員；

（3）企事業單位離退休人員；

（4）符合國家規定的黨政機關、團體離退休人員。

第四條《條例》第八條、第九條規定的合伙企業、有限責任公司中的二人，是指資產獨立的兩個投資主體。

第五條《條例》第十二條規定私營企業可以經營的行業，還包括營利性的文化、藝術、旅游、體育、食品、醫藥、養殖等行業。

私營企業可以一業為主，兼營他業。

第六條私營企業可以設立分廠、分店、分公司等，投資者可以到異地辦企業。

第七條有限責任公司按照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規定辦理登記。

第八條私營企業登記管理機關是工商行政管理機關。

第九條凡符合《條例》第十一條規定的人員申請開辦私營企業，申請人應當向辦理登記的工商行政管理機關提交有關證件：

（一）申請人身份證明。

獨資企業申請人是指投資者本人，合伙企業申請人是指合伙人推舉的負責人，有限責任公司申請人是指投資者推舉的企業負責人。

合伙企業和有限責任公司申請登記時，除提供申請人的身份證明外，還應當提供其他合伙人、其他投資者的身份證明。

（二）場地使用證明。

（三）驗資證明。

有限責任公司注冊資金數額按照企業法人注冊資金數額的規定執行。

（四）申請從事資源開采、建筑設計、施工、交通運輸、食品生產、藥品生產、印刷、旅店、外貿、計量器具制造等行業生產經營的私營企業，應當按照國家有關規定提交有關部門的審批證件。

（五）合伙企業申請登記時，應當提供合伙人的書面協議。

合伙人的書面協議應當載明合伙人的出資形式、出資數額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項。

（六）有限責任公司申請登記時，應當提供公司章程，章程內容應當符合《條例》第十四條的規定。

第十條申請開辦私營企業，申請人應當在企業所在地縣、市、區工商行政管理機關辦理登記，經核準發給營業執照后，始得營業。

私營企業申請開辦分廠、分店、分公司的，應當在分廠、分店、分公司所在地縣級工商行政管理機關辦理登記，經核準發給營業執照后，始得營業。

有限責任公司投資者超過三十人的，應當經地市以上工商行政管理機關核準。

第十一條私營企業登記的主要事項應當包括企業名稱、企業負責人、經營地址、資金數額、經營范圍、經營方式、企業種類、雇工人數以及合伙企業的合伙人姓名、有限責任公司的投資者姓名等。

私營企業的名稱應當按照工商企業名稱登記管理的規定辦理。

企業負責人：獨資企業是指投資者本人；合伙企業是指合伙人確定的負責人；有限責任公司是指公司的法定代表人。企業負責人姓名須與身份證相符，不得使用別名。

經營地址，指企業所在市、縣（區）、鄉（鎮）、村、街道、門牌等。

資金數額，包括企業的固定資產和自有流動資金。

經營范圍，指經核準登記的生產經營項目和商品類別。

經營方式，指自產自銷、代購代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發、批零兼營、客運服務、貨運服務、代客儲運、裝卸、修理服務、咨詢服務等。

企業種類，指獨資企業、合伙企業、有限責任公司。

第十二條工商行政管理機關自受理申請之日起三十日內做出審核決定。符合條件的，經核準登記后，發給營業執照；不符合條件的，不予登記，并應當書面通知申請人。

私營企業憑營業執照刻制圖章，開立銀行帳戶，在核準的經營范圍內從事生產經營活動。

第十三條私營企業改變企業名稱、企業負責人、經營地址、經營范圍、經營方式、企業種類等主要登記事項，應當向原登記管理機關辦理變更登記。

第十四條私營企業因分立、合并而保留的企業應當辦理變更登記；因分立、合并而新辦的企業應當辦理開業登記；因分立、合并而終止的企業應當辦理注銷登記。

私營企業轉讓時，轉讓方應當辦理注銷登記，受讓方應當辦理重新登記。

私營企業遷移到原登記管理機關管轄區域之外，應當申請辦理變更登記。原登記管理機關根據企業申請，收回營業執照及其副本，撤銷注冊號，開出遷移證明，并將企業檔案移交企業新址所在地登記管理機關。企業憑遷移證明，向新址所在地登記管理機關重新申請名稱和注冊號，領取營業執照。

