導語：如何才能寫好一篇財產(chǎn)保全措施，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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(一)查封。查封是指在保全的財產(chǎn)上貼上人民法院的封條,就地封存,不準任何人移動和處分。查封的對象可以是動產(chǎn),也可以是不動產(chǎn)。采取查封措施的作用是防止當事人或利害關系人轉移、隱匿、變賣、毀損所保全的財產(chǎn)。

(二)扣押。扣押一般是把保全的財物運到其他可以便于保存的場所,加以扣留,從而使被申請人不能占有、使用和處分。但也有原地進行的,如扣押船舶、航空器等。人民法院對扣押的財產(chǎn)可以自行保管,也可以委托其他單位或個人保管,對扣押的財產(chǎn),保管人不得使用。扣押的對象只能是動產(chǎn)。采取扣押財產(chǎn)措施可能會造成被申請人一定的經(jīng)濟損失,為了保證財產(chǎn)保全措施的適用,同時又不至于使被申請人遭受不必要的經(jīng)濟損失,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第101條規(guī)定:人民法院對不動產(chǎn)和特定的動產(chǎn)(如車輛、船舶等)進行財產(chǎn)保全,可以采用扣押有關財產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施。如果在采取上述方法還不能達到保全目的情況下,必要時也可以直接查封或扣押該項財產(chǎn)。對于人民法院已經(jīng)采取了查封措施的財產(chǎn),其他人民法院和任何機關均不得對同一標的物重復查封。但為了防止被申請人在保全措施解除后轉移財產(chǎn)以致造成其他法院無法對該標的物的查封,最高人民法院于2004年作出司法解釋《關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》。該規(guī)定創(chuàng)設了一個輪候保全的辦法,即對已被人民法院查封、扣押、凍結的財產(chǎn),其他人民法院可以進行輪候查封、扣押、凍結。先前的查封、扣押、凍結解除的,登記在先的輪候查封、扣押、凍結即自動生效。其他人民法院對已登記的財產(chǎn)進行輪候查封、扣押、凍結的,應當通知有關登記機關協(xié)助進行輪候登記,實施查封、扣押、凍結的人民法院應當允許其他人民法院查閱有關文書和記錄。其他人民法院對沒有登記的財產(chǎn)進行輪候查封、扣押、凍結的,應當制作筆錄,并經(jīng)實施查封、扣押、凍結的人民法院執(zhí)行人員及被執(zhí)行人簽字,或者書面通知實施查封、扣押、凍結的人民法院。

(三)凍結。凍結是指人民法院向銀行、信用社和其他有儲蓄業(yè)務的單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知,不準被申請人支取或使用有關存款。

(四)法律規(guī)定的其他財產(chǎn)保全措施。《意見》第99條、第104條、第105條規(guī)定:人民法院還可以采取以下財產(chǎn)保全措施:1.對季節(jié)性鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品,可以責令當事人及時處理,由人民法院保存價款;必要時,人民法院可以變賣后保存價款。2.對債務人到期應得的收益,可以采取限制其支取的辦法,并通知有關單位協(xié)助執(zhí)行。3.債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對第三人有到期債權的,人民法院可以依債權人的申請,裁定第三人不得對本債務人清償,如果該第三人要求償付的,由人民法院提存財物或者價款。

二、司法實踐中的誤區(qū)

(一)查封等于活封。

在長期的司法實踐中,法院在采取查封措施時,為了最大限度減少被申請人的經(jīng)濟損失和因采取保全措施對被申請人造成的不便,而采取靈活變通的辦法。比如在查封房屋時將房屋交被申請人保管且可以使用,還有在查封某工廠時將廠房、機器設備等交由被申請人保管且允許繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營。這種做法還常稱之為“活封”,其社會效果曾得到普遍認可并推廣應用。漸漸地,有人就將查封等同于活封,當申請人申請查封時習慣做法是裁定“查封登記在某某名下的房屋或車輛”,并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉移手續(xù),既不扣押有關財產(chǎn)權證照又不在房屋及車輛上貼封條。其實,這種做法既不是法律意義上的“查封”,又不屬于民事訴訟法司法解釋規(guī)定的“扣押有關財產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施”。因此,這種做法下的“查封”的財產(chǎn)一旦出現(xiàn)毀損,法院則難以撇清干系。筆者認為,當事人申請查封房屋或者車輛的,應向當事人釋明并詢問其真實意思是申請查封還是申請禁止財產(chǎn)轉移,并讓其在申請書上明確請求;然后法院應根據(jù)當事人的申請作出裁定,如申請禁止財產(chǎn)轉移的裁定書應表述為“登記在某某名下的房屋(或車輛)不得轉移產(chǎn)權”。

(二)查封與扣押的法律效果截然不同。

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財產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項重要的基本制度。同時，財產(chǎn)保全是訴訟保全的重要組成部分。財產(chǎn)保全，是指人民法院根據(jù)利害關系人或當事人的申請，必要時也可依職權對一定財產(chǎn)采取特殊保護措施，以保證將來生效判決有得以實現(xiàn)的物質保障的制度。

民法把財產(chǎn)保全分為涉外的財產(chǎn)保全與國內財產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財產(chǎn)保全又分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

就司法實踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者起訴的同時提出。而在起訴的同時提出應當相當于訴前提出，因為法院是否受理本案訴訟，決定的期限在7日內，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時內，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財產(chǎn)保全為主，對訴前財產(chǎn)保全為輔。

關于財產(chǎn)保全的管轄和申請來說：對于訴前保全利害關系人應口頭或者書面的形式依法向財產(chǎn)所在地法院提出，而訴訟保全則理之當然是向受理案件的原審法院依法提出。人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關單位免責進行監(jiān)督。

我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規(guī)定：“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。財產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結和法律規(guī)定的其他 [1]。當事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。申請人申請財產(chǎn)保全，在于維護自己的正當權益，但不得損害申請人的正當權益，因此，如果申請人申請有錯誤，就應當承擔一定的責任。

關鍵詞： 民事訴訟；財產(chǎn)保全

財產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項重要的基本制度。同時，財產(chǎn)保全是訴訟保全的重要組成部分。財產(chǎn)保全單單從字面上看，是指對財產(chǎn)采取某些保護措施。書面上的含義是指人民法院對于可能因一方當事人或者一方利害關系人的行為或者其他原因，使將來生效的法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況，在訴訟前或者訴訟中做出裁定，對一方當事人或者一方利害關系人一定范圍的財產(chǎn)或者與爭議有關的財產(chǎn)采取措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。為了使將來生效的法律文書能順利的執(zhí)行，保護一方當事人的合法權益，在我國民事訴訟法中，對財產(chǎn)保全做出了明確的規(guī)定.

