導語：如何才能寫好一篇非法集資與民間借貸的區別，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：民間融資；非法集資；融資銀行；民間融資法

中圖分類號：F830.39 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）04-0-01

一、我國民間金融的形態

民間金融通常被稱為非正規金融，是民間經濟活動的主體，我國的民進金融通常包括民間集資、民間借貸、地下錢莊、合會等。民間金融的發展為社會帶來了不少的問題，最近，因民間借貸而產生的法律糾紛時有發生，甚至波及到銀行系統，就在前幾日央行公布的社會融資總量很快引起了不少金融人士的爭議：社會融資總量是否應包含民間融資？筆者以為，民間融資一部分程度上是對社會融資總量的供給，大量的民間資金是對銀行貨幣系統的補充，然而，民間融資多為非金融機構的活動，另外存在著大量的非法的非金融機構參與其中，例如地下錢莊經常進行的一系列非法吸收公眾存款，借貸拆借，高利貸等非法金融活動，就目前而言，民間金融的立法尚未成熟，私營經濟的發展處在矛盾化階段，糾紛時發不斷，總體上對經濟的發展的推動作用利大于弊，但弊端叢生問題也不容忽視，因此要將民間融資額納入社會融資總量尚需慎重，應建立完善的民間金融的法制體系。

二、因民間集資而產生的非法集資罪

1.非法吸收公眾存款罪與民間借貸

民間借貸等合法的集資行為是解決我國中小企業融資難的有效手段，我國大力保護這一金融活動的正常進行。在區別合法的民間借貸和非法吸收公眾存款時，可以以民間借貸的利率作為判定標準。民間借貸的利率應適當高于銀行同類貸款利率的四倍。因此，過高的回報率應當對社會公眾敲響一警鐘。我國的民間借貸不僅有公民之間的相互借貸，而且有企業等機構的資金籌措活動。進行這一活動需要經過中國銀行的批準，在集資者表達良好的意愿的情況下進行。

2.集資詐騙罪與民間集資

在集資過程中，集資詐騙的行為人若非法占有的目的，則構成集資犯罪。民間借貸是為了吸存資金用于生產、生活的順利的進行為目的。民間借貸的糾紛，也會因集資方未能履行承諾的義務，按合同進行而產生糾紛。在這種情況下，盡管行為人在借貸行為中有一定的欺騙行為，但只要其主觀上沒有非法占有集資款的目的，就不構成集資詐騙罪。通常，集資詐騙都許以高額回報率，甚至行為人向投資者承諾的利息要高于銀行同期存款利率的幾倍。

三、民間借貸下的非法集資波及銀行體系

現今經濟本身對銀行貸款的需求量巨大，而銀行在發放貸款時本著謹慎小心的原則，致使中國的許多中小企業難以從銀行獲得直接的貸款。而在銀行與非銀金融機構的交叉性業務中，銀證、銀基、銀保、銀信等業務風險持續上漲，因民間融資而產生的非法集資逐步向銀行系統蔓延。目前，風險比較突出的便是“曲線融資”和“兜底理財”兩個方面。

1.曲線融資

銀行在經濟活動中起著調控的作用，為減少自身的業務風險，許多銀行不斷收緊自己的直接貸款，然而這會讓地方政府，工商企業，開發商等為緩解資金吃緊的局面，通過銀信合作的模式來進行融資，轉向民間借貸。這種曲線融資模式無疑讓銀行置于風險之中難以察覺。對于企業而言，當面對企業周轉困難，經營困難的同時，目光會轉向民間資本；當企業急需發展，因工程進展而對資金產生需要，也會被迫去找尋民間資本；甚至當企業面臨風險發展時，資金缺口大增的同時，會產生通過高利貸借款的行為，以擔保公司、高利貸公司做資金搭橋，迫切的資金需要又會更加容易產生非法集資，這種風險不僅讓投資者面臨損失，也讓銀行、信托公司等機構卷入風險之中。

2.兜底理財

目前銀行為客戶融資理財時，銀行往往對客戶提供擔保，或者兜底的承諾，這就加深了銀行的償付風險。當銀行客戶的資金不能償還時，銀行將面臨償付風險。銀行理財目前還做不到投資者完全自負責任的程度，當投資者的資金與非法集資牽連一起時，銀行也將直接受到資金損失的風險，從而可能造成資金周轉的困難。參與非法集資的資金對銀行一方具有較強的隱蔽性，因次銀行在是否可以做出兜底時應慎重考慮。

四、規范民間借貸預防非法集資

推動民間金融的合法化發展，刑法應對非法集資進行完整的定義，并與民法、公司法、金融法等的法律結合，從而對非法集資犯罪進行充分闡述是。目前我國正在起草的《民間融資法》應對民間融資做出以下幾點的定義：

（1）首先應對民間融資、社會集資、非法集資做一合理的法律定義，將民間金融的各種行為規范化。

（2）現行法律對于民間融資與非法集資的法律界限十分模糊，面對實際生活中中小企業的社會集資多數未經有權部門批準可能被劃入非法集資的這一現象做出明確的規定，促進我國經濟的發展，同時也能有效打擊非法集資活動。

（3）合理協調好與其他和非法集資有關的法律的相互聯系，使《刑法》、《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》、《合同法》、《擔保法》、《高利貸法》、《民法通則》等法律之間能夠相得益彰。

（4）允許民間金融的形式多樣化，設立民間融資主體雙方的權利義務，對融資雙方的合同、期限利率、違約責任和權益保障等方面加以明確，同時明確民間融資的管理主體、職責和內容，對民間融資的用途、期限、利率等方面作出規定。

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關鍵詞：中國民間借貸 規范化發展 法律問題

民間借貸是指雙方當事人根據真實情況達成的借款協議的行為，其中雙方當事人包括法人與自然人、自然人與自然人和自然人與其他組織。民間借貸作為一種重要的民間金融形勢可以作為直接投資的渠道。同時，在我國經濟飛速發展的大背景下迅速發展的民間借貸，在金融資源方面為農村經濟和民營經濟提供了強有力的支持，但是由于我國金融業受到國家的嚴格管理，導致民間借貸在發展過程中難以得到相應法律和政策的足夠支持，使民間借貸在實際運作的過程中出現利率過高的問題，極易引發刑事犯罪和破壞國家的金融秩序，這些問題的存在不僅阻礙了民間借貸的健康發展，還影響了我國經濟的健康平衡發展。因此，對民間借貸存在的法律問題進行研究，促進其向規范化的方向進行發展是不可或缺的。另外，由于民間借貸作為一種復雜的社會現象，加之國家為了維護金融業的安全和秩序，制定了許多否定民間借貸發展的規定，導致民眾將民間借貸認為是一種高利貸、非法集資和非法吸收公眾的存款的行為，不利于民間借貸的發展。

一、 對民間借貸的認識

（一）民間借貸不等同非法吸收公眾存款

民間借貸與非法吸收公眾存款二者之間存在明顯的區別，主要表現在以下幾方面：其一，二者在目的上存在明顯的差異。民間借貸的主要目的是為了籌集足夠的資金幫助籌集者解決生產經營中遇到的困境，而非法吸收公眾存款是一種類似于民間借貸形式的犯罪行為，其主要目的是通過非法的手段進行牟利，并最終對獲得的利益進行非法占有；其二，二者針對的對象存在差異。民間借貸的對象一般不會超出當地的范圍，主要是借貸者的親戚朋友、熟人和生意上的伙伴，而非法吸收公眾存款對針對的對象十分廣泛，不僅包括本地范圍還會涉及多個行政區；其三，二者的資金來源方向存在差異。民間借貸作為一種合法行為所使用的資金主要是放貸人的自有資金，而非法吸收公眾存款的資金來源主要包括國外熱錢和通過非法手段吸收和籌集的公眾存款；其四，二者在受保護上存在差異。當發生糾紛時，只要民間借貸的貸款利率沒有超過同期銀行利率的四倍就會受到相應法律法規的保護，而非法吸收公眾存款一旦被發現就會被徹底取締，并且損失由參與者自己承擔。

（二）民間借貸不等同于集資詐騙

民間借貸與集資詐騙之間的區別主要集中在“騙”字上，具體表現在以下幾方面：其一，二者在歸還問題上存在區別。民間借貸是要按照規定的日期歸還給放貸者，而集資詐騙的主要目的是對籌集的資金進行非法占有，沒有歸還的打算；其二，在投資經營上存在區別。民間借貸的出發點是為了進行投資經營，實現企業生產規模的擴大，并且當使用民間借貸籌集的資金經營發生虧損時不會被定義為集資詐騙，而集資詐騙的根本目的是非法占有和不歸還，并未用籌集的資金進行經營和投資，只是利用籌資的錢進行享受和揮霍，利用虛假經營的模式騙取投資者的金錢。

二、 中國民間借貸存在的問題

（一）相關的立法不夠完善

目前我國在民間借貸方面存在的立法問題主要表現在以下幾方面：其一，相關法律法規之間存在矛盾。當前與民間借貸有關的法律和法規的規定表現的十分寬泛和分散，加之立法技術的缺失和“政出多門”的不利影響，導致許多法律法規內容之間產生了沖突；其二，專門法律制度的不足。主要是金融市場退出機制的不完善、個人破產法律制度的缺失和征信法律體系的不健全，導致難以對民間借貸活動進行正確的引導和規范，無法實現民間借貸的運作和管理的規范化；其三，缺乏統一的標準。由于受到民間借貸立法不健全的影響，致使民間借貸過程出現判斷標準模糊不清、操作性不強和司法機關手握自由裁量權過大的問題，使民間借貸主體的利益難以得到保障。

（二）不規范民間借貸的出現

民間借貸作為一種自發的信用活動，會出現民間借貸主體為了實現利益的最大化而采取投機行為，進而引發一系列的違法行為和債務糾紛。如果不對民間借貸進行有效的法律約束，建立完善的監管和跟蹤機制，則會導致民間借貸出現嚴重的信用危機，一旦借貸方出現信用缺失的問題，就會對放貸者的資金造成極大的安全危害。

（三）可能出現民間借貸利率高的問題

在我國的法律法規中規定：民間借貸的利率可以高于當期的銀行利率，但是不能超過銀行同類貸款的4倍利率，超過同類銀行貸款利率4倍而產生的利息將不會受到國家法律的保護。通過調查發現當前的許多民間借貸利率都超過了同期銀行貸款利率的4倍，一旦出現糾紛放貸者的利益將受到損害。目前我國主要用是否高于銀行貸款利率4倍的標準來衡量民間借貸活動是否合法，但是在民間借貸的實際操作中相關法律法規并未起到良好的約束作用，導致具有高利貸特征的民間借貸現象層出不窮，并且在民間借貸中形成了潛在的“行規”，即在借款時就已經將高額的利息反映到借款本金中，難以讓執法者發現其中的問題。

（四）存在大量的非法放債轉貸現象

由于在民間借貸的過程中可以賺取豐厚的利益，致使一些不法分子采用虛假的貸款條件和貸款理由進行貸款，進而將貸款取得的資金通過民間借貸的方式借貸給他人，從中賺取高額的貸款利益。這種非法的放債轉貸現象對我國的金融秩序產生了不利影響，損害了金融機構的利益。

（五）民間借貸存在著較高的風險

由于民間借貸的利率明顯高于銀行的貸款利率，在一定程度上加重了企業的負擔，容易使企業出現惡性循環使用高成本資金的現象。雖然企業通過付出高額利息籌集到資金解決了企業的困境，但是這只會進一步降低企業的效益，使企業難以按照日期歸還債務，對企業的健康發展產生了不利影響，同時又為高利貸提供生存的空間，不利于社會的和諧穩定。