合伙企業增加或減少合伙少，應當辦理變更登記。

有限責任公司辦理變更登記按照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規定執行。

第十五條私營企業辦理變更登記時，應當提交申請書及有關證件。合伙企業的申請書應當經合伙人簽署，有限責任公司的申請書應當經董事會簽署。

第十六條工商行政管理機關自受理私營企業變更申請之日起十五日內做出審核決定。

第十七條根據《條例》第十七條規定，私營企業歇業，應當向原登記管理機關提出申請，并提交資產清理和處分證明、債務清理證明、完稅情況證明，經核準后，收繳營業執照及其副本、圖章，并通知其開戶銀行。

合伙企業歇業時，應當提交合伙人的歇業申請書。有限責任公司歇業時，應當提交董事會決議或其他有關證件。

第十八條根據《條例》第十八條規定，私營企業破產時，應當向原登記管理機關提交破產證明、資產清理證明、債務清理證明，經核準后，辦理注銷登記手續。

第十九條因行政處分、法院裁決而終止營業的私營企業，應當到原登記管理機關辦理注銷登記手續。

第二十條私營企業遺失營業執照，應當向登記管理機關掛失，并申請補發。

第二十一條私營企業與外國的公司、企業和其他經濟組織或者個人舉辦中外合資經營企業、中外合作經營企業，按《中華人民共和國公司登記管理條例》的有關規定辦理登記。

第二十二條私營企業申請承攬來料加工，來樣加工、來件裝配，從事補償貿易，應當按照國家規定與外商簽訂合同，經有關部門審批，報縣以上工商行政管理機關核準。

第二十三條私營企業與香港、澳門、臺灣的公司、企業和其他經濟組織或者個人舉辦合資經營企業、合作經營企業，承攬來自這些地區的來料加工、來樣加工、來件裝配，從事補償貿易，可參照本辦法第二十一條、第二十二條的規定及國家有關規定辦理。

第二十四條私營企業經批準使用的經營場地，任何單位和個人不得侵占。需要拆遷的，拆遷單位和個人應當按照有關規定承擔拆遷費用，并合理安排遷移地址。因侵占造成經濟損失的，由侵占單位和責任人負責賠償。

第二十五條私營企業開業、分立、合并、轉讓、遷移、歇業，均應當在辦理開業登記、變更登記、重新登記或者注銷登記之日起三十日內向企業所在地稅務機關辦理稅務登記或注銷稅務登記。

第二十六條根據《條例》第三十五條規定，私營企業應當建立健全財務會計制度，嚴格執行財務管理規定，不得瞞報收入，亂攤成本費用。

第二十七條私營企業不得抽逃企業資金，轉移資產，隱匿財產，逃避債務。

第二十八條私營企業的外匯收入和支出按國家有關外匯管理的規定執行。

第二十九條按照《條例》第四十條規定，工商行政管理機關對私營企業履行下列管理職責：

（一）辦理開業登記、變更登記、重新登記、注銷登記；

（二）監督私營企業依照登記事項和核準的經營范圍從事生產經營活動；

（三）制止和查處私營企業的違法經營活動；

（四）保護私營企業的合法經營，制止對私營企業的攤派；

（五）指導私營企業協會的工作；

（六）國家授予的其他管理職責。

《條例》第四十條規定對私營企業進行業務指導、幫助和管理的各有關行業主管部門，是指工業、礦產資源、建筑、交通運輸、商業、能源等部門。

第三十條私營企業應當在每年的第一季度內向原登記管理機關呈報上一年度生產經營年檢報告書、資金平衡表或者資產負債表。年檢報告書式樣由國家工商行政管理局統一制定。

第三十一條根據《條例》第四十一條規定，對私營企業的下列違法行為，工商行政管理機關視情節輕重，分別給予警告、沒收違法所得、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。情節嚴重的，責令停業整頓、吊銷營業執照：

（一）未經核準登記擅自開業的；

（二）登記中隱瞞真實情況，弄虛作假的；

（三）超出核準登記的范圍從事生產經營活動的；

（四）不按規定辦理變更登記、重新登記和注銷登記的；

（五）出租、轉讓、出賣、偽造、涂改或者擅自復印營業執照的。

罰款、沒收非法所得超過一定數額和吊銷營業執照的處罰由縣級以上工商行政管理局長審核批準。具體罰款、沒收非法所得的數額由省級工商行政管理機關在本辦法規定的范圍內決定。

第三十二條私營企業從業人員阻撓、抗拒行政管理人員依法執行公務的，予以警告；情節嚴重的，由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的規定處罰；構成犯罪的，由司法機關依法追究其刑事責任。