一 財產(chǎn)保全的種類

民法把財產(chǎn)保全分為涉外的財產(chǎn)保全與國內財產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財產(chǎn)保全又分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

（一）、涉外財產(chǎn)保全

涉外的財產(chǎn)保全是指含有涉外因素的財產(chǎn)保全，所謂涉外因素是指雙方當事人一方是外國人、訴訟標的在國外或者雙方法律關系的事實存在于國外。涉外的財產(chǎn)保全與非涉外的財產(chǎn)保全，是建立在同一基礎上的一種應急性的保護措施。但涉外的財產(chǎn)保全又有其不同的特點：

1啟動財產(chǎn)保全程序的主題不同。國內財產(chǎn)保全中，當事人可以申請保全措施，人民法院亦可依照職權主動采取保全措施。涉外財產(chǎn)保全，只能有當事人申請采取保全措施，人民法院不依職權進行保全。當事人既可在訴訟開始后提出申請，也可以在涉訴的情況下向人民法院申請保全。

2 訴前保全后，申請人提出訴訟的期限不同。國內訴前保全措施采取后，申請人應在15日內向人民法院起訴，涉外訴前保全措施采取后，申請人提起訴訟的期限為30日，而不是15日。

3 對保全財產(chǎn)的監(jiān)督機制不同。國內財產(chǎn)保全措施采取后，一般不需要第三者監(jiān)督，涉外財產(chǎn)保全措施采取后，一般應交有關單位監(jiān)督。

在我國民訴訟法中只所以這樣規(guī)定，主要是為了保護申請人的利益，尊重當事人的意志，即有申請就可提供保全，不駁回申請，不主動進廳干預。另外，對訴前的保全，以給申請人較長的時間使其準備進行訴訟。

涉外財產(chǎn)保全多見于海事案件。在海事訴訟中，常涉及財產(chǎn)的扣押和船舶的扣押，如扣押后無人監(jiān)督，很可能被人破壞或駛離港口。為避免這種情況發(fā)生，《民事訴訟法》第255條規(guī)定：“人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，應當通知有關單位負責監(jiān)督，費用有被申請人承擔。”

（二）、國內財產(chǎn)保全

在我國現(xiàn)行民事訴訟法頒布之前，沒有在法律上確立訴前保全制度，．而在實際生活中，時有利害關系人爭議的財產(chǎn)遭到毀損、滅失或者變賣，轉移、揮霍，給利害關系人造成難以彌補的損害，因而在制定現(xiàn)行民訴法時，了以前的審判實踐的經(jīng)驗，結合改革開放和主義商品蓬勃的國情而將訴前保全作為我國民訴法的一項重要制度。

就司法實踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者起訴的同時提出。而在起訴的同時提出應當相當于訴前提出，因為法院是否受理本案訴訟，決定的期限在7日內，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時內，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財產(chǎn)保全為主，對訴前財產(chǎn)保全為輔。由此對訴前財產(chǎn)保全作出比訴訟中財產(chǎn)保全嚴格得多的規(guī)定。

1．訴前財產(chǎn)保全

訴前保全是指在訴訟程序開始前，人民法院對于可能因一方利害關系人的行為或其他原因，使另一方利害關系人的權利不能實現(xiàn)或者難以實現(xiàn)的情況，根據(jù)利害關系人的申請，對對方一定范圍的財產(chǎn)或者有關爭議的財產(chǎn)做出裁定，采取強制措施，限制其處分的一種法律行為制度，訴前財產(chǎn)保全不是每個案件的必經(jīng)程序，而只是某些少數(shù)案件，情況緊急，利害關系人又來不及起訴，而為了避免其合法民事權益遭受難以彌補的損失，在起訴前向法院申請訴前財產(chǎn)保全。人民法院在接到利害關系人的訴前財產(chǎn)保全的申請后，是否會采取訴前保全呢? 根據(jù)《民事訴訟法》第93條規(guī)定，采取訴前財產(chǎn)保全應當具備下列條件：

第一， 必須是情況緊急，不立即采取保全措施，將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。

第二， 必須由利害關系人提出保全財產(chǎn)的申請。“利害關系人”指與被申請一方存在民事權益爭議的人。沒有申請訴前財產(chǎn)保全的，人民法院不能依職權主動進行。

第三， 申請人必須提供擔保。這與訴訟財產(chǎn)保全不同，訴訟財產(chǎn)保全不是必須提供擔保，只有在人民法院責令提供擔保的時候，提供擔保才成為必要條件，而且這種擔保必須與所保全的財產(chǎn)相適應，不能小于所保全的財產(chǎn)。申請人不提供擔保的，應當駁回申請。

以上三個條件必須同時具備，缺一不可。

人民法院接受利害關系人的申請后，應在48小時內進行審查并作出裁定。對于不符合條件的申請，駁回裁定；對于符合條件的申請，裁定采取財產(chǎn)保全措施，并立即執(zhí)行。

申請人必須在人民法院采取保全措施后15日內起訴，可以向對案件有管轄權的法院起訴，也可以向采取財產(chǎn)保全的法院起訴。有管轄權的法院與采取訴前財產(chǎn)保全措施的法院可能是同一法院，也可能不是同一法院。不是同一法院時，采取財產(chǎn)保全的法院因采取了保全行為，對該案取得了管轄權，有權受理申請人的起訴。申請人在人民法院采取財產(chǎn)保全后15日內不起訴的，采取保全措施的法院應當解除財產(chǎn)保全。

2、訴訟財產(chǎn)保全

訴訟保全是指人民法院從立案開始到做出判決之日起對于可能因一方當事人行為或者其他原因，使將來法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況根據(jù)另一方當事人的申請或者依職權做出裁定，對一方當事人的財產(chǎn)或者訴訟標的物采取強制措施限制其處分的一種法律行為和法律制度。

當事人在向法院提出訴訟保全時，也要符合一定的條件，法院才能采取訴訟保全，根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，采取訴訟保全應當具備以下條件：

第一， 必須是由于當事人一方的行為或者其他原因，有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。這種可能性必須是客觀存在的，不是主觀臆斷的。有些案件的審理需要較長時間，而爭議的財產(chǎn)有的易于變質腐爛。在此情況下，人民法院依當事人的申請或依職權采取保全措施，處理變賣，折價保存。

第二， 采取訴訟保全的案件應當具有給付，比如給付一定的金錢、給付某一物品。單純的確認之訴或變更之訴，判決不具有給付內容，根本不發(fā)生判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的危險，不適用訴訟財產(chǎn)保全制度。但是，在確認之訴或變更之訴中兼有給付之訴內容的，可以適用訴訟財產(chǎn)保全制度。

第三， 訴訟財產(chǎn)保全主要根據(jù)當事人的申請而采取，但當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以依職權裁定采取訴訟保全措施。

第四， 申請必須向受訴人民法院提出，不得向非受訴人民法院申請訴訟財產(chǎn)保全。非受訴人民法院也不得受理申請。

當事人的申請符合上述條件的，人民法院可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。為防止因保全錯誤被申請人造成損失，而申請人又無力賠償?shù)那闆r出現(xiàn)，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48時內作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應當立即開始執(zhí)行；雖然無緊急情況，需要采取財產(chǎn)保全措施的，也應盡快裁定采取財產(chǎn)保全措施，并付諸執(zhí)行。

3．訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全的區(qū)別

訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全的區(qū)別其主要區(qū)別有：

（1）、訴訟保全既可以由一方當事人依法提出申請，也可以由法院依職權依法做出裁定；訴前保全只能由利害關系人一方提出保全申請，法院無權依職權做出裁定；

（2）、訴訟保全是為了保證判決后的執(zhí)行，于起訴時，或起訴后判決前提起；訴前保全是為了保護利害關系人的利益，使民事權益不受損害，于起訴前提起；

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關鍵詞：財產(chǎn) 保全制度

一、保全制度的概念和意義 

保全制度是指法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關系人或當事人提出的申請，或者依職權對當事人的財產(chǎn)或爭議標的物作出強制性保護措施，以保證將來作出的判決能夠得到有效執(zhí)行的制度。

保全制度是民事訴訟法的重要制度之一，對于保證人民法院生效裁判的順利執(zhí)行，維護當事人的合法權益，具有重要作用。原告起訴的目的往往是請求法院判令被告履行一定的義務，如交付合同項下的貨物、支付拖欠的貨款、返還物品或支付損害賠償金等。訴訟是需要時間的，即使原告能夠勝訴，其間也要經(jīng)歷若干月甚至一年以上的時間。在這期間，被告為了逃避判決生效后面臨的強制執(zhí)行，可能會轉移或隱匿爭訟的標的物或財產(chǎn)，也可能將其財產(chǎn)揮霍一空，從而造成生效后的判決難以執(zhí)行或無法執(zhí)行，判決書成為一張空頭支票，原告起訴目的空。如何才能避免判決書成為“空頭支票”呢？保全制度就是為了解決這一問題而設計的。