三、 如何從法律角度促進中國民間借貸的規范化發展

（一）對現行法律法規的完善和監管力度的加強

其一，對民間借貸法律法規的完善。首先要對民間借貸的身份進行確認，彌補民間借貸的不足，主要包括完善業務范圍、資金來源、法律責任、放貸人主體資格和放貸利率上限，其次從法律角度實現民間借貸的規范化，提高借貸雙方正確認識民間借貸的合理性和合法性，為民間借貸創設良好的環境，實現在法律技術層面下的穩定發展；其二，加強法律監管的力度。在目前飛速發展的經濟下，當民間借貸有關的法律法規得到完善之后，定將促進民間借貸的迅猛發展。為此，必須讓各監管部門認識到自己責任，加強各部門間的協調合作。另外，隨著民間借貸出現多元化發展的趨勢，可能涉及保險、擔保和證券等領域，故加強對民間借貸的監管是時展的需要；其三，嚴懲違法犯罪行為。隨著民間借貸向合法化方向發展，會導致違法犯罪行為的產生，比如洗錢和非法集資等行為的出現。為此，在進行監管時要去除這些犯罪行為的合法外衣，對其實施嚴厲的打擊，保障民間借貸的健康發展。

（二）對民間借貸進行正確的引導

在促進民間借貸的規范化發展時，要根據民間借貸的特點，進行正確的引導和規范。其一，加強宣傳教育。通過對民間借貸的相關法規大力推廣和宣傳，讓廣大群眾對民間借貸的政策和法律進行充分的認識，讓群眾嚴格按照相關的法律規定對自身的借貸行為進行規范；其二，對借貸程序進行規范。目前的民間借貸在規范化發展方面還嚴重不足，主要表現在沒有明確規范借貸雙方的義務和權利、沒有具體規范憑據的內容。為此，在簽訂民間借貸的合同時，要對合同的相關事項進行明確和規范；其三，對民間借貸的利率和用途進行明確的規范。首先，借款人要出具借款事由說明書，對借款的用途進行細致明確的說明，防止借款人使用民間借貸籌集的資金開展非法行為；其次，嚴格按照法律法規的規定進行民間借貸利率的確定，避免高利貸行為的出現。

（三）對民間借貸實施嚴格的金融監管

為了進一步對民間借貸業務進行規范，實現民間借貸監管制度的完善。首先，可以吸取國外先進的經驗，對民間借貸實施嚴格的金融監管，實現對投資者效益的保證，比如可以讓工商管理部門按照相關的法律法規加強對民間借貸宣傳廣告的管理和對放貸人實施登記管理；其次，銀監會要擔當起監管職責，嚴厲打擊非法吸收公眾存款和非法集資等違法行為，實現民間借貸的健康發展；最后，要建立完善的報警機制，實現對民間金融業的監測。比如可以對信息披露機制進行規范和建立民間借貸信息的統計機制，讓借貸主體可以根據提供的信息做出正確的借貸決策。

四、結束語

隨著民間借貸在我國的快速發展，促進其規范化發展將是金融行業工作的重中之重。但是面對目前我國民間借貸存在的問題，只有在立法先行下對其進行按嚴格的金融監管，并對其業務的發展進行規劃，才能促進民間借貸行業的健康發展，為企業經營提供有力的資金支持，彌補正規金融行業發展的不足，適應經濟全球化的發展形式，促進我國經濟的健康可持續發展。

參考文獻：

[1]葛成.中國民間借貸規范化發展法律問題研究[D].湖南大學；2012-04-27

[2]王永利內蒙古農村牧區民間借貸規范化發展研究[D].內蒙古財經學院；2010-05-01

[3]閆琳.論民間借貸法律規制的完善[D].華東政法大學；2012-04-15

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(一)規模總量不斷增長

據對湖南省益陽市50家企業、120戶城鎮居民和120戶農村居民問卷抽樣調查測算，至2008年末，全市民間借貸總量約為54億元，比2004年增加9.52億元，增幅為21.4%，分別占全市人民幣存、貸款總額的8.6%、9.7%。樣本企業民間借入資金余額戶均規模122.4萬元，比2004年增加38萬元，年均增長11.25%；樣本城鎮居民2008年末通過民間借入資金余額戶均3.94萬元，比2004年增加1.33萬元，年均增長9.8%；樣本農村居民2008年末通過民間借入資金余額戶均3.42萬元，比2004年增加1.06萬元，年均增長7.4%。根據相關數據，我們得出以下結論:全市中小企業民間借貸34.29億元，約占民間借貸總額的63.5%，城鄉居民約占36.5%；二是城市居民參與民間借貸的比例略高于農村居民；三是經濟發展較快的地區參與民間借貸的比例遠高于經濟相對落后的地區。

(二)融資范圍不斷擴大

抽樣調查顯示:中小企業民間借貸約77%是用于解決生產經營流動資金不足，約23%用于固定資產投產；農戶得到民間借貸在生產及生活中的分配比例是58∶42；城鎮居民民間借貸資金約74%用于投資經商。從益陽市民間借貸投向看，主要集中體現在三大領域。一是農業產業化領域的需求。據調查的100家龍頭企業資金需求達83億元，較上年增加24億元，增長13%，銀行貸款滿足率僅為50%，有三成的企業得不到銀行貸款，資金缺口約38億元。二是房地產開發領域的需求。據調查，在自籌資金中房地產開發商向民間借貸的資金所占比重下降了約12%。2008年農民住房支出較2005年、2006年、2007年分別增長了20%、18%和22%，使民間借貸由過去的生活急用轉為居住借貸。三是新型工業領域的需求。

(三)交易活動由暗轉向公開或半公開化

民間借貸雖不具有合法地位，但民間借貸對社會經濟生活中所發揮的作用在一定程度上得到社會大眾的認可，逐步演變成私營業主、個體工商戶和民營企業緩解資金供需矛盾的重要手段，逐漸由“地下交易”變為半公開或公開化。

(四)借貸形式呈現多樣化趨勢

隨著民間資本規模擴大，專業放債人和中介人應運而生。有的為借貸雙方牽線搭橋，從中收取中介費；有的擔保公司為民間借貸者提供擔保，從中收取擔保費；有的企業或個人一方面借入資金，另一方面從事放款活動，從中賺取利差，成為名副其實的民間借貸中介機構或專業放債人。此外，隨著人們市場意識的不斷增強，相繼出現了白條轉借貸的形式。與此同時，在社會上涌現了一批食利群體。其中:包括在職行政機關、企事業單位的干部職工。

二、當前民間融資動向及發展趨勢

近幾年，隨著民營經濟體不同形式的蓬勃興起，人們市場意識的不斷提高，民間借貸出現了新的動向。

(一)民間融資替代化

據樣本點監測顯示:民間融資與正規金融互為替代的特征較明顯。據監測的10戶企業(主要是當地重點企業)數據顯示，在國家適度寬松的貨幣政策下，今年1-6月獲得銀行貸款7345萬元，同比增加1350萬元，企業民間融資總額2532萬元，同比減少了560萬元。

(二)融資性質股權化

據樣本監測點顯示，近幾年，股權性融資在企業籌集資金的過程中被廣泛的運用，在民間融資中所占比例逐年上升，2006-2008年分別上升了7.3%、10.2%、13.6%。如南縣鑫欣漁業有限責任公司，現有入股會員2358人，企業融資規模達680萬元，比2006年增長26%，入股者不僅能保利分紅，還得到了企業飼養技術和產、供、銷一條龍服務帶來的實惠。

(三)農村融資趨于產業化

龍頭企業和農村經濟專業合作組織(協會)作為農業產業化的載體，近年來得到了較快的發展。據統計，益陽市現有各類農民專業合作組織756個，擁有資產39億元，民間融資規模5.8億元，入社會員26.5萬人，帶動農戶39萬戶，占到了全市農戶總數的39%。問卷調查顯示，農信社基本上滿足了農戶小額信貸需求，資金供需矛盾主要集中于企業和專業大戶的大額資金需求，有80%的企業和專業大戶都有民間借貸，一些龍頭企業或協會通過合股、入股和民間借貸的方式籌措資金，與農業產業化發展緊密地連在一起，緩解了企業大額的相對穩定的長期性資金需求。

(四)借貸行為趨于理性化

隨著民間融資市場逐漸趨于成熟，轄區民間融資行為更具市場性和公開性，理性化特征也愈加明顯。首先是融資價格隨行就市，并依據信用、風險、期限等進行定價。二是融資方式更趨規范。據監測數據顯示，以書面協議方式發生的融資額占86%，以擔保或抵押方式發生的融資額占14%，同比分別增加了7%和4%。三是付息基本上參照銀行的結息方式來執行。

三、區域比較民間借貸風險分析

(一)部分資金流向不符合國家產業政策

益陽市是一個農業大市。長期以來，工業基礎較薄弱，原計劃經濟下的許多小水泥、小鋼鐵、小紙廠以及高污染、高能耗企業，通過改制轉為民營企業后，因長期得不到正規金融的支持，積累了大量的風險。以桃江縣為例:全縣16家立窖水泥生產企業，年產量普遍為8.8-16萬噸，因不符合國家信貸政策而長期依賴于民間借貸維持經營；同樣的情況還有桃江縣金沙鋼鐵廠，長期在市場與國家宏觀調控的狹縫中求生存，企業發展由小做大完全依賴于民間借貸，2008年末民間借貸余額達到5000多萬元。

(二)進入成熟期后的民營企業仍達不到正規金融所需的信貸條件

據了解，為了適應民營企業貸款小、頻、急的特點，緩解民營企業貸款難問題，近幾年工總行、農總行都制定了一些政策措施，但基層行具體執行起來卻十分困難。以益陽市為例:全市工業企業19865家，其中:規模以上企業764家，規模以下小企業2566家，個體經營戶16811家。調查顯示:目前中小企業獲得銀行貸款的滿足率度不到40%，通過民間融資方式籌資的企業高達77.3%，占到了企業融資規模的50%左右。

(三)規范民間借貸的法律法規定義模糊

目前，在我國《刑法》、《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等法律法規中，對合法的民間借貸、非法集資和非法吸收公眾存款的定義模糊。《刑法》第一百七十六條規定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處有期徒刑或罰金。1998年7月國務院第247號令頒布的《非法金融機構和非法金融取締辦法》中有關規定界定非法吸收公眾存款的行為。該辦法規定，非法吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動。1999年的《最高人民法院關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》規定，公民與非金融企業之間的借貸行為屬于民間借貸，只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。但上述法律對合法民間借貸、非法集資和非法吸收存款行為的定義并不明確，也沒有相應的司法解釋。

(四)民間借貸趨利性極易導致經濟結構性風險

民間借貸具有隱匿性，使得地方政府對本地資本市場供求狀況和資金投向難以把握，使民間借貸往往集中于熱點行業。微觀經濟實體投資的非理性極易導致熱點行業內部企業林立，難以形成適度競爭和合理聯合，導致行業生產規模過剩，造成社會整體投資邊際效益下降，當社會投資邊際效益為負時，民間借貸的風險就會加大。

四、防范和化解民間借貸風險的有效途徑

(一)制定相關法律，在法律上明確區別民間借貸行為的合法性和非法性

目前我國最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》等幾條司法解釋雖在某種程序上承認民間借貸行為的合法性，但都是從民法的角度出發為官司糾紛而做的解釋，僅有幾條“判案解釋”已難以引導和規范民間借貸健康發展。因此，國家有必要制定一部適合國情的《民間借貸法》和《民間融資中介機構和中介業務管理辦法》，從法律上明確界定民間借貸的形式、運行方式，在制度設計上為民間借貸雙方構建法律保障。

(二)加強政策輿論導向，規范民間融資行為

各級政府應盡快明確相應的管理部門，通過行政手段來規范民間融資行為，改變目前民間借貸放任自流的狀況。一是加強對群眾的宣傳和風險教育，提高廣大群眾風險防范意識；二是根據民間借貸的性質，區別對待，加強管理。對于數額小、參與人員少、不跨地區、用于互助解困等合法用途的，應允許其存在，并加以引導和規范。三是嚴厲打擊民間高利貸行為。對于脫離實體經濟的各類非法集資和民間高利貸行為要嚴厲打擊；對于擅自設立非法金融機構和違法從事銀行存貸款業務的要堅決取締。