第三十三條私營企業違反財政稅務管理規定的，按財政稅務管理規定處罰。

第三十四條私營企業違反勞動管理規定，侵犯職工合法權益的，按有關勞動管理法規處罰。

第三十五條根據《條例》第五條規定成立的私營企業協會是由私營企業聯合組成的社會團體。私營企業協會可以有團體會員、個人會員。

成立私營企業協會，經同級工商行政管理機關同意，按有關規定辦理社會團體登記。

各級私營企業協會接受同級工商行政管理機關的指導。

第三十六條私營企業職工成立工會組織，依照中華全國總工會有關規定執行。

篇8

第二條公司注冊資本是公司登記機關依法登記的全體股東或者發起人實繳或者認繳的出資額。

第三條公司登記機關依據法律、行政法規和國家有關規定登記公司的注冊資本，對符合規定的，予以登記；對不符合規定的，不予登記。

第四條公司注冊資本數額、股東或者發起人的出資方式，應當符合法律、行政法規的有關規定。

第五條公司設立登記或者注冊資本變更登記必須經法定驗資機構驗資并出具驗資證明。

第六條《公司法》規定必須進行評估作價的出資，應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價后，由驗資機構進行驗資。

第七條公司股東或者發起人必須以自己的名義出資。以實物、工業產權、非專利技術出資的，股東或者發起人應當對其擁有所有權；以土地使用權出資的，股東或者發起人應當擁有土地使用權。

第八條公司設立登記，股東或者發起人以貨幣出資的，應當將貨幣足額存入準備設立的公司在銀行開設的臨時賬戶。

第九條公司設立登記，以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，公司章程應當就上述出資的轉移事宜作出規定，并于公司成立后六個月內依照有關規定辦理轉移過戶手續，報公司登記機關備案。

第十條注冊資本中以工業產權、非專利技術作價出資的，其所占注冊資本的比例應當符合國家有關規定。工業產權、非專利技術中屬于國家規定的高新技術成果，其作價金額超過公司注冊資本20%的，應當經省級以上科技主管部門認定。

第十一條設立公司的驗資證明應當載明以下內容：

（一）名稱；

（二）類型；

（三）股東或者發起人的名稱或者姓名；

（四）股東或者發起人的出資額和出資方式；以募集方式設立的股份有限公司應當載明發起人認購的股份和該股份占公司股份總數的比例；

（五）股東或者發起人實際繳納出資情況。以貨幣出資的說明股東或者發起人出資時間、出資額、開戶銀行和臨時賬戶及賬號；以非貨幣出資的說明其權屬情況、轉移或者承諾情況；

以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的評估情況和評估結果以及工業產權，非專利技術所占注冊資本的比例；

（六）其他事項。

第十二條公司增加注冊資本，以貨幣出資的，股東或者發起人應當將出資足額存入公司的賬戶并經驗資機構驗資；以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，股東或者發起人應當在依法辦理財產轉移手續后，經評估、驗資機構評估、驗資。

第十三條公司減少注冊資本，應當符合《公司法》規定的程序，減少后的注冊資本數額應當達到法律、行政法規規定的公司注冊資本的最低限額并經驗資機構驗資。

第十四條公司變更注冊資本應當修改公司章程。

第十五條變更注冊資本的驗資證明應當載明以下內容：

（一）名稱；

（二）變更前后股東或者發起人的名稱或者姓名；

（三）變更前后股東或者發起人的出資額和出資方式；

（四）變更前后的注冊資本數額；

（五）增加注冊資本的實際繳納情況。以貨幣出資的，應當說明股東或者發起人的出資額、出資時間、開戶銀行和入資賬戶及賬號；以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，應當說明股東辦理財產權轉移手續的情況、評估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤轉增注冊資本的，應當說明轉增數額、公司實施基準日期、財務報表的調整情況、轉增前后財務報表相關科目的實際情況、轉增后股東的出資額；

（六）減少注冊資本的，應當說明公司履行《公司法》規定程序情況和股東對公司債務清償或者債務擔保情況。

第十六條有限責任公司成立后，作為出資的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程規定數額的，應當由交付該出資的股東補交其差額。原出資中的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權應當重新進行評估作價。公司注冊資本應當進行重新驗證并由驗資機構出具驗資證明。

第十七條有限責任公司的股東以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資，在規定時間內，未能辦理財產權轉移手續的，交付該出資的股東應當以其它出資方式補交其數額，股東會應當就股東以其它出資方式補交其出資作出決議并相應修改公司章程。

股份有限公司的發起人以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資，在規定時間內，未能辦理財產權轉移手續的，交付該出資的發起人應當以其它出資方式補交其數額，股東大會應當對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核。