二、財產(chǎn)保全的適用條件

財產(chǎn)保全通常是在法院受理訴訟后作出的，因此試行民事訴訟法只對訴訟中的財產(chǎn)保全作了規(guī)定，但從起訴到受理還有7日的期間，消息靈通的被告得知原告起訴后仍可能搶在法院受理前把財產(chǎn)轉移或隱匿；被告甚至可能在預感到訴訟來臨之前就采取轉移、隱匿財產(chǎn)的行為。可見試行民訴法關于財產(chǎn)保全的規(guī)定是有缺口的，因此新民事訴法在制定時就增加了訴前保全的規(guī)定，使財產(chǎn)保全制度更加完備。

（一）訴訟財產(chǎn)保全

訴訟財產(chǎn)保全指法院在受理訴訟后，為了保證將來生效判決的執(zhí)行，對當事人的財產(chǎn)或爭議的物采取的強制性措施。《民事訴訟法》第92條對此作了規(guī)定。《適用民訴法意見》第103條規(guī)定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出場或毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的 ，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。

采取訴訟保全應當具備以下條件：

1、采取保全的案件必須是給付之訴。給付之訴具有給付財物的內容，有判決生效后不能或難以給付之虞，存在著保全的必要性。而確認之訴和變更之訴的判決不具有給付內容，不存在判決生效后的執(zhí)行不能或難以執(zhí)行的危險，故不發(fā)生訴訟保全問題。

2、須具有采取財產(chǎn)保全的必要性。并不是所有的給付之訴案件都能夠采取財產(chǎn)保全，只有具備《民事訴訟法》第92條規(guī)定的法定原因，即“可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行”，才能夠采取財產(chǎn)保全措施。當事人一方的行為，主要是指轉移、轉讓、隱匿、毀損、揮霍財產(chǎn)的行為或將自己的資金抽走、將動產(chǎn)帶出國外等以逃避義務為目的惡意行為。所謂其他原因，主要指由于客觀原因或物的自然屬性，物的價值減少或喪失。如不宜長期保存的物品可能變質腐爛等。

3、一般應根據(jù)當事人申請而采取，必要時，法院也可以依職權裁定采取財產(chǎn)保全措施。

（二）訴前財產(chǎn)保全

訴前財產(chǎn)保全是指在提起訴訟之前，法院根據(jù)利害關系人的申請，對被申請人的財產(chǎn)采取的強制性措施。

《民事訴訟法》第93條規(guī)定的訴前財產(chǎn)保全須具備的條件是：

1、具有采取財產(chǎn)保全的緊迫性，即情況緊急，不立即采取財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。這里的情況緊急，是指因利害關系人的另一方的惡意行為，即將實施或正在實施轉移、隱匿、毀損財產(chǎn)的行為，或者因其他客觀情況，使利害關系人的合法權益受到損害的危險迫在眉睫。

2、必須由利害關系人向有管轄權的法院提出財產(chǎn)保全的申請。利害關系人是指認為自己的民事權益受到他人侵犯或與他人發(fā)生爭議的人。訴前保全發(fā)生在起訴之前，案件尚未進行訴訟程序，法院不存在依職權采取財產(chǎn)保全措施的前提條件，所以，只有在利害關系人提出申請后，法院才能夠采取財產(chǎn)保全。

3、申請人必須提供擔保。利害關系人的申請是在起訴前提出的，與訴訟中的財產(chǎn)保全相比，法院對是否存在保全的必要性和會不會因申請不當而給被申請人造成損失更加難以把握，因此有必要把申請人提供擔保作為訴前保全的必要條件。申請人如不愿或不能提供擔保，法院就只能駁回其申請。

（三）兩種財產(chǎn)保全的異同

1、相同之處。都是為了保證將來判決能得以執(zhí)行而對有關財產(chǎn)采取強制性的保護措施，在保全的范圍、措施、程序等方面也存在著很多共同之處。

2、不同之處。（1）申請財產(chǎn)保全的時間不同。訴前財產(chǎn)保全發(fā)生在起訴前；而訴訟財產(chǎn)保全是在起訴之后或者在起訴的同時申請。（2）引起財產(chǎn)保全程序發(fā)生的主體不同。訴前財產(chǎn)保全只能由利害關系人向人民法院申請而開始；而訴訟財產(chǎn)保全既可以由當事人提出申請而采取，也可以由人民法院主動依職權采取。（3）法院對提供擔保的要求不同。訴前財產(chǎn)保全，申請人應當提供擔保；而訴訟中的財產(chǎn)保全則是“可以”責令申請人提供擔保。（4）作出裁定的時間不同。對于訴前財產(chǎn)保全，人民法院必須在接受申請后48小時內作出裁定，而對于訴訟中財產(chǎn)保全，則是對情況緊急的，人民法院必須在48小時內作出裁定。

三、財產(chǎn)保全的范圍和措施

財產(chǎn)保全既然是為防止將來判決生效后難以或無法執(zhí)行而設計的一項制度，保全的范圍就應當與法院判決申請人勝訴時確定的給付財物的范圍相一致。根據(jù)處分原則，法院應當針對原告的訴訟請求進行審理并作出裁判，法院判給原告的利益也不應超過其請求的范圍，所以，保全的范圍不應當超出訴訟請求的范圍。正是基于上述理由，《民事訴訟法》第94條第1款規(guī)定，財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

根據(jù)民事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定，采取財產(chǎn)保全時還應注意以下幾點：

1、人民法院凍結財產(chǎn)后，應當立即通知被凍結財產(chǎn)的人。財產(chǎn)已被查封、凍結的不得再對其進行重復查封、凍結。

2、人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押財產(chǎn)措施時，應當妥善保管被查封、扣押的財產(chǎn)。當事人、負責保管的有關單位或個人以及人民法院都不得使用該項財產(chǎn)。

3、對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品，可以采用變賣后由人民法院保存價款的方法予以保全。

4、對不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)（如車輛、船舶等），人民法院可以采用扣押有關財產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項產(chǎn)權的轉移手續(xù)的方式予以保全。

5、人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權。

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一、我國民事財產(chǎn)保全制度的現(xiàn)狀

在我國，調整司法程序中財產(chǎn)保全的法律主要是《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，縱觀其中關于財產(chǎn)保全的規(guī)定不難發(fā)現(xiàn)，財產(chǎn)保全從申請、實施，到爭議解決，在審理程序，實體標準，程序性權利等諸多方面規(guī)定粗疏，甚至沒有規(guī)定。實踐中主要集中體現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）財產(chǎn)保全申請人的擔保方式不具體。《民事訴訟法》第九十二條第二款規(guī)定，“人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請”。但對擔保的方式無明確規(guī)定，以財產(chǎn)擔保的，擔保財產(chǎn)的評估、數(shù)額及是否就擔保人提供的擔保財產(chǎn)采取保全措施等問題法律無明確規(guī)定，對此，司法實踐的做法也各不相同。〔1〕

（二）財產(chǎn)保全當事人、案外人的程序性救濟權利缺失。《民事訴訟法》第九十九條規(guī)定，“當事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。”但對于當事人提出復議申請的方式、期間、是否采取聽證，法院作出答復的期間和答復的文書形式均無具體規(guī)定。特別對于訴訟保全中案外人異議如何處理完全沒有規(guī)定。法院往往將其擱置到執(zhí)行階段通過執(zhí)行中的案外人異議程序處理。〔2〕