(三)建立科學監測體系，跟蹤民間借貸變化

一是建立民間借貸業務登記備案制度。民間借貸主管部門要以民間借貸借款方為監管對象，建立民間借貸交易行為實行登記備案制度，特別是對融資規模較大企業要實行強制性登記備案，未經登記的可視同為非法行為。二是建立科學的民間借貸監測指標體系。監測內容應包括民間借貸規模、融資方式、用途、期限、利率和借款償還情況等。對融資規模較大的企業或個體經營戶，主管部門應時實定期跟蹤調查，及時掌握其動態變化，并實施有效地風險控制和管理。三是依托各級民間借貸監測登記部門建立全國性民間借貸監測體系。區(縣、市)一級負責收集轄內民間借貸信息，定期匯總上報省(市)有關部門，全國、省(市)監測部門通過整理分析，為相關部門加強民間借貸管理和制定宏觀政策提供信息支持。

(四)加強產業引導，優化民間投資結構

各級政府要根據國家產業政策，結合本地實際，加強民間借貸的引導和服務，選擇具有市場前景、成長性好的項目為依托，優化民間投資結構。嚴禁民間資本投向受國家宏觀調控政策影響較大的高能耗、高污染行業；鼓勵中小企業以入股方式吸收民間閑散資金，加大對農業產業化資金投入，形成利益共享，風險共擔，互惠互利的合作機制；有關部門要創造政策條件，幫助有發展潛力的龍頭企業直接進入資本市場，逐步減少民間借貸比重。

(五)培育征信市場，加快信用體系建設

中小民營企業發展一般具有先民間資本、再銀行貸款的順序。進入成熟期后的企業要得到銀行信貸支持，首先，要破解銀企信息不對稱的“瓶頸”。因此，各級政府要積極培育征信市場，規范中小企業經營行為，引導中小企業轉變信用觀念，建立內部信用管理制度，提升中小企業財務信息的可信度，為銀行信用評級創造條件。

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關鍵詞:農村金融;民間融資;金融生態

中圖分類號:F830.58文獻標識碼:B文章編號:1007-4392(2006)12-0034-02

一､民間融資對農村金融生態的負面影響

(一)民間融資､社會集資管理缺位

目前,我國法律規定,社會集資未經有關管理部門批準,就是“非法集資”｡盡管國務院已明確由銀監會負責對非法集資的認定､查處和取締及相關的組織協調工作,但對社會集資如何審批､審批內容､審批標準以及對非法集資認定的依據等問題,尚沒有從法律層面上加以解決｡

(二)影響貨幣政策的順暢傳導和實施

民間融資的自發性､信息滯后性和趨利性,難以順應國家貨幣政策和產業政策的調控要求｡民間資金在支持中小企業發展壯大的同時,也極易流入受政策限制的行業,為低水平重復建設和不合理的經濟結構提供資金支持,削弱了國家宏觀調控的政策效果｡而且,民間融資的存在客觀上形成了民間融資與正規金融兩個不同的價格體系,易產生錯誤的價格信號,增加央行宏觀調控的難度｡

(三)加大了融資風險

一般來說,在出現多重負債的情況下,借入者往往優先償還民間融資款,民間融資風險最終有可能轉嫁給銀行承擔｡由于民間融資缺乏有效的管理與規范,無法掌握借款人的實際情況,一旦借款人出現經營嚴重虧損或支付困難,往往無法收回｡而且,民間融資利率相對較高,誘惑力較強,在缺乏必要的法律約束和有效跟蹤監測的條件下,容易被投機者利用,居民也可能被誤導從事高風險投資或投機,加大金融風險｡

(四)影響社會的和諧和區域穩定

民間融資具有追求高盈利而冒險的特征｡一是由于利益所致很容易導致家庭､親朋矛盾,甚至釀成禍患｡二是在追欠資金易引發不規范行為,如通過暴力收貸,在一些地方甚至出現了帶有黑社會性質的討債公司等,借貸雙方人身安全受到威脅｡三是有的民間融資用于賭博､吸毒等嚴重違法行為,對社會的危害性頗大｡四是過高的利率使部分高收入者逐步形成食利階層,而迫于生計的借款人因承受高額的融資利息而可能繼續貧困或返貧,造成社會貧富差距進一步拉大｡

二､規范和完善民間金融法律制度的幾點建議

(一)修訂和完善民間融資法律法規

一是進一步完善《中國人民銀行法》,明確中國人民銀行對民間金融的管理職責｡人民銀行要加強對民間融資的監測分析,從總體上把握銀行融資､民間融資及其它形式融資的比例與規模,及時掌握民間融資的發展動向､規模､特點,加大宣傳力度,利用“窗口指導”､風險提示等手段使社會公眾了解有關政策規定,引導民間融資健康發展｡二是修訂《銀行業監督管理法》,明確銀行業監督管理部門在非法集資的認定､查處､取締等方面的職責,對未經批準的社會集資應密切關注､合理認定并加強與公安､工商等部門的協作,予以堅決打擊和取締等,積極引導中小企業依法合規地向社會公眾籌集資金｡

(二)適度放松農村金融市場準入條件

要從滿足縣域經濟發展的需求出發重新設計農村金融的制度安排,由市場選擇農村信用社改革模式及國有商業銀行的金融服務方式｡要對農村金融市場采取較為寬松的監管政策,適度放松農村金融的市場準入條件,允許民間金融組織合法化,以民間融資為基礎支持發展農民自主參與的各種形式的合作金融,實現農村多種金融主體并存,和有序競爭,促進縣域經濟金融的可持續發展｡

(三)積極推動地區信用環境建設

政府應積極采取措施,在農村地區落實“誠信鄉鎮”的建設工作｡要花大力氣解決擔保難､費用高､手續繁的問題,構建金融支持農村經濟發展的中介服務組織｡人民銀行應切實擔負起管理信貸征信業的職責,規范征信行業秩序,通過提高信息的對稱性､公開性與透明度來約束經濟主體的行為｡商業銀行要借鑒民間融資的操作經驗,改革信貸管理制度,適當下放貸款審批權限,確保企業和銀行的經營目標的同時實現｡企業要加快改革發展步伐,爭取銀行信貸的主動支持｡通過各方努力,共同促進農村金融生態環境的改善｡

(四)合理確定民間融資和社會集資的界限

在規范發展民間金融工作上,應實行區別對待的原則,社會集資由于規模大､涉及面廣､資金出借人的不特定性,往往是社會不穩定的重要因素,應作為行政管理的重點并與民間融資區分開來｡建議國家出臺《社會集資管理條例》,從法律上界定社會集資與民間融資｡要嚴格限定社會集資的集資條件､集資范圍和操作流程,明確集資者､監管者的行為規范,確保社會集資申報和審批渠道的暢通,促進其規范健康發展｡對于民間融資,應規范其內在運作機制,積極保護開發其中的合理成分,糾正其扭曲部分｡

篇5

一、非法吸收公眾存款罪的構成要件

《中華人民共和國刑法》一百七十六條規定：實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的行為，并且擾亂金融秩序的，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金，擾亂金融秩序被作為本罪的并列要件。另外，如果吸收的存款數額巨大或是具有其他嚴重情節，應當判處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位作為犯罪主體犯上述罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

（一）犯罪客體

本罪的設置位于我國《刑法》分則第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”大類下，說明刑法將其界定為一種破壞社會主義市場經濟秩序行為。從《刑法》一百七十六條的設置以及表述我們可以看出非法吸收公眾存款罪的犯罪客體是社會主義市場經濟體制下國家正常的金融監管秩序。

（二）犯罪客觀方面

非法吸收公眾存款罪的客觀方面表現為行為人實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的行為。具體進行分析，存在兩種情況：一種是行為人不具備吸收存款的主體資格而面向公眾吸收存款；另一種是行為人雖然具備了有吸收公眾存款的主體資格，但其采取了違反國家法律規定的方法吸收公眾存款。“變相吸收公眾存款”，是指行為人并非以存款的名義而是以其他形式面向不特定公眾吸收資金。行為人只要形式上具備以上兩種行為之一，即構成本罪的行為要素。

（三）犯罪主體

非法吸收公眾存款罪的犯罪主體為年齡已滿十六周歲的一般主體，但凡具備完全刑事責任能力的自然人或者是單位都能成為此罪的犯罪主體。既然單位可以構成非法吸收公眾存款罪，那么金融機構是否能夠成為非法吸收公眾存款罪的犯罪主體呢？對于金融機構能否成為本罪適格的犯罪主體這一點，目前在法律界存在比較大的爭議。

（四）犯罪主觀方面

非法吸收公眾存款罪的主觀方面是故意，即希望或者放任危害結果的發生。因此認定行為人是否構成此罪，要充分對行為人的主觀方面進行研究、分析，由于該罪法條的寬泛，使得公民對于法條的預測性大大降低，在類似案件中，常常有很多的行為人根本不曾預見到自己行為的違法性。例如，行為人實施一般的民間借貸行為，其是否對民間借貸行為有可能轉變性質成非法吸收公眾存款罪有違法性認識的預見。因此，在司法實踐中對待這些人的處理方式應該特別謹慎，稍不留神就容易造成司法不公，所以實踐當中，要更加注意查閱相關的司法解釋，照顧到人民群眾的普遍情感，綜合多方聯系考慮，力爭在做到判決合法性的同時也要做到合理性。

三、非法吸收公眾存款罪與民間借貸之間的區別

（一）借款對象和方式

由于我國法律關于民間借貸相關條文基本處于空白，對民間借貸的對象、范圍等也沒有作出限詳細的規定。目前，僅在中國人民銀行頒布的《中國人民銀行關于取締地下錢莊以及打擊高利貸行為的通知》中，存在兩個方面的限制，一是禁止吸收他人資金轉手發放貸款；二是借貸利率不得超過中國人民銀行公布的金融機構同期、同檔次貸款利率的四倍。

根據2010年11月22日通過的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條的規定，非法吸收公眾存款罪中，其吸收資金的對象必須是不特定的社會公眾；其方式是未在金融主管部門備案，面向社會公開宣傳。因此在民間借貸中，借貸關系只要不是發生在不特定的社會公眾之間，也沒有面向社會公開宣傳，而只是在親友之間或是親友間牽線塔橋，又或者單位內部針對特定對象吸收資金，且給人借貸對象在30人一下，單位借貸對象在150一下都應該被視為是民間借貸，至于吸收存款企業的資格和性質問題，以及如何規范管理，則應該通過行政性法規來加以規范之，不該納入刑法來規制。

（二）借款金額

《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條明確規定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的；（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的。

篇6

關鍵詞：民間金融；經濟發展；法律法規

中圖分類號：F830 文獻標識碼：B 文章編號：1007-4392（2011）06-0020-04

改革開放以來，隨著國民經濟格局的變化，非公有制經濟在國民經濟中的地位越來越重要，而民間金融在支持非國有經濟發展的過程中起到了積極的作用，成為我國正規金融體系的有益補充。民間金融自身通過長期的發展具備了相當的規模，并在制度建設和整體素質上取得了長足的進步。在當前深化改革的背景下，金融體制改革的突破使得如何使民間金融從“地下”、“非法”狀態走向陽光并合法化，使其能夠在政府的監管下，法律的約束下公開、規范、有序地發展，更好地促進地方經濟健康發展，成為目前亟待研究的一個重要課題。

一、 鄂爾多斯民間金融現狀及特點

（一）各類民間金融活動主體較多

據鄂爾多斯市工商局統計，2010年末注冊的投資公司有512戶，注冊資本665.3億元；擔保公司261戶，注冊資本52.6億元；委托寄賣商行198戶，注冊資本0.7億元；典當企業37家，注冊資本3.8億元。上述機構總計1008家，注冊資金722.4億元。據調查，這些機構都不同程度地參與民間金融活動。除此以外，實際上從事民間借貸活動的，還有大量的沒有正式辦理工商注冊手續的地下中介組織、機構、中介人，其準確數量無法統計，據鄂爾多斯市商務局估算，專門從事民間借貸的中介人約1500戶。

（二）民間融資總量上升，但與銀行存貸款的比例相比呈下降趨勢

據調查，2010年與2008年相比，民間融資量均呈大幅上升，平均上升幅度約為80%。另外在鄂爾多斯，民間融資規模與固定資產投資規模有較高的關聯度，2010年與2008年相比，全市固定資產投資增長約80%，以此推算，2010年全市民間融資規模約540億元，占全市金融機構存貸款余額的16.3%。