股東或者發起人補交的出資應當符合本規定并由驗資機構進行驗證，出具驗資證明，并報公司登記機關備案。

第十八條公司成立后，公司登記機關發現公司涉嫌注冊資本不實的，可以要求公司到指定的驗資機構進行驗證，并要求其在規定期限內提交驗資證明。

第十九條股東或者發起人以非貨幣出資，未按照本規定第九條的規定辦理轉移過戶手續，或者轉移過戶的出資未達到公司章程規定的注冊資本數額的，屬于虛假出資行為。

第二十條股東或者發起人未按規定交付貨幣或者以非貨幣出資未按規定辦理財產轉移手續；公司虛報注冊資本；股東或者發起人虛假出資的；股東或者發起人在公司成立后抽逃其出資的，公司登記機關應當依法予以處罰。

第二十一條驗資機構、資產評估機構出具虛假證明文件的，公司登記機關應當依法予以處罰。

第二十二條外商投資企業注冊資本的登記管理適用本規定。法律、行政法規另有規定的除外。

篇9

2001年，北京某經貿公司與湖北某物資公司因購銷合同發生糾紛，經兩級人民法院審理，經貿公司勝訴，判決發生法律效力。之后該案又經過再審程序，物資公司勝訴并于2007申請執行回轉，后法院查封了經貿公司的部分財產。在執行過程中，經被執行人調查發現，物資公司已于2002年4月向當地工商局申請公司注銷登記，之前公司已召開了股東大會并就解散公司事項一致做出了決議，并由股東自行組成清算組對公司進行了清算。同年8月，物資公司向工商機關繳回了公司營業執照正本、副本以及公司公章、財務專用章、合同專用章，并由工商管理機關的工作人員當場進行了銷毀。在查清上述事實后，被執行人對執行申請人的主體資格提出異議，認為自2002年8月起物資公司不再具有法人主體資格，依法不得再以公司的名義從事任何法律活動，包括向人民法院申請強制執行等。再審法院經調查后認為，盡管公司及股東已經履行了公司注銷登記的手續，工商機關也已經收繳并銷毀了公司的營業執照以及當時的所有印章，但公司登記文件中沒有工商機關批準公司注銷的文件，因此，該公司的主體資格盡管有瑕疵，但還未徹底消滅。

這個案例反映的法律問題是，公司主體資格消滅是否需要登記機關相應的批準程序以及何種批準程序？如何確定公司主體資格消滅的日期？在公司消滅主體資格的過程中，公司、股東、登記機關是什么樣的法律角色？各自又有著什么樣的權利義務與責任？

二、現行法律制度的探討與解析

公司注銷是否需要工商登記機關的批準

就公司的設立而言，公司法已經明確規定公司的設立不是采用嚴格的核準制而是嚴格的準則主義制度，[1]符合條件就予以登記成立，從而體現了公司法降低公司成立門檻的立法目標。公司的成立則是以登記機關頒發營業執照為準，公司的成立日期是營業執照上記載的日期，自該日起公司取得法人主體資格，具備法定的權利能力與行為能力。在公司正常存續期間，公司、股東、債權人等利益相關主體的權利、義務均有相應的法律規范遵循。就公司的注銷而言，基于對債權人等利益主體權利的保護，相比公司的設立而言，公司法及公司登記管理條例等法律法規均制定了更為嚴格、具體的規定，提出了更高的法律要求。但公司注銷登記是否需要登記機關批準？法律、法規沒有明確規定。

筆者認為，工商登記機關批準公司注銷不是法定的公司注銷程序。根據法律的相關規定，登記機關依法具有對有關注銷登記文件進行形式審查的義務，但法律、法規并沒有明確賦予登記機關批準公司注銷的實體權力。工商機關是國家行政機關，批準行為屬具體行政行為，因此，除非有法律、法規的明確授權，否則行政機關則不享有相應的權力。就形式審查而言，依據公司法以及公司登記管理條例的規定，公司注銷登記必須提供相應的材料，完成相應的通知、公告等一系列清算程序，以保護公司債權人的利益，維護社會經濟秩序的穩定，因此，登記機關依法對公司注銷登記具有形式審查的義務，對于不符合注銷登記條件的可以拒絕其注銷登記，避免公司主體資格在不符合法定條件與程序的情況下消滅而侵害公司債權人等相關主體的合法權益。但是，就公司的能力而言，公司作為具有完全民事行為能力的企業法人，股東作為公司的所有人，有權依法自主決定公司的生死存亡，這既是意思自治原則在公司法中的重要體現，也是公司股東所享有的法定權利，否則，公司亦將失去其存在的基本權源。因此，除非法律有明確的規定，登記機關在公司申請注銷的情況下不得對公司注銷做實質性審查，只要公司的注銷登記符合法定的程序與條件，公司主體資格的消滅與登記機關的批準無關，無需登記機關的批準。