（三）財產(chǎn)保全的解除及擔保財產(chǎn)的解除規(guī)定不詳。《民事訴訟法》第九十五條“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全”、《最高人民法院關于適用若干問題的意見》第一百零九條“……在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應及時作出裁定，解除保全措施。”上述規(guī)定對于解除保全的條件、解除時限等規(guī)定過于籠統(tǒng)，實踐中難以操作。對于財產(chǎn)保全申請人提供的擔保財產(chǎn)、被申請人的被保全財產(chǎn)在案件審結后的解封程序如何啟動，由誰啟動也無明確規(guī)定。〔3〕

（四）財產(chǎn)保全錯誤的認定過于寬泛。《國家賠償法》第三十一條規(guī)定“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦颍m用本法刑事賠償程序的規(guī)定。”，在立法上雖然肯定了法院因違法采取保全措施對當事人造成的損失應當承擔國家賠償責任。但因前面提及的法律規(guī)定存在的諸多局限，對什么是違法采取的保全措施難以判斷。當事人一旦出現(xiàn)財產(chǎn)損失就向法院提國家賠償。〔4〕

上述問題是當前民事財產(chǎn)保全中的常見問題，而面對法律的缺失、含糊，當事人難以充分行使自己的權利和保護自身的合法權益，法官難以掌握自由裁量權的限度，國家賠償風險增大。針對上述問題，筆者將逐一分析并提出完善建議。

二、關于民事財產(chǎn)保全申請人的擔保問題

根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責令申請人提供擔保。由此可知法律并未要求申請人必須提供擔保，但司法實踐中，法院幾乎都要求申請人提供擔保，并以此取代法院必要的審查和對申請人的釋明責任。〔5〕由于我國財產(chǎn)保全的啟動一般基于當事人的申請，法院不做實體審查，故要求申請人提供擔保的做法有其合理性和必要性，因為提供擔保的目的是為了保障可能因申請人錯誤申請而給被申請人造成的損失得到賠償。如果該損失存在而申請人未提供擔保的話，被申請人的損失可能不能得以彌補。但在要求申請人提供擔保的情況下還應完善以下問題：

（一）應對申請人提供的擔保進行審查。即在明確擔保的方式、數(shù)額、價值的前提下，法院有權審查申請人的擔保是否符合法律的規(guī)定，否則應要求申請人補充或駁回申請。目前申請人提供擔保的種類一般有：現(xiàn)金擔保、信譽擔保、實物擔保、權利質押。因許多申請人自身經(jīng)濟實力所限，由擔保公司提供信譽擔保的情況較為普遍，而擔保公司魚龍混雜，擔保能力差別很大。有的法院出于對被申請人的保護和降低自身風險的考量，將擔保公司的出資人及公司的注冊資本金數(shù)額作為考量擔保公司經(jīng)濟實力的主要指標，以此作為審查申請人擔保是否合格的重要依據(jù)。如《江蘇省高級人民法院關于財產(chǎn)保全擔保審查、處置若干問題的暫行規(guī)定》第六條規(guī)定“申請財產(chǎn)保全申請人為銀行、金融資產(chǎn)管理公司、經(jīng)中國人民銀行批準設立的非銀行系統(tǒng)的金融組織，國有資產(chǎn)管理公司可以以自己的資信提供擔保。上述單位為其他申請人提供資信擔保，符合法律規(guī)定的，可以允許。擔保公司為申請人提供資信擔保的，財產(chǎn)保全標的不得超過擔保公司注冊資金的百分之十。其他企業(yè)、公司為申請人提供的資信擔保，由人民法院審查決定”。關于擔保財產(chǎn)的數(shù)額，從比較法的角度看，大多數(shù)國家都要求申請人所提供的擔保相當于被申請人有可能因為被錯誤采取保全措施而遭受的損失。〔6〕我國《民事訴訟法》雖沒有對擔保數(shù)額作出規(guī)定，但《最高人民法院關于適用若干問題的意見》第九十八條規(guī)定，“人民法院依照民事訴訟法第92條、第93條規(guī)定，在采取訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時責令申請人提供擔保的，提供擔保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額”。因擔保財產(chǎn)除現(xiàn)金外，實物擔保、權利質押的方式在實踐中占有較大比例，故對擔保物的價值如何確定也是實踐中普遍存在的問題。司法實踐中，許多法院要求申請人提供有權評估機構作出的評估報告或者審計結論作為實物價值、權利價值的依據(jù)，此做法能較好的解決該問題，但評估報告具有時效性，有效期一般為一年，而一年以后如果案件仍在審理中是否應當重新評估，特別是有的擔保財產(chǎn)為股權時，其價值波動較快、較大。對此，筆者認為，申請人、被申請人未對擔保物價值提出異議，可視為雙方對原評估價值仍予以認可，法院一般無需要求申請人再重新評估。但如果有異議，認為原評估價值已與現(xiàn)價值不符，異議一方應提出重新評估的申請并說明理由。如僅有異議，但不提出重新評估申請且無證據(jù)證明時，對其異議可依法駁回。如果其提供了有效證據(jù)，即使無需評估也能基本客觀的證明擔保物價值，法院也可依證據(jù)認定。這樣既防止當事人濫用權利又能保證保全程序的客觀公正。

（二）應對擔保財產(chǎn)采取保全措施。由于擔保的目的在于防止被申請人因其財產(chǎn)被錯誤保全而遭受損失，如果不同時對申請人的擔保財產(chǎn)采取保全措施，保全發(fā)生錯誤時，被申請人獲得賠償?shù)臋嗬蜔o法保障。司法實踐中，法院普遍采取對擔保財產(chǎn)保全的做法，但該點在現(xiàn)行法律、司法解釋中并無規(guī)定，造成實踐中行為依據(jù)不足，應予完善。

（三）當申請人提供的擔保不合規(guī)定時，應書面通知限時補充。超過期限仍未提供合格擔保的，應裁定駁回申請。實踐中，申請保全而不提供擔保財產(chǎn)的情形很少，大多是提供的擔保法院認為不合要求。此種情形下法院既不能采取保全措施，也無依據(jù)駁回保全申請，法官一般只好采取口頭答復并記入筆錄的方式，告知申請人其提供擔保不符合要求，申請保全的財產(chǎn)權屬不清，或同時告知其可重新提供擔保財產(chǎn)和保全財產(chǎn)。申請人一般不再提出異議，并按法院要求辦理。但這種做法很不規(guī)范，存在變相剝奪申請人申請復議權利的嫌疑。法官的自由度過大。筆者認為，對不符合要求的申請，法院應當以通知的形式限期補足，到期仍未提供合格擔保的，法院應有權以裁定駁回保全申請。

三、關于對財產(chǎn)保全當事人和案外人的救濟問題

財產(chǎn)保全對案件當事人、案外人權利影響重大，故完善的救濟程序不可或缺。而我國《民事訴訟法》只在第九十九條規(guī)定了當事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。對于當事人提出復議申請的期間、法院對復議的審查形式、作出答復的期間和方式均無具體的規(guī)定，更沒有考慮到案外人權益受影響的問題。因此應進一步細化救濟程序。在設計上，對申請人設置的救濟程序通常應比被申請人對民事保全裁定的異議要簡單，對被申請人、案外人的實體權利救濟以及救濟程序應予以格外的保護，畢竟在作出民事保全裁定時，被申請人或沒有參加到制作決定的過程中來或者其申辯是非常有限的，案外人更是如此。

具體而言，關于提出復議的時限，法律應有明確規(guī)定，避免保全行為的效力長時間出于不確定狀態(tài)。建議參考日本相關法律的規(guī)定，當事人對財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行裁定不服的，應于接到裁定之日起十五日內提出復議。〔7〕

關于申請人的救濟。司法實踐中，申請人是否提供合格的擔保往往是法官作出是否保全裁定的依據(jù)。前已述及，對申請人不符合保全要求的申請，法院應當先以通知補充再以裁定駁回以便申請人行使法律賦予的復議權。至于復議審查時間，因申請人提供的擔保法院已在作出駁回保全申請裁定時進行了審查，而復議中申請人不會以提供新的擔保為由申請復議，故復議的審查十日為宜，審查方式可書面審。