民間融資規模與金融機構存貸款比例下降，一方面是由于新進駐的銀行較多，先后有交通、招商、浦發、中信、華夏、包商等6家銀行在鄂爾多斯設立分支機構，貸款投放力度較大，如交通、招商兩家銀行2010年貸款大于存款55.8億元，致使存貸款總量增加。另一方面新成立的小額貸款公司、村鎮銀行較多，吸納、分流了部分民間融資資金，近幾年鄂爾多斯市先后成立了74家小額貸款公司、7家村鎮銀行，其注冊資本中除銀行股外的企業、個人股共計103.5億元。

（三）民間融資利率仍保持在較高水平

鄂爾多斯民間融資利率的市場化程度較高，基本趨勢是隨行就市，并參照銀行貸款利率的變動隨時變化。2007年之前民間融資利率大部分集中在月息10‰左右。2008年問卷調查顯示，家庭、個體工商戶民間融資利率大約在20‰―30‰，中小企業集資的利率一般在20‰左右，融資機構吸收存款的利率一般維持在20‰―25‰之間，發放貸款的利率一般在30‰以上，在資金需求旺季，有的甚至達到了50‰。2009年執行寬松的貨幣信貸政策，銀行的利率水平下降，民間融資利率水平也隨之下降，下降幅度約為月息5個千分點，而且部分融資由按月結息改為按季或半年結息。目前由于銀行利率水平的提高，民間融資利率水平也恢復到了2008年的狀況。民間融資利率水平的變化與國家利率政策的調整變化相吻合。

（四）民間融資期限靈活、手續簡便

調查顯示，民間融資期限最短的5-10天，最長為一年，其中1―6個月的約占34%，6―12個月的約占54%。民間融資主要通過以下三種方式進行：一是借貸雙方訂立口頭契約或借據，確定借貸金額、利率和歸還時間，一方提供資金，另一方到期還本付息；二是親朋好友之間的借貸，利息往往較低，歸還時間也不明確；三是用價值高的物品作抵押獲取現金，一般采取簡單的書面協定。部分大額交易需要采用擔保和財產抵押，貸款額一般占抵押物的50%-70%，對中小企業有較大的吸引力。

（五）資金用途從消費型向投資型轉變

目前民間借貸資金的投向已由最初的解決上學，婚喪嫁娶、看病等消費性資金需求為主，轉為經商辦企業等生產經營性資金需求。而消費性資金需求一般數額較小，生產性經營需求一般數額較大。民間融資機構貸出資金主要投向是房地產開發企業、煤炭企業、高載能企業、路橋工程的流動資金周轉，以及汽車經銷商、個體工商戶如服裝、百貨、電腦經銷商、餐飲業主短期資金周轉，其中房地產企業約占60%，煤炭企業約占20%。

（六）民間金融逐步公開化

隨著直接融資規模的不斷擴大，市場在金融資源配置中的作用逐漸增強，民間金融的內外部環境有所改善，社會的接受和認可程度逐漸提高，鄂爾多斯一些民間金融方式已由原來的隱蔽狀態向公開化方向轉變，而且逐漸在形成一種非常靈活的民間機制，主要體現在小資本，大積聚，在短期內可以迅速圍繞投資、利潤進行；其次，體現在民間金融的形式和規模上，已由分散、零星的狀態發展成為有一定組織形式的規模較大的融資，明確規定利率、期限，并有規范的借貸合同。

（七）民間金融催收手段趨于理性

鄂爾多斯市民間借貸本著“有借有還，再借不難”的原則，借貸雙方提前講清責權利關系，借款人的還款意識和經濟責任都較強，一般不會損害自己的信譽賴賬不還。通常放貸人在約定還款日前1周打電話，通知貸款人及時還款或履行續約手續，如貸款不能及時償還，一般也不會借助暴力或法律手段，而是采取協商延期還款或變賣財產等方式解決，靠暴力催收的方式逐年遞減。

二、 鄂爾多斯民間金融活躍的原因

（一）地區經濟發展迅速，資金需求量大

改革開放以來，鄂爾多斯市依托良好的國際國內發展環境和有利條件，抓住國家實施西部大開發、能源發展戰略西移的歷史機遇，借助自治區鼓勵優勢地區率先發展的政策優勢，迅速構建了煤炭、電力、化工、建材、高新材料五大支柱產業，在這些支柱產業的帶動下，經濟實力迅速提升，被稱為“鄂爾多斯經濟現象”。經濟的快速增長提供了大量投資機會，企業和個人投資意愿不斷增強，客觀上形成了整體經濟對資金的大量需求，同時促進了民間金融的快速擴張。

（二）非公有制經濟的生存與發展催生了民間金融

近年來鄂爾多斯市不斷深化改革，進一步放開了市場，放寬非公有制經濟準入范圍，并簡化項目審批手續，加大了財稅、金融等方面的扶持力度，維護企業合法權益，努力為非公有制企業營造平等競爭的發展環境。同時，為擴大非公有制經濟的發展空間，鄂爾多斯市還允許非公有制經濟進入基礎建設、公用事業、社會事業和金融服務領域，以及參與經濟結構調整和企業重組，為非公有制經濟發展注入了強勁動力，推動了全市非公有制經濟快速發展。除了金融機構的大力支持之外，民間金融作為一種方便快捷的直接融資方式，逐漸成為支撐其發展的重要力量。

（三）民間資本的聚集和強烈的投資意識造就了民間金融的繁榮

隨著鄂爾多斯市經濟的迅速發展，以及傳統生產經營方式的轉變，居民的生活水平和個人收入有了顯著提高。2007年全市人均GDP突破1萬美元，超過北京、上海，排名全國第四，而2010年又增加到2萬美元。從2005年到2010年，城鎮居民人均可支配收入從11025元增加到25205元，年均實際增長18.7%，農牧民人均純收入從4601元增加到8756元，年均實際增長14.1%。一些較早從事個體經營和創辦企業（特別是煤炭和房地產）而先富起來的居民，已經積累了相當規模的資金。經濟的快速發展，投資環境的不斷改善和投資領域的不斷拓寬，使居民對于閑置資金保值增值的期望較高，許多居民開始尋求更新的投資方式拓寬收入渠道。在投資者暫時沒有更好的投資選擇時，就會將閑散資金投入民間金融組織。

（四）商業銀行的管理體制還不能很好適應市場經濟發展的要求

國有商業銀行通過股份制改造和上市，資本充足率和資產質量都明顯改善，得到了市場的初步認可，但其管理體制的轉變卻有待時日。就貸款管理而言，依然層層審批，總分行相對集權，地市行授權較小，縣支行基本不授權。這種體制雖然有助于控制風險，但無助于效率的提高。產生的后果是國有商業銀行的融資行為既解決不了結構性問題（對中小企業的支持），也解決不了總量問題（對大企業、大項目的支持）。如國有商業銀行對鄂爾多斯市四大上市公司授信規模較大，但由于對地市行授權小，需報自治區分行甚至總行審批，程序復雜、手續繁瑣、時間較長。2010年末鄂爾多斯市單戶授信500萬元以下的小型企業貸款余額42.1億元，較年初減少7億元，下降14.2%。

（五）民間金融自身的體制優勢

一是效率優勢。民間金融手續非常簡單，大額的一般有抵押手續及擔保人，幾小時內就可辦理；小額的有擔保人簽約或個人信用立據就可，所以，對中小企業、個體戶和居民有較強的吸引力。二是隱性成本優勢。表面上看民間金融比正規金融機構的利率高的多，但它的抵押成本、擔保成本、人情成本、貸款不能及時到位造成的損失等隱性成本幾乎沒有。三是信息優勢。民間金融是以個體信用為基礎發展起來的，而個體信用是通過文化習俗、地緣關系、血緣關系和人脈、商脈等社會網絡關系建立起來的，它可以通過各種非正式的信息渠道，詳盡地了解借款人的信譽、所從事的生產經營活動甚至個人社會往來，從而解決信息不對稱的問題。

三、鄂爾多斯民間金融的資金來源渠道和投向

(一)資金來源

根據2008年的抽樣調查，企業和家庭（包括個體工商戶、個人）的民間融資規模分別占總融資規模的46%和54%，但其資金來源渠道差別較大。從企業來說，情況較為復雜，向其他企業借款約占其總借入資金的15%；企業內部集資約占5%；向其他個人借款約占18%；向典當行借入約占1%；而其他形式的借款占比高達61%，我們估計為不便說明的擔保公司、投資公司和委托寄賣商行。從家庭來說，向個人借款約占其民間融資總借入資金的54%；向典當行、擔保公司等中介組織借款約占37%；其他約占9%。綜合上述情況，鄂爾多斯民間融資中的中介組織和居民個人均扮演了重要角色。

（二）資金投向

當前鄂爾多斯民間借貸主要集中在東勝、準旗、伊旗這三個經濟相對發達的地區，集中在資金回報率高的房地產、煤炭等行業。2008年的抽樣調查顯示，民間融資的行業投向最大的是房地產業，約占60%；其次是煤炭業，約占19%；住宿餐飲業約占10%；制造業約占5%；建筑業約占1%；商貿流通等其他約占5%。民間融資流向反映了經濟發展的熱點，煤炭和房地產可以說是鄂爾多斯的暴利行業，這也可以從其價格走勢上看出來。煤炭的坑口價2003年約為50元/噸，2010年上漲到約400元/噸；核心城區的平均房價2004年約為1200元/平方米，2010年上漲到約8000元/平方米，另據最新公布的2010年中國城市房價排行榜，鄂爾多斯市為每平方米6220元，居全國第32位，高于呼市、包頭和部分中西部省會城市。據業內人士測算，即使在目前成本上升的情況下，這兩個行業的資金利潤率仍高達50%。煤炭和房地產行業在自身高速發展的同時，也給資金融入者帶來了豐厚的回報。

四、鄂爾多斯民間金融的潛在風險

（一）外部的市場風險

如前述鄂爾多斯市的民間金融資金主要涌向了煤炭行業和房地產等近年來的熱門行業。由于民間金融對行業的依賴度非常高，一旦國家對這些行業的發展及結構進行政策性調整，這種類型的民間資金的安全性就會受到嚴重的影響。如2008年由于煤電、住房等關系國計民生的行業價格的控制和調整，再加上受金融危機的影響，煤炭、房產等一度滯銷使得鄂爾多斯的很多融資企業受到很大的考驗，資金鏈有可能隨時斷裂，很多放貸人也都緊張起來。目前的房地產限貸限購政策，也使很多融資中介和放貸人猶豫起來。

（二）內部的管理風險

民間融資方式主要依靠的是血緣與地緣關系，民間金融的資金籌集基本上靠的是組織內部的個人信用，隨著經濟的快速發展，融資規模和融資的范圍擴大了，參與者之間的信息就會發生嚴重的不對稱，這種賴以存在的信用和道德約束就逐漸減弱，風險也會急劇上升。

（三）法律風險

2011年1月最高人民法院了《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。該司法解釋緩解了法院在受理非法集資類案的量刑標準認定困惑，避免審理案件時，援引以前條文所帶來的法律沖突。同時，把向親友或單位內部針對特定對象吸收資金的行為排除出非法集資類案。不過，在特定對象等界定上依然存在一些模糊不清，這使得在如何區別非法集資案與正常的民間融資上，缺乏有效甄別的邊界。目前鄂爾多斯很多資金融入和融出者都存在著“特定”關系，或是具有蛛網擴展式的關系，導致如何界定“特定”，依然存在困惑。

五、改善民間金融運作的設想

（一）要明確合法和非法民間金融的界限

合法和非法民間金融的界限是民間金融合法化的核心內容。目前有關非法民間金融的界定主要是依據《非法金融機構和非法金融業務取締辦法》第四條的規定。該條規定只注重從客觀形式界定民間金融合法與非法，從而將大量正常民間金融活動列為非法融資，這與當時集資詐騙等非法融資活動猖獗的特殊歷史條件密切相關。目前民間金融的主流已經是大量難以得到銀行信貸支持的中小企業募集發展資金的來源。而且不論是從合同法角度還是最高法院司法解釋，國家是允許正常民間金融活動存在的。未來制定法律應當根據主觀和客觀相統一的原則來界定民間金融的合法與非法，即在主觀上要求融入資金的企業、組織或個人沒有非法占有的目的，客觀上沒有實施欺詐行為，沒有用所融入的資金去發放貸款。