公司注銷的法律界限

依照現行法律，的確很難如同在法律上明確公司成立有具體的時間一樣明確公司主體資格消滅的準確時間，從而在實踐中模糊了公司主體資格消滅的具體時間與法律界限。根據公司法第一百八十九條的規定，公司清算結束后，清算組的清算報告經股東會、股東大會或人民法院確認并報公司登記機關申請注銷登記，公告公司終止。該規定明確了清算組有將公司終止事項予以公告的義務，公告的日期可以認定為在公司申請注銷登記情況下主體資格消滅的具體日期。但是，如果清算組只申請了注銷登記而未公告，公司的主體資格是否仍然存續？清算組未公告的法律后果如何認定？公司法尚沒有規定。公司登記管理條例第45條規定：“經公司登記機關注銷登記，公司終止。”該條規定并沒有強調清算組的公告義務，只要依法申請了注銷登記，公司主體資格即消滅。依據下位法服從上位法的原則，顯然公司法規定的公告是公司終止的法定環節。公告產生了相應的對抗效力，公司股東不再對公司債務承擔責任，除非法律有明確的規定。但是未進行注銷登記公告的法律后果問題還是沒有解決。筆者認為，公司清算完成后申請注銷登記，作為企業法人的權利能力已經喪失，公司客觀上已經喪失了可以證明其主體資格存在的包括營業執照、公章、合同章等在內的一切書面權利憑證與文件，也不能再以公司的名義為各種行為，因此，公司清算組依法繳回公司的營業執照、公章等證章、印鑒的日期應為公司主體資格消滅的日期。與此同時，公司申請注銷登記并由登記機關收繳了營業執照、公章等權利憑證，在法律程序上登記機關收繳之前的公司的清算法律行為實際已經完成了對公司已知債權人債務的償付，除非有法律的明確規定，公司以及公司股東不再對公司的債務承擔責任，因此，也不存在侵害公司債權人利益的行為。筆者認為，公司清算后的注銷登記公告為公司主體資格消滅的法定的形式要件與日期，而公司清算后工商登記機關收繳公司的營業執照、公章等證章的時間為主體資格消滅的實質要件與日期。

公司已被吊銷營業執照但未依法履行清算與注銷登記義務的法律后果

依據公司法第一百九十九條、第二百一十二條、第二百一十四條，公司登記管理條例第59條、第68條、第69條、第72條、第73條、第76條、第77條、第79條的規定，公司因未進行年檢等違法行為而被公司登記機關依法吊銷營業執照。公司營業執照被依法吊銷后，依據公司法第一百八十一條第四款、第一百八十四條以及公司登記管理條例第43條第4款的規定，公司應成立清算組進行清算，并在完成公司清算后履行公司的注銷登記義務。而實踐中經常出現的問題是公司被吊銷營業執照后不依法組織清算，公司始終處于吊銷營業執照的狀態，按照學理的通說[2]以及最高人民法院的有關司法解釋，吊銷營業執照的目的在于停止企業營業，不允許其繼續新的經營活動，[3]最高人民法院在給遼寧省高級人民法院《關于企業法人營業執照被吊銷后其民事訴訟地位如何確定的復函》中明確了此時的公司還具備訴訟主體資格，法人主體資格尚未完全消滅，同時賦予債權人公司無法參加訴訟情形下可以對公司開辦人提起訴訟的權利，但是該復函也認為如果開辦人沒有投資不足或者轉移資產逃避債務情形的，僅應作為企業清算人參加訴訟，承擔清算責任。該復函的內容顯然明確了公司股東對于被吊銷營業執照的企業法人僅有清算義務，而沒有擴大的責任。

筆者認為，公司股東作為公司的所有者、實際控制人，依法清算是其法定義務。根據法律的基本原理與規則，行為人需要對自己的行為承擔相應的法律后果。就公司主體資格因各種原因出現瑕疵被吊銷營業執照的情況而言，其根本原因在于公司自身的行為以及公司的實際控制人的行為而導致公司主體資格出現相應的法律問題，公司主體資格的瑕疵與公司債權人的行為無關，因此公司債權人作為公司的外部相對人，其利益應得到優先的保護，不能因為公司主體資格的瑕疵而影響公司債權人的實體權益。因此，第一，如公司出現法定的吊銷營業執照的情形后依法組織了清算，則依照公司有限責任制度的規定，在公司的全部財產全部用于償還公司債務后，即使尚有公司債務沒有得到足額的償還，公司股東也不再對公司的債務承擔相應的法律責任。第二，如公司出現法定的吊銷營業執照的情形后公司股東沒有依法組織清算，公司股東應對公司債務與公司承擔連帶清償責任，且該清償責任不應以股東的出資額為限，除非公司股東能夠證明其不履行清算義務具有合法的理由與依據。