關于對被申請人的救濟。實踐中，最常見的是由被申請人對保全裁定申請復議，通常有以下理由：①舉證自己資信良好，勿需采取保全措施；②舉證證明保全財物的價值遠遠大于申請人請求的權益；③申請人的擔保財產(chǎn)存在價值不足或其他權利瑕疵等問題。在這類復議中，被申請人的反映更為強烈。由于保全裁定并非經(jīng)過嚴格的對審辯論程序作出，一般在作出之初雙方當事人并未同時介入，故復議階段雙方當事人應當介入，在對抗中體現(xiàn)公平。此時僅書面審顯然不能實現(xiàn)該目的。現(xiàn)階段許多法院已采取聽證的方式對該類復議進行審查。筆者建議可由法院組織聽證，傳喚雙方當事人進行言詞辯論，并可提供相應的證據(jù)，之后作出終局裁定。在時限上，建議法院在當事人提出復議后十日內聽證。而審查過程的長短與案件本身的難易程度和當事人所舉證據(jù)等密切相關，因此審查時間不能一刀切，建議可在聽證結束后十日內作出裁定。

關于對案外人的救濟。我國民事訴訟法對于訴訟保全中案外人異議如何處理沒有規(guī)定。實踐中，法院通常以法律無明確規(guī)定為由告知案外人不在審判階段處理，其異議可在執(zhí)行程序中解決。但保全一般都是在一審中進行，如果審判階段持續(xù)時間較長或者當事人未盡快申請執(zhí)行，而案外人的異議又實際成立的話，案外人的合法權益就會較長時間處于被侵害的狀態(tài)，因此，建議在民事訴訟保全制度中增加案外人異議的處置，由作出保全裁定的法院對案外人異議進行審查，如果案外人的異議全部成立或部分成立，應當作出對案外人相應財產(chǎn)解除保全的裁定。

四、關于被申請人提供擔保要求解除保全問題

我國《民事訴訟法》第九十五條規(guī)定，“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。”實踐中該條被被申請人廣泛引用，被申請人往往以提供信譽擔保等方式要求法院解除原保全措施。此時法院往往陷入進退兩難境地。如果不解，則被申請人稱法律規(guī)定是“應當”解除；如果解，申請人則要求法院保護其權利的實現(xiàn)。該問題的最終解決有待對九十五條進行修改。該條把“被申請人提供擔保”作為解除財產(chǎn)保全的唯一條件非常不妥。被申請人提供擔保只應是解除保全的條件之一，是否應當解除還需經(jīng)滿足其他要件并經(jīng)法院審查決定。江蘇省高院對此也進行了有宜嘗試，其在《江蘇省高級人民法院關于財產(chǎn)保全擔保審查、處置若干問題的暫行規(guī)定》中明確規(guī)定“根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條規(guī)定，被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。被申請人提供的擔保除申請人同意接受的外，必須符合下列條件：1.必須與原保全財產(chǎn)價值相當；2.必須優(yōu)于原保全物變現(xiàn)。”此限制較好解決了九十五條適用中的困惑，以等值原則和變現(xiàn)優(yōu)先原則作為對被申請人擔保的要求，類似觀點早在1995年最高人民法院《司法信箱》第7期中已有談及：“如果被申請人提供了擔保，要求予以解除財產(chǎn)保全，人民法院應依法解除財產(chǎn)保全的措施。但這種擔保必須是真實可靠的，人民法院應嚴格予以審查。如果保證人出具的是書面擔保，人民法院對保證人的資信情況進行審查，如其不符合法律規(guī)定的保證人資格或沒有一定的資產(chǎn)信用基礎，人民法院可以決定不予解除財產(chǎn)保全或解除部分財產(chǎn)保全。如果是以提供實物擔保的，要審查其提供的擔保物是否歸其所有，以及是否與保全的財產(chǎn)價值相當，如提供擔保的財物是其無權處分的財產(chǎn)。或其價值不足以擔保的，可以決定不予解除保全或解除部分財產(chǎn)保全。”不管是最高院刊物的意見還是相關法院自己的規(guī)定，在適用上都不具剛性，故建議適時修改九十五條或進行司法解釋，明確被申請人的擔保要求，賦予法院實體審查權。

五、關于案件審結后擔保財產(chǎn)和被保全財產(chǎn)的解封問題

現(xiàn)行法律對于財產(chǎn)保全申請人提供的擔保財產(chǎn)、被申請人的被保全財產(chǎn)在案件審結后需解除保全的缺乏相應的程序規(guī)定，加之法院總擔心不當?shù)慕獬袨闀е聡屹r償，因此，“保全易，解除難”也成為實踐中的普遍問題。根據(jù)財產(chǎn)保全的目的和當事人主義，筆者建議，解封程序均由當事人申請啟動，分四種情況予以處理：其一，生效判決支持申請人（原告）的全部訴訟請求，申請人提出解除對其擔保財產(chǎn)保全的，法院應予支持。因此時已無錯誤保全之虞，擔保財產(chǎn)的功能已發(fā)揮完畢，需應申請人之申請盡快解除其擔保財產(chǎn)控制措施。其二，如果判決僅支持申請人（原告）的部分訴訟請求，法院可根據(jù)被申請人的解封申請解除其應為承擔履行數(shù)額之外的部分財產(chǎn)保全。與之對應的是，法院可根據(jù)申請人的申請解除同等數(shù)額的擔保財產(chǎn)的保全。其三，生效判決駁回申請人（原告）的全部訴訟請求，法院可根據(jù)被申請人的申請解除對全部被保全財產(chǎn)的保全。由于生效判決駁回申請人（原告）的全部訴訟請求在理論上存在申請人因保全申請錯誤而以擔保財產(chǎn)承擔相應責任的可能，故法院不能直接依其申請解除對擔保財產(chǎn)的保全，而是應先行向被申請人釋明，是否主張損害賠償。如果被申請人另案起訴的，則在另案中被申請人作為原告可提起財產(chǎn)保全，對原案申請人的擔保財產(chǎn)申請保全。當新的保全完成后，原審法院可以解除對原擔保財產(chǎn)的保全。如果被申請人未提起另案訴訟，法院對擔保財產(chǎn)不主動解除保全，待期限屆滿自動解除，以避免主動的行為增加國家賠償?shù)娘L險。其四，如果雙方當事人對是否解除保全達成一致，法院應以雙方的一致意思表示處理。

六、關于保全錯誤涉及國家賠償?shù)膯栴}

從現(xiàn)有法律規(guī)定看，法院保全錯誤涉及賠償?shù)闹饕梢罁?jù)有1994年頒布的《國家賠償法》。此前，最高人民法院于1991年9月27日的《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關于嚴格依法正確適用財產(chǎn)保全措施的通知》（法經(jīng)〔1991〕122號）第六條明確指出“因保管不善或處理不當給當事人或案外人造成損失的，法院依職權保全不當造成損失的，有關單位、法院和直接責任人員應當承擔行政責任和酌情賠償”。最高人民法院2000年9月21日《關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第三條明確規(guī)定“違法采取保全措施，是指人民法院依職權采取的下列行為：（一）依法不應當采取保全措施而采取保全措施或者依法不應當解除保全措施而解除保全措施的；（二）保全案外人財產(chǎn)的，但案外人對案件當事人負有到期債務的情形除外；（三）明顯超過申請人申請保全數(shù)額或者保全范圍的；（四）對查封、扣押的財物不履行監(jiān)管職責，嚴重不負責任，造成毀損、滅失的，但依法交由有關單位、個人負責保管的情形除外；（五）變賣財產(chǎn)未由合法評估機構估價，或者應當拍賣而未依法拍賣，強行將財物變賣給他人的；（六）違反法律規(guī)定的其他情形。”而上述規(guī)定將國家賠償?shù)姆秶?guī)定得過于寬泛，特別是在對是否保全或解除保全、對案外人財產(chǎn)的查封及超標的查封方面目前我國民事保全制度又不完善的情況下，違法保全與依法保全的界限本身就較為模糊。另外保全行為要求迅速及時，法院決定是否保全時僅作書面審查，根據(jù)表面證據(jù)判斷被保全財產(chǎn)的歸屬，是否采取和如何采取措施上有一定的自由裁量度，此情形下，即使保全行為存在一定瑕疵，也非法院違法，只是不當。正因如此，法院賦予了當事人申請復議的權利，如當事人有此救濟權利而棄之不用，或已通過該救濟渠道維護了自身權益，則均不應請求國家賠償。因國家賠償是對當事人權利保護的最后救濟手段，故在制度涉及上應有前置的救濟程序，避免法院的正常裁量行為直接與國家賠償接軌，損害司法的公信權威。