（二）嚴格限定民間金融的利率水平

獲取利息是民間金融貸方借出資金的主要目的，所以民間金融利率是民間融資合同的核心內容之一。民間融資的利率由民間資金供求狀況決定，同時受銀行貸款利率影響也較大。現實中，民間融資的貸款方經常會利用其在借貸合同中的優勢地位，簽訂有失公平的借貸合同，侵犯借款人的合法權益。因此，應當對民間借貸利率的最高限額作較為明確的規定，以防止和打擊高利貸行為。目前鑒于最高院司法解釋關于民間借貸不超過銀行同類貸款利率的四倍和利息不得計入本金計算復利的規定已經被廣泛接受和認可，可以將其確立為民間金融利率的規定。民間借貸不超過銀行同類貸款利率的四倍的規定還應當成為高利貸行為的界限，對超過利率上限的民間金融行為規定相應的沒收違法所得、罰款等處罰措施，以打擊高利貸行為，保護正常民間金融行為。

（三）民間金融陽光化的方向

1. 小額信貸機構。在經濟比較發達的農村和城填，可以設立小額信貸機構，由民營企業或個體經營者合伙或入股發起設立，資金來源主要是自有資金，可以吸收社區成員入股，也可以向其他金融機構融資，可接受合法組織和個人的信托存款，但不得吸收公眾存款，資金運用主要是為中小型的民營企業或個體工商戶提供融資支持。目前試點的小額貸款公司就屬此類，但規定的門檻是有限責任公司的注冊資本不得低于500萬元，股份有限公司的注冊資本不得低于1000萬元，在某種程度上顯得太高，因而缺乏在更大范圍內推廣的意義，另外根據規定不得吸收任何形式的存款，其后續資金也無法保障。因此，有關規定需要適當調整。

2. 社區銀行。社區銀行，是指在一定地區的社區范圍內按照市場化原則自主設立、獨立按照市場化原則運營、主要服務中小企業和個人客戶的小銀行。在美國，盡管雷曼破產、美林被出售以及AIG被接管，但大部分社區銀行依靠差異化的經營方針和保守的經營理念最大程度地緩沖了次貸危機的沖擊。我國可考慮按照一定的設立條件，對于符合成立條件的民間金融形式，在提出申請的條件下頒發執照，允許其依法成立金融機構，建立民營性質的社區銀行。（下轉第45頁）

（上接第23頁）

3. 以市場為核心的登記制。無論是小額貸款公司還是村鎮銀行，在引導民間金融方面都起到了重要的作用。以鄂爾多斯為例，這兩類機構共吸納、分流民間資金103.5億元。但面對強大的民間資本和民間借貸需求規模，仍然難以與之抗衡。所以對其他的民間金融主體可采用組建以市場為核心的登記制的制度模式。登記制實際上是一種松散型的市場組織制度形式，它是由市場組織者通過向分散的市場主體提供市場運作規則，并通過規則執行情況檢查、信息溝通與公開等來維護市場秩序。只要民間金融主體誠信經營、信息公開，接受利率限制和提供無限責任承諾，就能通過向市場管理者進行登記進入信貸市場并開展信貸業務活動。其具體操作為：可根據各地不同情況，按交易金額、地域范圍或參與人數等標準設置民間金融交易的規模邊界；對于低于邊界規模的民間金融交易活動，由于信息的對稱性，交易者自身便可承擔交易的監督職能，因而可以實行自由登記制度；而對于超過邊界規模的民間金融交易，由于交易規模擴大導致了信息的不對稱性，交易者自身監督成本的提高以及搭便車等機會主義行為的產生，則應實行強制性登記制度，即由國家相關部門承擔監管職能。我國應借鑒香港《放債人條例》，加快有關制度的出臺，進一步降低民間金融進入的門檻。

篇7

關鍵詞:民營經濟外部戰略環境優化

我國民營經濟近年來得到了快速發展,這與體制轉軌過程中外部環境的不斷優化密切相關,但同樣,仍存在諸多阻礙民營經濟發展的外部環境因素。基于社會主義市場經濟體制下各類企業市場準入條件的日趨公平化和非公有制企業與其它企業享受同等待遇的目標,對民營經濟的諸多不合理限制將逐漸取消,民營經濟外部環境的優化值得研究和期待。

民營經濟外部戰略環境優化面臨的問題

法律政策對民營經濟的歧視嚴重。其一,市場準入方面。2004年4月頒布的《國務院關于投資體制改革的決定》和2005年2月頒布的《國務院關于鼓勵支持和引導個體私營等非公有制經濟發展的若干意見》賦予了民營資本更大的投資空間,準其進入法律法規未禁入的基礎設施、公用事業及其他行業領域。但基本上是原則規定,具體配套措施跟不上,操作起來有一定難度,并且現實中還存在以“明寬暗管”現象為特征的市場“假開放”現象,即有些行業雖然沒有規定限制民資進入,但市場無形壁壘森嚴,準入制度含混模糊。經濟學家張維迎指出非公經濟能否真正進入這些行業與這些行業是否存在“缺乏管制的行政壟斷”密切相關。因為壟斷方在沒有任何體制約束的情況下,往往對弱小方任意采取或明或暗的對方無法招架的卡制手段,使之遭遇到所謂的“投資觸礁”而無計可施。其二,投資政策方面。民營企業在投資上不能享受與國有投資、尤其是外商投資的同等待遇。例如民營企業除了33%的企業所得稅外,有些地方還規定在稅后利潤中繳納20%的個人收入調節稅。

融資難制約民營經濟發展。一方面,股票、債券等直接融資方式對民營企業門檻過高,難以利用。剛剛設立的中小企業板市場的上市標準和上市程序與主板市場沒有很大區別,對于大多數民營企業來說,中小企業板市場的門檻仍然較高。另一方面,面向民營經濟的間接融資方式執行中困難重重。一是我國中小企業的貸款的主要方式是抵押貸款和擔保貸款,并且銀行只認可土地、房產等不動產作抵押,而一些民營企業尤其是中小民營企業多為租賃經營,因而無大量不動產資產作抵押,無法得到銀行貸款。二是面向民營經濟的信用中介服務體系不健全,擔保機構少,全國信用擔保機構1000多家,僅能提供流動貸款資金400多億元,品種單一,難以滿足需要。

面向民營經濟的公共服務體系和社會化服務體系不健全。首先,政府面向民營經濟的公共服務體系建設嚴重滯后。由管制型政府向服務型政府轉型的過程中,政府率先構建公共服務體系的領域主要集中于城市中的國有企業和外資企業,民營企業尤其是中小型民營企業和農村民營企業基本被排斥在外。其次,面向民營經濟的社會化服務體系不健全。用以支持民營經濟發展的技術信息服務、中介服務、商會服務、金融服務等嚴重不足。當前對民營經濟發展具有突破性意義的行業協會運作不規范,作用沒有得到正常發揮。一方面,行業協會代表性差,平均覆蓋率不足本行業的20%。如上海現有133家行業協會大部分分布在傳統產業,其中大約只有1/10真正發揮作用。另一方面,真正獨立于政府的民間協會數量較少,大部分行業協會屬于政府管理體系,這些行業協會實際上就是“二政府”,并不是真正的行業協會。

優化民營經濟外部戰略環境的對策選擇

完善民營經濟發展的法律政策環境

首先,完善民營企業進入退出機制。政府要明確市場準入目標,在絕大多數領域盡快制訂全國統一和不同所有制企業統一的市場準入條件,建立公平的投資服務體系。一是政府要加大對民營企業市場準入方面的公共財政支持,爭取民營企業準入起點上的公平;二是加快設立專門的有關市場準入的監督機構以及出臺《反壟斷法》,使非公經濟市場準入的體制得以消除。政府要采取措施,完善民營企業退出機制。民營企業退出分為主動退出(戰略退出)和被動退出(死亡性退出)。前者是指經營者退出但企業依然存在,這就要求在產權轉讓方面有便捷的條件;后者是指企業破產,此時應給失敗者階梯可下。其次,建立和完善政府采購制度。政府采購在西方國家已實行了200多年,以其公開、公正、公平的特征,被稱為“陽光下的交易”,而在我國政府采購制度還很薄弱。美國在政府采購時提出了“擱置購買”“拆散購買”等舉措,“擱置購買”是指在參與合同招標時事先選出適合于小企業的合同項目擱置一邊,等待小企業投標。“拆散購買”是指從專項合同中分離出一般性合同,或將一個單一合同分成多個小合同。我們同樣可以將政府采購量劃出一定的比例給予民營企業,或在商品服務質量無明顯差別的情況下,適當優先考慮中小民營企業的商品以扶持中小民營企業。

優化民營經濟發展的融資環境

資金對于企業來說是至關重要的,而相對處于弱勢地位的民營企業更是如此。如果把資金(K)作為生產函數的投入變量納入到柯布—道格拉斯生產函數,并建立相關的數學模型,通過回歸分析就能得出資金投入與民營經濟產出水平的正相關關系

以上我們可以看到民營經濟產出水平的增長與資金的投入具有較強的正相關性。但目前我國民營企業尤其是中小民營企業卻面臨著相當嚴重的融資“瓶頸”。因此解決民營企業的融資問題是最為迫切和重要的。

一方面,加大直接融資力度,增強民營企業實力。進一步完善中小企業板及場外交易體系。一是有步驟地降低中小企業板市場的入市門檻。目前,中小企業板剛剛建立,考慮到市場經驗的缺乏,同時為了防止過度投機,防范市場風險,恰當地提高入市門檻是必要的。但當市場逐漸發育成熟時,就應當有計劃地降低入市門檻,以使更多有相當實力的民營企業能夠通過證券市場融資。二是建立和健全中小企業證券的場外交易系統和交易制度。要在清理整頓和規范地方性的企業產權和股權交易市場的基礎上,設立并逐步開放全國性的為中小企業直接融資服務的場外市場。要正確對待和規范各類民間集資。孫大午事件就說明了我們對民間集資的不正確的態度。孫大午是私營企業大午農牧集團的董事長,2003年7月以“非法吸收公眾存款”罪名被逮捕,孫大午正是因多次向銀行貸款未果而不得不在公司內部及周邊村鎮吸收存款。他將大部分集資款開辦免費的農民技校,已培訓3000多人,學員遍布十多個省,孫大午的“非法集資”并沒有引起惡劣后果,反而做到了取之于民用之于民。正如孫大午的律師所說:如果說法律非要嚴厲打擊這樣造福百姓的品德高尚的人,那么法律本身就有問題。我國法律對于“非法集資”的定義相當模糊,我們應當把“非法吸收公眾存款”和“非法集資”與企業的一些正常的善意集資區別開來,使得融資困難的企業能夠及時獲得所需資金。另一方面,拓寬間接融資渠道,切實解決民營企業貸款難問題。民營企業依靠的主要是各種資金積累和民間借貸,因此應鼓勵民間投資認購城鄉信用社和城市合作社銀行的股份,在民間資本充裕、中小企業發達的地區,要允許進行區域性中小民營銀行的建設試點,探索民營商業銀行發展的新路子。

優化民營經濟服務環境

其一,創造性地構建面向全國民營企業的公共服務體系。公共服務體系建設的關鍵是政府公共服務體系的完善和效率的提高,如廣東省通過設立“民營企業投訴中心”等措施為民營企業提供快速而優質的服務,紹興市通過“便民服務中心”,減少民營企業審批手續等。其二,要努力健全和完善行業協會(商會)組織的運行機制。政府在對諸如協會的管理運作上可以通過建立制度體系、監督管理、宏觀引導、直接參與等方式,分別扮演組織者、裁判員、教練員、運動員的角色,但其功能作用是由強變弱的。如圖:

我國大部分行業協會基本上還處于運動員和教練員的角色上,對相對處于弱勢的民營企業作用有限,反而一些民間性質的協會發揮了良好的作用,因此應使政府的力量轉變到從宏觀上對其監管。以溫州商會為例,溫州商會是一個自主、自治的民間組織,是真正獨立于政府與市場之間的第三方力量。溫州商會在打擊假冒偽劣產品和反對歐盟針對中國打火機的反傾銷案等方面發揮了不可替代的作用,說明了它是一個優秀的政府部分管理職能的替代者。它的運作方式有:組織和服務,如開展一些經貿活動,通過各種形式開展技術培訓、信息交流,提供管理技術、融資、法律等方面的咨詢服務;協調和管理,如協調內外關系,解決矛盾糾紛等問題;形成集體力量,參政議政等。

隨著我國市場的完全開放,為了減輕外資企業對我國經濟造成的巨大沖擊,保護民族經濟,還需要依靠民營經濟的強大合力來應對外國經濟的挑戰。因而發展壯大民營經濟是社會發展的必然趨勢,優化民營經濟外部環境是政府必然的選擇。

參考文獻:

1.黃孟復.中國民營經濟發展報告NO.1(2003)[M.北京:社會科學文獻出版社,2004

2.陳乃醒.中國中小企業發展與預測—政策導向與中小企業發展(2002-2003)[M].北京:經濟管理出版社,2002

3.陳乃醒.中國中小企業發展與預測—中小企業投融資策略、理念、方向、措施(2003-2004)[M].北京:中國財政出版社,2003

4.《加快民營經濟健康發展研究》課題組.中國民營經濟發展前言問題研究(2003-2004)[M].北京:機械工業出版社,2003

5.昌忠澤.解決中小企業融資難問題的戰略思路[J].戰略與管理,2004(4)

6..“非公經濟36條”原則通過,市場準入地方“明寬暗緊”.21世紀經濟報道,2005-1-17

7.陳曉峰,林求.我國民營企業信貸融資過程中的“市場失效”——現狀分析、理論解釋及政府的現實選擇[J].經濟問題探索,2003(8)

8.鄭馨,陳明.中小企業市場開拓社會化服務體系的構建與運作[J].經濟體制改革,2005(3)

作者簡介:

徐龍志(1981-),男,漢族,山東鄆城人,華中農業大學企業管理碩士研究生,研究方向:民營企業管理。

篇8

小額貸款公司作為一種新型的產物，近年來在緩解我區“三農”與中小企業融資難等問題方面做出了重要貢獻，然而由于現在復雜、嚴峻的經濟形勢、相關法律法規的滯后與欠缺以及小額貸款公司的特殊地位存在的短板使得其在發展中面臨諸多法律風險，如何化解法律風險，從而使我區小額貸款公司持久、健康的發展是本文探討的主題所在。

一、小額信貸公司的法律特征及要件分析

《指導意見》中對小額貸款公司的界定是：“小額貸款公司是由自然人、企業法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務的有限責任公司或股有限公司。小額貸款公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權，以全部財產對其債務承擔民事責任。小額貸款公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利，以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任。” 作為商事主體，小額貸款公司應當符合有關《公司法》等法律的要求。其次，作為特殊的從事貸款發放業務的商事主體，小額貸款公司又要符合對從事金融服務企業的法律要求。

（一）小額貸款公司的企業類型

?wS4??>?=2Y?k:@?就目前關于小額貸款公司的規范性文件中的規定來看，都明確要求小額貸款公司的企業類型應為有限責任公司和股份有限公司，這主要是便于對小額貸款公司的出資及公司治理角度進行更為透明的管理，以防控風險。在公司的設立過程中，發起人及其出資能受到政府的監管；同時，公司法人以其獨立的財產權可以在法律法規允許的范圍內更為有效地合法經營，達到其財產保值增值的目的。再有，以公司作為企業組織形式，也為小額貸款公司在退出市場機制中嚴格按照有關規定進行清算，保障其退出機制的順利運行。

（二）小額貸款公司的資本制度

《指導意見》中指出，小額貸款公司的注冊資本來源應真實合法，全部為實收貨幣資本，由出資人或發起人一次足額繳納。有限責任公司的注冊資本不得低于500萬元，股份有限公司的注冊資本不得低于1000萬元。單一自然人、企業法人、其他社會組織及其關聯方持有的股份，不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10%。

就資金的來源，《指導意見》規定了三種情況：其一是股東繳納的資本金，其二為捐贈資金，其三為來自不超過兩個銀行業金融機構的融入資金。同時要求，小額貸款公司從銀行業金融機構獲得融入資金的余額，不得超過資本凈額的50%。

（三）小額貸款公司的業務特征

小額貸款公司的主營業務為向其客戶發放貸款，但在經營過程中卻是“只貸不存”，即只能發放貸款，而不能象其他銀行業金融機構一樣吸收存款；其次可以向客戶提供關于企業發展、管理、財務等咨詢業務及其他經批準的業務。為防止貸款風險，《指導意見》中要求，發放貸款應堅持“小額、分散”的原則，擴大客戶數量和服務覆蓋面，同一借款人的貸款余額不得超過小額貸款公司資本凈額的5%。在此標準內，可以參考小額貸款公司所在地經濟狀況和人均 GDP水平，制定最高貸款額度限制。

（四）小額貸款公司的監管體制

從外部監管角度而言，政府或其他行業主管部門如何在小額貸款公司的日常經營中切實擔負起監管的職責，對公司經營中的風險進行有效的防控，《指導意見》中明確要求，凡開展組建小額貸款公司試點的省級政府，必須要在能明確一個主管部門擔負起對小額貸款公司的監管職責的前提下才可進行。

《小額貸款公司試點管理暫行辦法》就小額貸款公司內部的風險控制監管體系如何設立及如何運作現有的法律文件中也就原則性問題作出了規范。

二、小額貸款公司的法律困境

從《指導意見》對小額貸款公司的界定可以看出小額貸款公司具有一般公司的性質，但是基于從事金融業務的特點，小額貸款公司又有其特殊性。小額貸款公司主要目的是服務三農，為農戶和中小企業提供小額貸款，以抵押擔保為主，資金的基本用途是發展農村經 濟。小額貸款公司的成立，不僅拓寬了農戶和中小企業的融資渠道，彌補了金融業務的不足，符合金融多元化發展的要求，從而扶助三農，更好的發展農村經濟，還發揮了草根金融的優勢，吸取民間限制資金，彌補金融體系的灰色地帶，同時限制了地下錢莊、非法集資等非法借貸渠道的發展，更好的規范農村資金。然而受法律、政策及金融環境等諸多因素的制約，小額貸款公司發展中也面臨了一些亟待解決的法律問題。 就小額貸款公司所面臨的法律困境來說，主要存在以下幾個方面。

（一）小額貸款公司從事金融服務缺乏高階位法律制度依據

目前對小額貸款公司的定位是非金融機構，不屬于《商業銀行法》的調整對象，但由于從事的是金融業務，《公司法》也不能完全監管，這就導致了小額貸款公司缺乏與之相配套的法律法規制度。雖然中國銀監會和中國人民銀行制定了《指導意見》，各省政府隨之也制定了具體的實施意見、暫行規定，但由于《指導意見》屬于部門規章，各省政府制定的實施意見、暫行規定屬于地方規章，法律位階過低，且相關規定的缺乏對小額貸款公司的進一步發展形成制約。另外，《指導意見》規定的內容過于宏觀，各省的具體情況也有所不同，雖然大多數省份也根據自己的實際情況制定了暫行規定等，但全國沒有統一可行的法律來制約，容易造成制度規定混亂的局面。

（二）小額貸款公司的法律定位不明確

小額貸款公司既有銀行的特點，又有公司的特點，同時還有民間金融的特點，但又與這兩種情況都有不同之處，身份定位不明確。《商業銀行法》第2 條規定：“本法所稱的商業銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務的企業法人。”而《指導意見》規定：“小額貸款公司是指由自然人、企業法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務的有限責任公司或股份有限公司。”這就決定了小額貸款公司只能是公司，是非金融機構。它不能像農村信用社和新型農村金融機構一樣享受中央財政的定向費用補貼資金，也不能獲得人民銀行的再貸款支持。

但與一般的公司相比，小額貸款公司從事的卻是金融業務，并且在注冊資本的數額要求上又遠遠高于一般公司的注冊資本額。這就使小額貸款公司處在工商企業與金融機構的尷尬境地，也阻礙了自身的發展。與民間金融相比，民間金融都是以個人信用作為基礎是沒有納入政府監管范圍的金融形式，法律只是禁止它非法吸收公眾存款和非法集資。其利率只要不超過國家基準利率的4 倍即可，但對于小額貸款公司的規定卻比民間金融的規定要嚴格的多。如《指導意見》規定小額貸款公司的貸款利率的上限不超過同期貸款利率的4 倍，下限為人民銀行公布的貸款基準利率的0．9 倍。

（三）小額貸款公司發展后續資金短缺

《指導意見》規定了小額貸款公司不吸收公眾存款，并明確規定資金來源，包括：資本金、捐贈資金和不超過凈資產50%范圍內的不超過兩個銀行業金融機構的批發資金這三個方面。小額貸款公司不吸收公眾存款的規定，可以防范金融風險，避免非法集資等造成的金融動蕩，但這種“只貸不存”的經營模式給小額貸款公司的再融資帶來阻礙，同時也限制了小額貸款公司的發展。

（四）小額貸款業務風險很難控制

這是我區小額貸款公司所面臨的最主要的法律問題所在。從我區小額貸款公司在業務實踐中所發生的法律問題來看，主要是不能有效的判別貸款客戶的資信。很多案例都是小額貸款公司與客戶簽訂了個人借款合同、抵押合同、保證合同后，小額貸款公司原告依照合同約定履行了發放貸款的義務后，客戶有失信甚至躲賬的情形，有的客戶甚至下落不明，從而導致小貸公司面臨很大的商業風險。

1．目前，小額貸款公司沒有進入金融業系統查詢客戶資信度的權限，不能有效識別客戶的多頭申貸等不良現象，這就大大增加了小額貸款公司的業務風險。

2．小額貸款公司的貸款對象主要是農戶等弱勢群體，他們大都以種植業、養殖業為主，但是這種種養業對自然條件有很大的依賴性，如果遇到自然災害很容易形成自然風險。

3．因為對農產品需求和農戶生產之間存在著嚴重的信息不對稱，容易導致嚴重的市場風險。

4．部分農戶對小額貸款公司的認識上存在誤區，認為小額貸款公司是國家對農民的扶助，在這樣的公司借錢，按時還錢的責任相對減弱，很容易引發道德風險。

（五）小額貸款公司缺乏明確的監管主體

隨著小額貸款公司在扶貧、支持中小企業發展和解決就業等方面的重要作用的日益突顯，小額貸款公司的監管問題也逐步浮出水面，其中最突出的就是缺乏明確的監管主體。《指導意見》中明確要求，凡是開展組建小額貸款公司試點的省級政府，應明確一個主管部門擔負對小額貸款公司的監管職責，但沒有具體明確哪一個監管主體。目前，各地的監管部門不一，一般是由省金融辦、工商行政管理部門、公安部門、人民銀行分支機構、銀監部門以及各區市和縣的小額貸款公司試點工作領導小組辦公室對小額貸款公司進行共同監管。但是這種監管體制不健全的多頭監管帶來責任不明，效率低下等弊端。如果各部門間缺乏有效的協調，就會出現多部門互相爭權造成監管的無序，或者是多部門互相推卸責任造成監管的盲區，從而導致監管的虛擬化。

三、完善小額貸款公司的法律建議

（一）制定高位階的法律法規

小額貸款公司在我國還處于初級階段，缺乏與之相配套的完善的法律法規。雖然相關部門對小額貸款了《指導意見》、《中國人民銀行、中國行業監督管理委員會關于村鎮銀行、貸款公司、農村資金互助社、小額貸款公司有關政策的通知》、《財政部關于小額貸款公司執行的通知》、《財政部關于開展縣域金融機構涉農貸款增量獎勵試點工 作的通知》等相關規定，但這些政策規定的法律地位低于部門規章，法律位階過低，再加上各省的落實情況也存在差異，對地方政府和政府部門沒有什么約束力，容易造成制度上的混亂，而且都是以粗線條、原則性的規定為主，這些都限制了小額貸款公司的發展，所以需要制定更高位階的《小額貸款法》來規定小額貸款公司的發展，有效解決小額貸款公司的法律性質、市場準入、融資渠道、監管等一系列的問題，維護小額貸款公司的合法權益，確保小額貸款公司的可持續發展。