三、相關的立法建議

筆者認為，為有效保護、平衡公司利益相關主體的合法權益，需要對公司注銷登記制度進行進一步的完善，具體建議可以以適當的方式增加以下條款，以更加明確的法律規定保證公司注銷登記制度的全面履行，更好發揮法律的功能與價值：1．公司被吊銷營業執照、責令關閉等清算事由出現后，公司未依法成立清算組履行清算義務的，公司股東對公司注銷登記完成前的公司債務與公司承擔連帶清償責任。2.自公司出現清算事由之日起滿2年，公司未依法成立清算組履行清算義務，由公司登記機關對公司予以注銷并進行相應的公告。公司經公告注銷后，由公司股東對公司債務承擔連帶清償責任。公司登記機關不履行公告注銷義務，追究有關責任人的行政責任。3.因公司實際控制人的原因致使公司無法履行清算義務，公司實際控制人對公司債務承擔無限連帶責任，公司股東以出資額為限對公司債務承擔相應的責任。

注釋:

[1]趙旭東主編：《公司法學》，高等教育出版社2006年版，第114頁。

篇10

關鍵詞：商事登記　公示　公示制度

商事登記法的源頭可以追溯到古羅馬時代，其時商店開業需懸掛一定之牌號，以示其營業之狀態。此即商事登記制度之濫觴?，F代意義上的商事登記，是指商主體或商主體籌辦人或負責人。為設立、變更或終止商事主體資格，依照商法典或專門的商事登記法或其他法律法規中的相關內容及程序，將法定登記事項向登記主管機關提出，經其審查批準、登載于登記簿并公之于眾的行為。這些事項涉及到商主體取得主體資格和退出市場問題，涉及到商主體的變化，直接影響到市場秩序的穩定和市場交易安全。對這些內容進行公示，向其他市場主體和社會公眾提供有關商主體的重要法律和經濟事實。是國家公權力維護市場秩序的體現，是市場自由與市場秩序的辯證統一。公示制度是商事登記立法中的一項重要制度。

一、商事登記公示制度的理論基礎

(一)“政府經濟職能”視角下的商事登記公示制度

國家在市場經濟中的職能歷來眾說紛紜，但是，保障社會交易安全和經濟秩序，維護第三人利益和社會公共利益，是任何一種社會狀態下的國家必須擁有的職能。“政府對經濟活動的管理和政府的經濟職能是從維護社會經濟秩序開始的。維護經濟秩序僅僅是現代政府若干經濟職能中的一項，也是最基本的一項。”對市場主體情況進行公示，是保障個體交易安全、維護社會經濟秩序的必要手段，社會交易由個體交易構成。個體交易安全必然集合成整個社會交易的安全，所以交易安全的保護對實現社會經濟秩序具有強烈的社會意義，交易安全也就成為社會公共安全。市場經濟的充分發育，特別是由自由競爭導致的壟斷的普遍出現，私人成本外在化所導致的外部性問題的突出，因消費的非排他性和不可分割性所導致的市場供給公共物品的不可能性，以及信息的不對稱、分配的不公平等問題的普遍存在，都需要政府的干預、調節和維護。需要政府提供相關的信息和服務。

(二)“交易成本理論”視角下的商事登記公示制度

“法律。特別是經濟法、民商法、民事訴訟法，通過以效率為中心的制度改革和構建，為經濟主體設定最有效率的交易模式和訴訟程序，保證人們以最可靠、最安全、最簡便的手續，最少的時間、精力和物質消耗。達到預期的經濟目標?！毙适巧鐣l展的基本價值目標，現代社會的法律，從實體法到程序法，從成文法到不成文法，都在不同程度地確認、保護、創造最有效率的經濟運行模式，商事登記公示制度就是為實現這一目的而設計的一種法律制度。通過商事登記公示制度，可以節約交易成本，減少交易費用。因為任何一個參與市場交易活動的主體都可以通過公告或其他公示途經獲得交易對方的基本信息，不必再“事必躬親”，不必再費時費力地去了解和調查交易對方的基本情況，“交易的對方即使沒有一件件獨自進行調查，但只要信賴商業登記簿的記載，也能受到保護。同時，商人也不用個別地通知預想的對方，而只要登記一下，一般公眾就能得知。”從此種意義上講，商事登記公示制度不僅符合商主體對營利性的要求，而且也符合社會經濟運行的基本要求。