[注釋]

［1］甲公司向法院申請查封被告價值2000萬的房產(chǎn)，并提供某擔保公司的信譽擔保。法院以擔保公司的擔保不符合要求為由，要求甲公司提供財產(chǎn)擔保，否則不予保全。但甲公司提出只有在申請人不提供擔保的情況下法院才能駁回申請，法院怠于保全的行為如造成其損失，其有權提出國家賠償。

［2］甲公司與乙公司進出口合同糾紛一案，法院根據(jù)原告甲公司的申請對乙公司的房產(chǎn)采取保全措施，案外人丙公司提出異議認為被保全財產(chǎn)屬其所有因其在查封前購買并支付全款，已實際占有，正在房管部門產(chǎn)權手續(xù)期間被法院查封。因《民事訴訟法》僅對執(zhí)行中的案外人異議作出相關規(guī)定，在審理中如何解決無法律依據(jù)。

［3］在甲公司與乙公司借款合同糾紛一案中，法院根據(jù)甲公司的財產(chǎn)保全申請對乙公司位于當?shù)氐囊煌恋貒潦褂脵噙M行了保全，后乙公司提出以外地另一處土地國土使用權提供擔保請求解除保全，但甲公司以該土地變現(xiàn)能力弱為由不予同意，而乙公司則認為根據(jù)《民事訴訟法》第九十五條“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全”的規(guī)定，人民法院應當解除查封，否則造成損失應承擔國家賠償責任。

［4］在甲公司與乙公司房屋房屋優(yōu)先權糾紛案中，甲公司申請保全了乙公司的房產(chǎn)，該案經(jīng)過審理后最終確定甲公司主張的優(yōu)先購買權不成立。案結后，甲公司用于申請保全的擔保財產(chǎn)因期限超過自動解封。乙公司以保全導致房產(chǎn)無法銷售為由起訴要求甲公司賠償因保全造成的損失，并稱如甲公司履行不能將提起國家賠償。

［5］唐德華著：《民事訴訟法立法與適用》。中國法制出版社2002年版，第379頁。

篇5

保全制度是指法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關系人或當事人提出的申請，或者依職權對當事人的財產(chǎn)或爭議標的物作出強制性保護措施，以保證將來作出的判決能夠得到有效執(zhí)行的制度。

保全制度是民事訴訟法的重要制度之一，對于保證人民法院生效裁判的順利執(zhí)行，維護當事人的合法權益，具有重要作用。原告的目的往往是請求法院判令被告履行一定的義務，如交付合同項下的貨物、支付拖欠的貨款、返還物品或支付損害賠償金等。訴訟是需要時間的，即使原告能夠勝訴，其間也要經(jīng)歷若干月甚至一年以上的時間。在這期間，被告為了逃避判決生效后面臨的強制執(zhí)行，可能會轉移或隱匿爭訟的標的物或財產(chǎn)，也可能將其財產(chǎn)揮霍一空，從而造成生效后的判決難以執(zhí)行或無法執(zhí)行，判決書成為一張空頭支票，原告目的空。如何才能避免判決書成為“空頭支票”呢？保全制度就是為了解決這一問題而設計的。

二、財產(chǎn)保全的適用條件

財產(chǎn)保全通常是在法院受理訴訟后作出的，因此試行民事訴訟法只對訴訟中的財產(chǎn)保全作了規(guī)定，但從到受理還有7日的期間，消息靈通的被告得知原告后仍可能搶在法院受理前把財產(chǎn)轉移或隱匿；被告甚至可能在預感到訴訟來臨之前就采取轉移、隱匿財產(chǎn)的行為。可見試行民訴法關于財產(chǎn)保全的規(guī)定是有缺口的，因此新民事訴法在制定時就增加了訴前保全的規(guī)定，使財產(chǎn)保全制度更加完備。

（一）訴訟財產(chǎn)保全

訴訟財產(chǎn)保全指法院在受理訴訟后，為了保證將來生效判決的執(zhí)行，對當事人的財產(chǎn)或爭議的物采取的強制性措施。《民事訴訟法》第92條對此作了規(guī)定。《適用民訴法意見》第103條規(guī)定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出場或毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。

采取訴訟保全應當具備以下條件：

1、采取保全的案件必須是給付之訴。給付之訴具有給付財物的內容，有判決生效后不能或難以給付之虞，存在著保全的必要性。而確認之訴和變更之訴的判決不具有給付內容，不存在判決生效后的執(zhí)行不能或難以執(zhí)行的危險，故不發(fā)生訴訟保全問題。

2、須具有采取財產(chǎn)保全的必要性。并不是所有的給付之訴案件都能夠采取財產(chǎn)保全，只有具備《民事訴訟法》第92條規(guī)定的法定原因，即“可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行”，才能夠采取財產(chǎn)保全措施。當事人一方的行為，主要是指轉移、轉讓、隱匿、毀損、揮霍財產(chǎn)的行為或將自己的資金抽走、將動產(chǎn)帶出國外等以逃避義務為目的惡意行為。所謂其他原因，主要指由于客觀原因或物的自然屬性，物的價值減少或喪失。如不宜長期保存的物品可能變質腐爛等。

3、一般應根據(jù)當事人申請而采取，必要時，法院也可以依職權裁定采取財產(chǎn)保全措施。

（二）訴前財產(chǎn)保全

訴前財產(chǎn)保全是指在提訟之前，法院根據(jù)利害關系人的申請，對被申請人的財產(chǎn)采取的強制性措施。

《民事訴訟法》第93條規(guī)定的訴前財產(chǎn)保全須具備的條件是：

1、具有采取財產(chǎn)保全的緊迫性，即情況緊急，不立即采取財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。這里的情況緊急，是指因利害關系人的另一方的惡意行為，即將實施或正在實施轉移、隱匿、毀損財產(chǎn)的行為，或者因其他客觀情況，使利害關系人的合法權益受到損害的危險迫在眉睫。

2、必須由利害關系人向有管轄權的法院提出財產(chǎn)保全的申請。利害關系人是指認為自己的民事權益受到他人侵犯或與他人發(fā)生爭議的人。訴前保全發(fā)生在之前，案件尚未進行訴訟程序，法院不存在依職權采取財產(chǎn)保全措施的前提條件，所以，只有在利害關系人提出申請后，法院才能夠采取財產(chǎn)保全。

3、申請人必須提供擔保。利害關系人的申請是在前提出的，與訴訟中的財產(chǎn)保全相比，法院對是否存在保全的必要性和會不會因申請不當而給被申請人造成損失更加難以把握，因此有必要把申請人提供擔保作為訴前保全的必要條件。申請人如不愿或不能提供擔保，法院就只能駁回其申請。