（二）完善法律法規以明確小額貸款公司的法律性質和地位

由于對小額貸款公司的性質不明確，導致公司發展的小規模性和監管的缺位或重疊，所以應盡快完善相關法律法規，明確小額貸款公司的身份。筆者認為應將小額貸款公司定位于非金融機構，原因有二：一是小額貸款公司“只貸不存”，這個特點有利于防范系統性的金融風險，其監管程度也可以低于金融機構，這樣不僅有利于融資，而且可以緩解金融監管的壓力；二是小額貸款公司主要是服務三農，目前農村已經有了農業發展銀行、農村合作社等商業性質的銀行，如果再讓小額貸款公司成為這種商業銀行，必定使貼近農村、運營成本低等優勢消失，造成偏離服務三農的初衷，所以應將小額貸款公司定位于非金融機構。

（三）多方拓寬融資渠道

“只貸不存”是小額貸款公司區別于其他金融機構的主要特點之一，而就是這種依靠一條腿走路的方式導致小額貸款公司面臨資金不足的問題，這也是當前在小額貸款公司發展中面臨的普遍難題。目前，小額貸款公司主要是靠資本金運營的，從商業角度分析它實際上是一個投資公司，投資人要承擔巨大的風險，資本金成本太高，回報則僅是利息，導致不可能成為真正盈利的商業模式，從而影響小額貸款公司的發展壯大，所以應拓寬融資渠道，支持其可持續發展：一是可以適當增加公司的注冊資本金，按照股東的出資比例增加出資額度，或者增加股東的人數等吸引新的資本參與進來；二是可以放寬公司從銀行融資的限制，提高向銀行金融機構的融資比例；三是地方政府可以為小額貸款公司加大資金、稅收等扶持力度，加強小額貸款公司的發展后勁。

（四）多措并舉加強風險管理

要實現小額貸款公司的壯大可持續發展，必須先解決貸款風險的問題，降低呆賬壞賬的比例。首先，要有規范嚴格的業務流程，崗位之間要嚴格控制、互相制約，制定統一的農戶資信度標準，加強與銀行業的業務合作，減少操作風險。其次，在貸款前必須重點審查借款人的信用狀況和經營業務的合法合規性，同時結合貸款人的經濟經營狀況決定貸款的數額，在貸款后還要隨時觀注借款人的經營狀況，保證所借款項的安全運作。

（五）進一步明確監管主體和監管職責

篇9

關鍵詞：中小企業；高利貸；融資

中圖分類號：F276.3 文獻標識碼：A文章編號:1003－9031(2011)11－0068－06DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2011.11.19

按照我國《民法》解釋，凡利息高于銀行同期貸款利息四倍的就屬于高利貸，這表明借貸利率可以適當高于國家銀行貸款利率，只要超過或者變相超過國家規定的最高利率限度就構成高利借貸行為。據此，本文研究的中小企業高利貸融資約定為利率超過法定指導利率的借貸行為。

一、信貸縮緊下中小企業高利貸創出新高

在貨幣政策持續緊縮的背景下，長期對正規金融有較強依賴的中小企業隨著銀根緊縮而遭遇生存困境。因資金鏈斷裂而陷入困境的中小企業多轉向以高利貸為主的民間金融，信貸緊縮下中小企業高利貸行為呈現新高的特點。

（一）中小企業被各商業銀行拋棄的概率較高

自2010年以來，中央銀行已經11次上調存款準備金率（見圖1）。在2011年5月13日第5次上調存款類金融機構人民幣存款準備金率0.5個百分點后，一次性凍結銀行資金3700多億元①。中央銀行連續上調存款準備金率以及貸款損失準備金率的提高，最直接造成銀行間市場流動性偏緊；至第五次調整之后大型金融機構存款準備金率高達21%，中小金融機構的存款準備金率達到17.5%②，商業銀行的信貸擴張能力受到約束，貸款額度受限。

首先，當前調整信貸結構決定商業銀行信貸資源更多的傾向于規模大、盈利能力強、風險小的大企業、大項目，而競爭優勢不明顯的中小企業很難獲得銀行資金支持。其次，銀行基于綜合收益率和金融風險防范的雙重考慮，在金融資源配置的結構性調整中自然傾向放棄對中小企業的政策傾斜，選擇壓縮中小企業信貸投放規模。再者，不斷嚴格的中小企業貸款審查以及放款和用款的手續辦理，無形中增加了中小企業的貸款難度和門檻，對于擔保不足、經營管理不善、信貸風險相對較大的只能排除在信貸體系之外，信貸資金并不可能成比例的流向中小企業。

（二）高利貸在中小企業融資中的比例提高

隨著資本市場的發展，企業發展除了依賴于傳統的內源性融資以外，還有商業信用融資、股權融資、國際貿易融資、政策融資、風險投資等近40余種外源性融資方式以及多樣性產品[1]。而事實上符合這些既有融資約定條件的中小企業不多，中小企業融資渠道相當狹窄，主要依賴于商業銀行的信貸資金。在寬松的貨幣政策下，中小企業融資需求未能從商業銀行得到滿足；而在銀行信貸額度收縮的時期，單純依靠銀行信貸資金則易導致中小企業資金鏈緊繃，民間高利貸融資成為中小企業擺脫危情的主要途徑。

以我國最早實行利率改革的試點城市以及最早建立民間借貸利率監測制度的浙江溫州市為例。2011年一季度末，溫州企業運營資金構成中，自有資金、銀行貸款、民間借貸三者的比例為56:28:16，民間借貸占比比2010年同期提高了6個百分點①,其中溫州60%的農村企業、50%的城市企業以及87%的個人企業主都與民間借貸發生關系。中國人民銀行溫州市中心支行調查顯示，溫州地下融資的規模已經突破1800個億②；中國人民銀行溫州市中心支行對民間借貸的監測數據，一般社會主體間發生的借貸約400筆，總規模比2010年第四季度增長5%，為5.65億元；而通過30個網點監測到的中介主體借貸，總額6.47億元，比2010年第四季度增長47.4%③。

（三）中小企業在高利貸中承擔的利率攀高

由于小企業規模小、資金少、償債能力弱、企業資信狀況較差，在技術、市場、財務等方面都具有較大的不確定性，在收益覆蓋成本和風險的原則之下，商業銀行對小企業的貸款利率將高于對一般企業貸款的利率。按現行政策規定，正規金融機構對中小企業貸款利率只是在基準利率水平之上再上浮30%，過高或過低都會在一定程度上制約商業銀行對中小企業的信貸支持。雖然民間信貸可以根據市場供求關系和借貸主體的成本―收益關系靈活確定利率，但彈性比較大，對于不同類別的中小企業表現一定的差別性。尤其在資金供給緊縮時期，民間借貸利率遠高于法律規定的4倍標準；存在以高于融資機會成本的高利率水平給予危難中的中小企業以資金支持的高利貸行為。而操縱民間借貸利率的最終杠桿應是中央銀行的存款準備金率，其它手段相對作用微小，對利率走勢沒有長遠影響；對于那些能起到“發信號”作用的政策，其效果顯著[2]。

根據溫州市經濟貿易委員會的統計，一季度末，當地百家龍頭企業利息支出達3.11億元，同比增長40%，遠遠超出企業26.15%的負債增長率和18.3%的銷售增長率④。據中國銀行業監督管理委員會溫州市監管分局的監測數據顯示，2010年以來，溫州民間借貸利率大幅度躍升，全年月度平均利率11.85‰，比上年提高0.98個千分點；2011年一季度綜合利率單季度上漲了11.91%，比2009年第四季度的漲幅高了8個百分點；1―3月份，溫州民間借貸平均月利率環比分別提高0.649、0.253、0.306個千分點。3月份比年初高出1.208個千分點，達到15.381‰（相當于年利率18.46%），創溫州實行民間借貸利率監測以來的歷史新高⑤。

二、中小企業高利貸融資不失為可行之道

（一）中小企業高利貸融資的主要爭論

持續緊縮的貨幣政策導致的信貸結構性失衡，使得原本稀缺的銀行信貸資本使用成本大幅度提高，不僅嚴重影響中小企業，還復活了大量高利貸資金提供者。高利貸已是身陷資金鏈困境的中小企業融資的首要選項，目前對于中小企業高利貸融資的觀點不一。

一方面，有觀點認為高利貸是導致中小企業扎堆倒閉的重要原因。高利貸融資法律界定不清，伴隨著冒險、投機、暗箱等不合法行為，使得民間借貸的整個環節遭到破壞，甚而導致整條民間借貸資金鏈條的斷裂，引起金融秩序的混亂[3]。民進中央經濟委員會周德文副主任表示，在中央銀行貨幣緊縮政策不改的情況下，部分資金不足且缺乏有效管理的中小企業很難從銀行獲得信貸支持，為解困資金難題而轉向高利貸。雖然高利貸手續簡單但企業融資成本較高，貸后中小企業在短期內所承擔的高額利息易造成資金鏈斷裂，致其倒閉破產①。

另一方面，也有觀點堅持高利貸并非剝削而是利于中小企業生存發展。相較于中小企業龐大的基數，少數企業因資金斷鏈倒閉的屬于正常范圍。中小企業大多是因為短期資金中轉不暢陷入生存困境，民間借貸的發展正好順應趨勢，為其提供短期的借貸資金，幫助渡過生存困境[3]。經濟學家茅于軾認為高利貸是一種資源配置的結果，是資金應該配置到效率最高的項目以謀求最高利息支付。高利貸之所以要求高額的利息支付是因為資金的供給不足，政府的不鼓勵，無法可依。有能力承擔高額利息的中小企業是可以通過市場經濟機制運作的高利貸獲得資金支持，并不是剝削②。

（二）中小企業高利貸融資具有可實施的基礎

市場化經濟環境中，以價格規律為基礎，在保證有足夠的利潤空間和發展動力的條件下，適當放開中小企業貸款利率，即便是處于較高的利率水平也是可行的。

首先，依據微觀經濟理論基礎，民間資本利率與國家信貸規模大小成反比；與地方資金需求量成正比；這主要表現在資金的供求上，反映在利率的上下浮動中。民間融資高利率是在市場經濟條件下民間金融存在并有力支持小企業融資的經濟基礎。

其次，從歐洲復興開發銀行的成功經驗來看，按照利率覆蓋成本和風險的原則，歐洲復興開發銀行一般給出18%―19%的利率，最高為30%，而當前我國民間融資的價格以金融機構的貸款利率為標準，參照借款主體的性質和用途的不同而確定一般在20%~30%間，中小企業民間貸款利率適當上浮20%~50%是符合雙方利益的。

再者，相對于銀行信貸資本，民間資金既具有數量的優勢也有質量優勢，按照價值規律原理，民間資金借貸的高利率水平有其存在的微觀經濟基礎。一方面，由于城鄉居民閑置資金多但投資渠道明顯狹窄，資本的趨利性決定民間融資對分流儲蓄的沖擊力（見圖2）。受長假期間居民擴大消費減少儲蓄和股市回暖吸引儲蓄資金入市的雙重影響，2010年10月顯示在負利率水平下的住戶存款銳減7003億元③。而2011年4月我國住戶存款凈減少4678億元，不同于前一次，此次儲蓄分流更多的資金投向民間融資市場，儲蓄存款的增速、增量明顯降低④。

另一方面，不同于正規金融標準化的產品設計與統一的信貸流程，民間金融手續簡單、形式靈活多樣、及時迅速克服正規金融貸款審批時間長、控制成本高等弱點，正好符合中小企業融資需求多、額度小、期限短、時效性強、時間急、貸款頻率高等特點。所以民間資本可以根據市場供求關系和借貸主體的成本―收益關系，制定高于融資機會成本的高利率水平作為高質量的收益與風險補償。

所以，企業高利貸融資利率只要是在政策允許的上浮空間內，不是過度背離其價值基礎，就是對中小企業貸款的合適定價。若既體現政策性又能對風險進行覆蓋，還能保證適當的利潤，就是解決小企業融資難題的可行之道。