二、我國商事登記公示制度的現狀與存在的問題

我國現行的商事登記法規和規章中，對登記公示有明確規定的有：一是《企業法人登記管理條例》，第23條規定，“企業開業、變更名稱、注銷，由登記主管機關企業法人登記公告。未經登記主管機關批準，其他單位不得企業法人登記公告。”二是《企業法人登記管理條例實施細則》，第54條規定，“企業法人登記公告分為開業登記公告、變更名稱登記公告、注銷登記公告，由登記主管機關通過報紙、期刊或者其他形式?！比恰镀髽I法人登記公告管理，辦法》，規定“企業法人登記公告的基本形式為期刊式，刊名為《中國企業法人登記公告》?！薄捌髽I法人變更登記事項或終止，經登記主管機關批準，由該企業或其主管部門在登記主管機關指定的報紙上刊登變更或終止通告。企業法人因不及時通告，而使利害關系人遭受重大損失，應承擔民事責任。”四是新《公司法》，第6條規定，“公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢服務?！蔽迨恰豆镜怯浌芾項l例》，第57、58條規定，“公司登記機關應當將登記的公司登記事項載于公司登記簿上，供社會公眾查詢、復制。吊銷《企業法人營業執照》和《營業執照》的公告由公司登記機關?！备鶕陨弦幎ǎ覈F行的商事登記公示制度存在以下問題：

(一)適用范圍狹窄

公示制度只適用于企業法人，而非法人企業，諸如合伙企業、個人獨資企業以及中外合作非法人企業等商主體被排除在外，覆蓋面較為狹窄。

(二)途徑單一

商事登記以讓公眾知道登記事項為目的，其自身就有公示的意義。我國企業登記立法歷來重國家的干預管理，而輕商事主體的效率，導致我國商事登記公示制度主要體現為各級工商登記機關的公告行為。雖然，《公司法》2005年修訂中對公眾查詢登記事項做出了明確規定，使社會公眾查詢企業登記事項有了明確的法律依據，并將提供查詢服務作為公司登記機關的一項義務確定下來，然而該項規定仍顯原則性有余，可操作性不足。借鑒國外立法例，公示的途徑和方式應不僅局限公告，還可以有以下幾種形式：1．登記簿的閱覽，即依照一定程序，在商事登記主管機關閱覽特定商事主體的商業登記簿；2．登記簿的復制或謄抄，即：依照一定程序，在取得商事登記機關同意后，復制或謄抄特定商事主體的商事登記簿記載登記事項；3．網上公示，即商事登記機關將商事登記簿上記載的登記事項登入本機關商事登記網站，社會公眾可以根據需要上網查詢。值得注意的是，國外商事登記的實踐已不再那么重視公告的作用。雖然《日本商法典》至今仍在11、12條規定“公告”，但實務中并沒有進行公告，也幾乎沒有人要求恢復公告制度。

(三)商事登記信息的權屬有待明晰

根據經濟學“公共物品”理論，在提供公共物品方面市場是失靈的，只有公共經濟部門提供公共物品才是更有效率的，才能更好地滿足公共欲望。公共欲望，相對于私人欲望。是公眾可以共同享有的需求，是具有非排他性和非競爭性的欲望。公眾通過向政府繳納稅款等資財作為與政府交換公共物品的對價，公共物品的所有權應當屬于廣義上的公眾。商事登記

管理部門屬于公共部門，是納稅人用以加強市場秩序、保證交易安全環境的工具，是公仆，其由此而集中的信息的權屬應當是公眾，而不應當被商事登記管理部門壟斷占有，甚至成為創收的資源。

目前，我國一些省工商行政管理機關已經在登記辦公場所備置了記載企業登記事項的“商業登記簿”，供公眾免費閱覽、謄抄。北京、上海、浙江等地工商登記機關還在政府網站上專設了“企業信息查詢”窗口，供各界免費登錄閱覽。打印企業基本登記信息。這樣的做法應在全國推廣。

(四)需進一步明確公示與登記的關系

德國和日本的商事立法中登記與公示的效力是相互依附的?！兜聡谭ǖ洹返?5條第(1)項規定，在應登入商業登記簿的事實尚未登記和公告期間，在其實務上應對此事實進行登記的人，不得對此種事實對抗第三人。而且某一事項如果已經注冊和公布，則第三方通常被視為推定知悉。應該指出，這種規定對第三方相當不利?！度毡旧谭ǖ洹返?2條規定，應當登記的事項，非經登記及公告后，不得據此對抗善意第三人。這表明，登記與公告一起作為對抗效力的要件。對于第三者來說，商業注冊中的注冊公開的后果具有重要的意義。