（三）兩種財產(chǎn)保全的異同

1、相同之處。都是為了保證將來判決能得以執(zhí)行而對有關財產(chǎn)采取強制性的保護措施，在保全的范圍、措施、程序等方面也存在著很多共同之處。

2、不同之處。（1）申請財產(chǎn)保全的時間不同。訴前財產(chǎn)保全發(fā)生在前；而訴訟財產(chǎn)保全是在之后或者在的同時申請。（2）引起財產(chǎn)保全程序發(fā)生的主體不同。訴前財產(chǎn)保全只能由利害關系人向人民法院申請而開始；而訴訟財產(chǎn)保全既可以由當事人提出申請而采取，也可以由人民法院主動依職權采取。（3）法院對提供擔保的要求不同。訴前財產(chǎn)保全，申請人應當提供擔保；而訴訟中的財產(chǎn)保全則是“可以”責令申請人提供擔保。（4）作出裁定的時間不同。對于訴前財產(chǎn)保全，人民法院必須在接受申請后48小時內作出裁定，而對于訴訟中財產(chǎn)保全，則是對情況緊急的，人民法院必須在48小時內作出裁定。

三、財產(chǎn)保全的范圍和措施

財產(chǎn)保全既然是為防止將來判決生效后難以或無法執(zhí)行而設計的一項制度，保全的范圍就應當與法院判決申請人勝訴時確定的給付財物的范圍相一致。根據(jù)處分原則，法院應當針對原告的訴訟請求進行審理并作出裁判，法院判給原告的利益也不應超過其請求的范圍，所以，保全的范圍不應當超出訴訟請求的范圍。正是基于上述理由，《民事訴訟法》第94條第1款規(guī)定，財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

根據(jù)民事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定，采取財產(chǎn)保全時還應注意以下幾點：

1、人民法院凍結財產(chǎn)后，應當立即通知被凍結財產(chǎn)的人。財產(chǎn)已被查封、凍結的不得再對其進行重復查封、凍結。

2、人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押財產(chǎn)措施時，應當妥善保管被查封、扣押的財產(chǎn)。當事人、負責保管的有關單位或個人以及人民法院都不得使用該項財產(chǎn)。

3、對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品，可以采用變賣后由人民法院保存價款的方法予以保全。

4、對不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)（如車輛、船舶等），人民法院可以采用扣押有關財產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項產(chǎn)權的轉移手續(xù)的方式予以保全。

5、人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權。

6、人民法院對債務人到期應得的利益，可以限制其支配，并通知有關單位協(xié)助執(zhí)行。新晨

7、債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權的，人民法院可以依債權人的申請裁定該第三人不得對本案債務人清償。該第三人要求償付的，由人民法院提存財物或價款。但是，人民法院不應對其財產(chǎn)采取保全措施。

篇6

 

關鍵詞：強制措施 財產(chǎn)保全 立案 審理

一、當事人的爭議一旦經(jīng)立案進入到訴訟程序，這種爭議的事實既處于一種待確定的狀態(tài)，雙方當事人應遵循訴訟的原則，保持這種爭議事實及相關財產(chǎn)于一種相對穩(wěn)定狀態(tài)，然而一旦一方不遵循該規(guī)定或有不遵循的現(xiàn)實可能性，對與當事人爭議有關的財產(chǎn)進行轉移、隱匿、毀滅，那么將使訴訟失去實際價值，使執(zhí)行成為泡影，因此說財產(chǎn)保全對執(zhí)行在標的上有重要的保障性。

二、財產(chǎn)保全分為訴前保全和訴訟保全，這兩者分別發(fā)生在立案前和訴訟中，在這一時間里，當事人之間的爭議處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)，如果雙方爭議所涉及的財產(chǎn)處于情況緊急的狀態(tài)，而不采取財產(chǎn)保全這一確定財產(chǎn)狀態(tài)的強制措施，而案件生效的法律文書又未產(chǎn)生，缺乏執(zhí)行的依據(jù)，很可能使利害關系人的合法權益遭受到不可彌補的現(xiàn)實危險，即使等到生效的法律文書產(chǎn)生，也將難以或無法執(zhí)行，因此說財產(chǎn)保全在保障執(zhí)行的作用中有著黃金的時間段，如果錯過很難挽回。

三、財產(chǎn)保全的對象是指案件的標的物，呆供站起來執(zhí)行法院判決的財物或利害關系人請求予以保全的財物，即對財產(chǎn)保全對象的描述都著重于“將來”一種不確定狀態(tài)，因此我們在采取這一措施時，都強調安全性，申請人必須交納足額的擔保，否則法院將依法駁回申請，即一旦申請人的申請失實，給對方造成損失，將可進行及時的賠償，因此，說財產(chǎn)保全措施在保障執(zhí)行的同時，具有絕對的安全性和可適用性。

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財產(chǎn)保全的目的在于保證審判活動的進行以使將來生效的判決行以實現(xiàn)，從而保障當事人的合法權益。它實際上是當事人法定享有的一種訴訟權利，是為了確保當事人訴訟目的的實現(xiàn)而設定的合法權利，因此，它有時又被稱之為訴訟保全。財產(chǎn)保全這一訴訟權利的行使一般情況下是發(fā)生在訴訟之中，但因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的利害關系人，可以在起訴前或者在遞交訴狀的同時，向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。 有關財產(chǎn)爭議或糾紛的民事、經(jīng)濟案件的當事人，為了切實維護自已的合法權益或者避免不必要的難以彌補的損失，對所爭議的財物很有必要及時地向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。當然，由于申請財產(chǎn)保全存在著因申請錯誤而要承擔賠償補申請人損失的責任，為了保險，申請財產(chǎn)保時就對與之有關的法律問題給以足夠的重視。筆者擬給出兩個案例，對財產(chǎn)保全相關產(chǎn)法律問題，有針對性地以點代面試作一些粗淺的分析。

案例一：

1993年3月21日，云南省瀘西縣三河鄉(xiāng)建筑公司施工隊隊長梁福生，與蒙自縣軍隊干部離退休養(yǎng)所達成口頭協(xié)議，由梁租住休養(yǎng)所的345號房，并將其捷安牌吉普型小客車停放在休養(yǎng)所院內。1995年，雙方為房租的交付問題發(fā)生爭議，梁自同年3月以來一直未交房租。1996年5月16日，休養(yǎng)所將大門鎖更換，使梁停在院內的汽車不能自由出入。為此，梁訴請法院判令休養(yǎng)所賠償其汽車被扣押的損失，同時申請財產(chǎn)保全。8月1日，休養(yǎng)所在法院口頭裁定通知并作記錄時，才將大門大開，梁所停的汽車才得以出入。

對于梁福生申請財產(chǎn)保全。有一種意見認為，梁申請保全的是自已的汽車，并非是爭議物，不存在保全問題。另有一種意見認為，梁欠人家房租，人家鎖自已的大門，本案判決不可能是不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，房租和扣車損失相折抵即可，因而不能申請財產(chǎn)保全。筆者接受委托訴訟后，據(jù)理力爭道：申請人梁是汽車利害關系人，不立即保全將會使汽車不能使用的損失擴大。休養(yǎng)所以扣車手段追討房租違法，因而梁申請采取保全措施將汽車開出休養(yǎng)成所的理由是成立的；鑒于梁欠房租，責令其提供實物擔保以利相關的休養(yǎng)所訴房租案判決的執(zhí)行，也是言之有理的。人民法院接受了筆者的意見，裁決執(zhí)行保全，令梁提供實物擔保后令干休所度其將車開出，這一做法符合法律精神實質，避免了雙方的損失擴大。