我國商事登記立法規定登記本身即發生效力，如公司設立登記。只要登記完成即發生公司成立之效力。此種模式，存在公示與登記是否一致的問題，以及不一致時以誰為準的問題。因此，應當進一步明確登記與公示的關系，在堅持此種立法模式的基礎上。重視公示的作用，以更好地彰顯登記的功能，保障交易環境的良好秩序。

三、完善我國商事登記立法中的公示制度的幾點建議

(一)建立統一的商事登記簿制度

商事登記簿是提供商主體基礎信息的基本法律文件，商事登記簿在國家對商主體進行監督管理和各個商事主體之間進行交易過程中發揮著重大的作用，商事登記簿記載的事項應當具有對抗力，是公法上對商主體進行控制和私法上承擔權利義務的憑證。目前我國商事登記簿制度剛剛起步，僅在《公司登記管理條例》中規定公司登記簿，公司登記簿的意義和作用還沒有得到充分的認識和發揮。因此，從維護社會經濟秩序和減少交易成本的角度，應當加強商事登記簿的設置和使用，擴大商事登記簿的設置范圍，不但公司應當建立商事登記簿，而且非公司的企業法人甚至非法人企業都應該設置商事登記簿。

對于這一問題，比較有代表性的做法是德國，不僅登記的程序和方法完全統一，登記簿的編制也基本一致。商事登記簿的作用是向其他企業界人士和社會公眾提供有關商人的重要的法律和經濟事實。商事登記簿由初等法院保存。它由兩部分組成，A卷登記個體商人和合伙，B卷登記公司。在商事登記簿中。實際登錄的事項應與附屬性的文件和表格區別開來。任何人都可以查閱商事登記簿及各種附件，并可索要經核實的摘要。

(二)實行一般公開與個別限制結合

世界上多數國家的法律一般不要求個人或公司必須有某種特殊需要才能獲得商事登記部門的信息。但是這不排除在某些情況下。需要對獲取商事登記部門的信息權利加以限制。這些限制主要出于以下原因：1．保護國家利益，如國家安全、公共秩序、經濟利益、國際關系、立法程序等；2，保護第三方利益，如隱私、版權、商業秘密、司法程序等；3，其他不宜公開的情況，如一些有待進一步討論、研究或僅供“內部使用”的信息等。

(三)明確商事登記公示的法律效力

對于第三者，商事注冊機關將注冊內容公開具有重要意義。公司或其他注冊的商人不得依據應該注冊但未注冊的事實對抗第三者，而且如果某一事實已經注冊或公布，則第三方通常被推定為已經知道該項通知。商事登記公示的法律效力主要涉及兩個問題，一是正常情況下商事登記公示的效力問題，二是登記公示有瑕疵情況下的效力問題。對于前者，登記事項經公示后，即可產生兩種法律效力。即對抗力和公信力。對抗力，是指商事登記事項已經公告，任何第三人不可以不知道該事項為由主張權利。公信力，亦稱公信原則，是指商事登記公示僅依其登記及公示的內容賦予法律上的公信力，即使該內容有瑕疵，法律對信賴該內容l的第三人也將加以保護。對于后者?，F實生活中經常會出現應登記的事項在登記機關登記后沒有按法律規定進行公示，或者雖已公示。但公示的內容發生錯誤等情況?！稓W盟公司法》1968年第1號指令第六項以及《德國商法典》均規定在登記事項與公告事項不一致時，應當由第三人從登記信息和公告信息中選擇對自己有利的信息對抗該企業，企業卻不能用公告信息對抗第三人。企業用登記信息對抗第三人時，第三人可以用公告信息進行反駁。日本的規定是公告與登記不符時，視為未公告。歐盟和德國與日本的規定相比，還是前者比后者更為合理。因為它賦予第三人以選擇權，給予了第三人更為有力的保護。按照我國現行的立法模式，登記即發生法律效力。不以是否公示為前提，但是任何人不得以此對抗信賴該公示內容的第三人。完善我國商事登記公示制度，應當符合國際慣例。明確規定登記公示的對抗力和公信力，同時也應在立法中設計登記公示有瑕疵不能對抗善意第三人的法律制度。只有這樣，才能保證經濟秩序的穩定和交易關系的安全。