案例二：

云南省河口瑤族自治縣供銷社職工羅德榮，1995年5月5日與萬糧進口汽車修配廠達成修車協(xié)議，規(guī)定原告河口縣萬糧進口汽車修配廠為羅修理中巴客車一輛，于同年5月30日交車付款，逾期一天罰50元，提前一天獎50元。6月5日，羅再次提車未成，便同意增修項目。6月20日車子修復出廠結算時，羅出據(jù)欠條一張給汽修廠并注明：“羅德榮欠萬糧修車費975.80元，在七月十日來還清，過期照銀行利息14.6%計”，汽修廠法定代表人陸建文在欠條上簽字同意欠款1997年7月10日以前付清。后來，原告萬糧進口汽車修配廠擅自將付款付款時間“九七”改為“九五”并且按督促程序申請支付令限令羅付清修理費，羅依法提出異議，要求終止督促程序撤銷支付令，汽修廠便又起訴并申請并申請財產(chǎn)保全扣押了羅的中巴客車計18天。筆者接受羅德榮的委托在訴訟中，以原告萬糧進口汽車修配廠在約定付款期未到的情況下，申請財產(chǎn)保全錯誤導致羅的經(jīng)濟損失為由，建議羅反訴，要求判令汽修廠賠償損失；同時，申請復議要求解除財產(chǎn)保全措施。河口瑤族自治縣人民法院為避免原、被告當事人經(jīng)濟扣失的擴大，裁定解除對羅德榮中巴車的扣押，繼而依法審理后判決駁回汽修廠的訴訟請求，判令其賠償申請財產(chǎn)保全錯誤造成羅德榮的經(jīng)濟損失2039元。

在本案中，河口縣萬糧進口汽車修配廠申請財產(chǎn)保全的錯誤，就在于其申請的事實依據(jù)不能成立，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第96條的規(guī)定，“申請人應當賠償補申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”。

篇8

    一、訴前財產(chǎn)保全越來越普及

    2006年前三個月,石家莊市長安法院受理申請訴前財產(chǎn)保全案件就已達28件,申請保全金額300萬,比去年同期增長200%。由于此類申請較多,每天都有當事人一頭霧水地來詢問如何申請財產(chǎn)保全,石家莊市新華區(qū)法院立案庭專門制作了申請訴前財產(chǎn)保全案件告知牌,掛在轄區(qū)交警大隊的辦公區(qū)內以方便事故當事人。橋東區(qū)法院則專門印發(fā)了指導訴前財產(chǎn)保全的小冊子。

    訴前財產(chǎn)保全案件數(shù)量的上升,與我國《道路交通安全法》的實施有很大關系,按照道交法的規(guī)定,事故發(fā)生后,雙方當事人可以到交警部門處理交通事故,也可以直接到法院通過訴訟方式解決,當事人有一方不同意到交警部門處理的就可以到法院起訴。而不是像以前,出現(xiàn)交通事故必須由交警部門處理,必須由交警部門出具交通事故責任認定書。

    實踐中,交通肇事當事人不服交警部門的處理結果、交警部門處理不當、當事人雙方對事故車輛的驗損及技術鑒定結果產(chǎn)生出入、人員傷亡的有關技術鑒定和造成傷亡的法醫(yī)鑒定存在出入、傷者后期治療費用問題等諸多因素都可以促使事故當事人選擇到法院訴訟以解決爭端。

    二、訴前財產(chǎn)保全有益處

    訴訟到法院之前,受害方當事人懂得先向法院申請訴前財產(chǎn)保全(大多是保全車輛),以請求法院在訴訟之前控制肇事車輛的越來越多。這樣,可以大大降低訴訟風險,使傷者的治療費用、受損財產(chǎn)的賠償?shù)玫奖Ｕ?大大減少肇事責任方下落不明、變賣車輛、逃避賠償?shù)目赡堋?/p>

    三、訴前財產(chǎn)保全除了對受害方是一種保障外,對法院的調解工作,對定分止爭也大有幫住:

    比如,一些從事營運的肇事車輛一旦被法院采取了保全措施,營運肯定受到影響,肇事方就會變得很積極,而不是拖、賴,以求盡快解決;

    對于肇事的外地車,如果不進行訴前保全,交警部門在對車輛進行扣押10日后就必須放車,這樣很可能造成肇事司機逃跑,對案件的審理和執(zhí)行都不利。而采取訴前保全措施,查封肇事車輛后,被告往往主動找到法院要求調解,這樣不僅使傷者得到及時救治,同時還能夠讓肇事者及時取回車輛,盡量挽回損失;

篇9

    在平時的生產(chǎn)生活中,由于各種原因引起的保全營造車輛的現(xiàn)象時有發(fā)生,保全營運車輛,按照《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條第一款之規(guī)定,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定,當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施,第二款規(guī)定,人民法院采取財產(chǎn)保全措施,可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,駁回申請。

    上述案例中,李某申請法院對王某的營運車輛進行扣押,并已提供擔保,法院依李某的申請對王某的營運車輛進行了扣押。

    保全營運車輛,無疑對案件當事人的權利也是一種有效的保護措施,但在保全中可以采取裁定不準車主變賣,對營運車輛采取裁定扣押,必定會給營造車輛造成一定的財產(chǎn)損失,那么,本案中王某的經(jīng)濟損失能否主張?向誰主張呢?

    我們應根據(jù)具體情況分別對待:若某法院采取扣押措施是合法的(李某已提供了擔保),在保全過程中無違法性,給李某造成的經(jīng)濟損失應由李某自負;若某法院采取扣押措施后,王某積極主動地提供反擔保,愿交納一定的金錢或用財產(chǎn)擔保,那么某法院應迅速放車,解除扣押,以避免給營運車主造成更大的損失。否則,給營運車主造成的損失,應由某法院承擔責任。若李某的申請存在過錯,訴訟后敗訴,應由李某承擔不利后果。

    本案中,王某的營運車被扣押后,曾積極與某法院聯(lián)系,并愿提供擔保,其實質是已具備了解除扣押的條件,某法院應及時裁定解除扣押,不致營運車主的損失繼續(xù)擴大,而不應不予解除。本案中,王某、李某均無過錯,不應承擔法律責任,某法院在執(zhí)法中,王某提供了反擔保,但卻不作出解除扣押該裁定,該法院依法應承擔法律責任。

    從本案中,我們不難看出,在平時的審判實踐中,當事人申請財產(chǎn)保全,符合法定條件,某法院可依法采取保全措施。但應在考慮訴辯雙方當事人的合法權益的情況下采取保全措施,營運車輛有其特殊性,特殊就特殊在其是營運性質的,扣押這種車輛必定會給當事人(營運車主)造成一定的經(jīng)濟損失。筆者認為,凡事不應一概而論,具體到對營運車輛采取保全措施,應根據(jù)具體情況具體分析,不同的情況區(qū)別對待。

篇10

擔保人：(基本情況)

被擔保人：(基本情況)

擔保人愿做被擔保人的擔保人，為被擔保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>

一、擔保人負擔采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用；

二、如被擔保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。

三、將擔保人定期(存折，現(xiàn)金______萬元)交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致

________人民法院

擔保人：(簽字或蓋章)

×年×月×日

例2：

財產(chǎn)保全擔保書

擔保人：××公司

地址：××市××區(qū)××街××號

法定代表人：×× 職務：經(jīng)理

被擔保人：××公司

地址：××市××區(qū)××街××號

法定代表人：×× 職務：經(jīng)理

擔保人就被擔保人訴××物業(yè)管理公司債務糾紛一案，對被擔保人所提財產(chǎn)保全申請?zhí)峁！?/p>

擔保內容如下：

擔保人愿以擔保人銀行帳戶內××萬元人民幣為被擔保人所提訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁┙?jīng)濟擔保，并保證，如被擔保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全遭受的全部損失，并承擔采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用。

此致

××市××區(qū)人民法院

擔保人：××公司