三、中小企業利率可承受能力的數理分析

按照市場原則根據中小企業貸款的風險水平、籌資成本、管理成本、收益目標等因素進行貸款定價，就意味著要大幅度地提高中小企業貸款利率。高利率是市場機制下可持續發展中小企業貸款的一個重要前提，不僅資源配置需要高利率，中小企業也可以承受高貸款利率。具體可以通過中小企業融資成本的承受力分析進行驗證①。

（一）中小企業對利率的關切度分析

相對而言，中小企業對借貸利率不太敏感、能夠承受較高利率。根據對203戶小企業主調查顯示，小企業主對貸款額度、貸款辦理時間、貸款服務質量、貸款利率高低四個指標關切度高低分別為52%、37%、2%、9%，貸款利率相對于貸款金額和時間并不是最關鍵的因素。中小企業的資本邊際利潤率比大企業高得多，只要可以獲得資金支持，還本付息僅占生產成本的很小部分。中小企業更關注及時、可靠、方便地獲得可持續發展資金而不是貸款利率[4]。

（二）中小企業的資本邊際利潤分析

由于中小企業規模小，資本稀缺程度遠遠高于大企業，資本的邊際產出率相對大企業也要高得多。據世界銀行的相關調查，銀行每增加一單位的資本投資，中小客戶能夠獲得的邊際利潤高達7%~8.47%，遠遠高于大企業的水平。事實上那些從來沒有機會從正規金融機構獲得貸款的小企業借款人，利率雖高但他們仍然承受，正是因為他們能夠利用獲得的資本創造出遠遠高于大企業的邊際利潤。

（三）民間借貸與銀行借貸的利率比較

按照資金供求機制理論，民間借貸與商業銀行之間利率水平定價明顯的不同。如下（圖3.資金供需利率定價圖）：當資金短缺時，由于商業銀行存在官方指定的利率上限而出現“惜貸”現象，從而造成資金缺口。當引入龐大的民間資金補充商業銀行信貸缺口時，在扭曲的市場供需條件下民間資金供給利率必然會高于銀行利率，按照我國司法的規定高于銀行利率四倍以上的高利貸存在也是合乎理論的。

目前，我國江蘇浙江一帶民間借貸利率最高竟達至月息30%，實際民間利率水平高于商業銀行的貸款基準利率水平。而我國農村的非正規借貸中，接近50%的貸款利率高于國家同類貸款利率。

（四）中小企業融資的隱性成本分析

基于隱性成本的角度分析，正是因為貸款中隱性成本的存在，使中小企業獲得商業銀行信貸資金的實際資金價格總是高于名義資金價格。商業銀行給予中小企業貸款利率多是在基準利率基礎上上浮，但上浮比例高、幅度大，遠遠高于國際商業銀行利差水平，中小企業承擔的財務成本較高。而民間金融利率不僅需要參考商業銀行貸款利率，也要包含中小企業所需付出的隱性成本。最終高于商業銀行利率多倍的民間高利借貸就出現了。結合已有的實證研究具體分析如下：

假設中小企業可選擇商業銀行或民間金融借款，并且兩個渠道的資金在短期內可以相互替代的關系。中小企業作為借款人只是資金價格的接受者，為獲得商業銀行與民間金融同等的待遇必須付出一定的隱性成本，這一成本平滑會影響各期資金流。

1．中小企業效用分析

中小企業獲得資金用于生產的產出函數為：

其中BI 和BF分別代表借款人獲得民間金融和正規金融貸款的額度。中小企業從商業銀行與民間金融獲得資金支持的成本為：BI（1+i）+BF（1+r）（1+?滓）其中，i和r分別代表民間金融和正規金融貸款的利率，?滓為隱性成本率。

中小企業最終的收益為：

其中，P為產出價格。中小企業無法決定從商業銀行獲得的貸款額度，但可以決定的是民間金融貸款額度。所以中小企業獲得最大效用時，PF'=1+i（3）。根據邊際產量遞減原理，滿足當時存在最優產量G（i,p），且BI=G(i,p)-BF（4），繼而得到1+≥（1+r）（1+?滓），中小企業只有在民間借貸利率高于商業銀行融資成本時，才從商業銀行借款。所以隱性成本的約束條件為?滓≤i-r/1+r，隱性成本?滓與民間借貸利率i的相互關系（見圖5）。

2．商業銀行效用分析

假設商業銀行效用函數為：

其中，v（?滓）是借款人違約的概率。而商業銀行的勞動投入函數：

隨著貸款量增加，所需要投入邊際勞動量也在增加。進而將商業銀行效用函數轉化為：U（BF）=U，求最大效用得到：

假設正規金融機構設置的隱性成本率達到（5）式中的極端情況, 則（9）化為:

根據假設,L''>0，因此i與BF 間正相關,可以得到F為商業銀行的反應曲線。

3．民間金融機構的效用

同理，民間金融機構的收入函數為：

YI=（i-g）[G（j,p）-BF]（11）

其中，g是民間金融機構的機會成本。對中小企業而言，在短期內資金需求總量是一定時，而獲得的商業銀行貸款BF 越多，所需要民間金融貸款就越少，所以民間金融機構反應曲線為I（見圖6）①。

4．多方利率均衡分析

綜合中小企業、商業銀行、民間金融三方的均衡分析（見圖7）。

圖7中，B*F是借款人付出隱性成本后商業銀行的貸款數量；?滓*是中小企業為獲得商業銀行貸款愿付出最大隱性成本；i*是中小企業隱性成本和商業銀行貸款數量共同決定下的民間金融利率。因此，在中小企業資金需求確定的條件下，所付出的隱性成本越高意味著借款人越傾向從商業銀行貸款，相應的商業銀行貸款數量越高，而造成的最終結果是民間金融利率越高②。

（五）中小企業融資機構選擇的分析

從不同機構針對中小企業的借貸利率看，雖然由市場供求關系和借貸主體的成本收益決定的民間信貸利率水平遠高于商業銀行，但利率彈性大而且手續簡單、資金易得，具有地區與主體的差別性。在民間資金供求雙方不違反市場規則的條件下，通過相關聯方的內外部相互博弈與競爭，身處危情的中小企業更多地偏向于使用效率和效益相對日益達到最優的民間資金。尤其是在信貸緊縮的特殊經濟時期，如果不能得到商業銀行貸款，身處危機的中小企業更多會在自身可承受能力內，轉向支付比商業銀行貸款高出四倍以上利率的高利貸融資。

總之，在社會各界對高利貸利率的容忍度之內，使中小企業高利貸融資的相關利益主體能尋找到一個合理的支點，利于促進中小企業高利貸融資持續、健康、快速的發展。

四、中小企業高利借貸關鍵在于科學制定價格

在市場經濟環境下，保障中小企業高利貸融資的可持續性關鍵在于建立科學靈活的中小企業高利貸定價機制，使得民間貸款利率回歸到中小企業可以承受的幅度空間之內。

（一）完善中小企業高利貸法律保障體系

因為缺少明確的法律界定與保護，高利貸融資難以持續穩定，要進一步推進中小企業高利貸的可行性關鍵在于完善法律保障。第一，以現有的法律架構為依托，適時調整不合時宜的法律規范和國家政策，協調修訂涉及中小企業民間高利貸融資的法律法規。第二，明確界定中小企業高利貸融資行為的合法地位和主體資格，統一高利貸的利率制定準則，確保各項利率制定堅持以銀行的貸款利率為參照，以市場需求為導向，結合實際情況在銀行貸款利率基礎上適當提高或下調，分門別類制定各種中小企業民間融資利率體系，保障真實反映出資金的實際價格。第三，法律保障與政策鼓勵中小企業資金需求與民間高利借貸資金供給渠道有效對接，制定規范的中小企業高利貸款合同條款，以明確融資雙方的權利與義務，保證合同的規范性和利率的法律有效性。

（二）構建中小企業高利貸利率定價機制

中小企業高利貸融資最重要的是科學制定價格，實行利率市場化，只要借款者能在償還貸款本息之后仍有利潤空間，雙方自愿就宜認可。第一，明確地將高利貸利率限定在一定的法定界限內，以銀行的貸款利率為參數，并根據各地的實際情況，在中小企業可承受能力范圍內專門制定高利貸指導利率，所有不違規的高利借貸行為與關系最終都將得到法律的保護。第二，區別各類中小企業實際需求，對具體的借貸關系進行具體分析，視中小企業借貸金額、期限、緩急程度、借貸雙方關系、借款者社會信用度等方面情況靈活制定利率定價流程，以低借貸成本與高借貸效率完成中小企業合法的高利借貸活動。第三，通過增加銀行信貸資金投放量，利用信貸增量和民間借貸利率的關系，引導民間借貸利率保持在一個較合理的水平上，有效控制銀行儲蓄量和民間融資量的比重，間接削弱高利借貸的市場潛在風險。

（三）加強中小企業高利貸風險防范

因為信用體系薄弱，民間借貸基本上無抵押、無擔保，一旦民間借貸利率過高，偏離市場平均投資收益水平，就會引發民間金融機構資金鏈斷裂，使經營者攜款出逃現象出現，借貸者無力償還等風險，容易導致社會生活和秩序的不穩定，所以要進一步加強中小企業高利貸風險的防范。首先，根據民間資金鏈條的社會資本屬性，審慎選擇高利貸融資對象。高利借貸不可為了貸款利潤選擇資信度不良的融資者，而是要傾向與有良好的信用以及后續償還能力強或重復多次發生借貸關系的中小企業，限定資金使用范圍，控制融資規模。其次，雙方都要通過科技手段以及優勢社會關系對合作者的身份、信用、還款源、抵押形式要詳細核實和分析，明確風險糾紛的法律訴訟責任與義務。強調中小企業的第一還款源，要求提供抵押品。雙方可承擔的范圍內進行借貸即便發生違約風險也可及時彌補。再者，支持設立針對中小企業高利貸融資的信用擔保公司，完善信用擔保公司的風險補償機制和風險分擔機制；鼓勵發起設立金融中介服務機構，為中小企業高利貸融資提供包括法律咨詢、信用擔保、合同規范、跟蹤服務在內的多方位保障服務。

（四）健全中小企業高利貸監管體制

由于民間高利借貸形式多樣，政府部門缺少對民間借貸利率全面綜合的估值與有效監管。尤其是貨幣政策緊縮時期，極易出現涉及金額大，欺詐違約的民間高利貸違法借貸風潮。首先，政府加強對一些規模較大的會、地下錢莊等機構要進行注冊，防止惡劣的民間金融案件發生。同時對達到一定數量以上的中小企業高利貸融資實行審批制、監管制，達不到這一數量的實行備案制，以防止非法集資產生及不良的社會影響，保護民間融資的合法性。其次，及時掌握民間融資的資金量、利率水平和交易對象等，將民間融資納入經濟金融監測和宏觀調控體系。并隨時間的推移及時剔除轉行、停業的監測單位，添加新進民間借貸利率監測單位，保證監測數據的及時、準確與真實。加大對民間金融機構的監測所需要人力物力的投入，提高觀測質量。

參考文獻:

[1]陸岷峰,張惠.中小企業融資與民間資金對接渠道建設研究――基于民間融資管理體制的分析與思考[J].江西財經大學學報.2011（1）：31-37.

[2]周明磊,任榮明.正規金融與民間借貸利率間相互關系的時間序列分析[J].統計與決策.2010（1）：126-129.

[3]蘇娜.從緊貨幣政策下民間借貸的發展趨勢與效應分析[J].中國商界.2008（2）：142.

篇10

一、2012年鎮海法院審理涉銀行業金融糾紛案件情況之梳理

（一）受理案件數量與標的額為歷年之最

2009年鎮海法院受理涉銀行業金融糾紛案件85件，標的額為1.69億元；2010年，收案83件，標的額為1.47億元；2011年，收案59件，標的額為0.34億元；2012年，收案123件，標的額為5.58億元，案件數量與涉案標的額為歷年之最。

（二）簡易程序適用率偏低、平均審理天數偏長

2012年鎮海法院民商事案件平均審理天數[2]為32.13天，簡易程序適用率為74.69%。2012年審結涉銀行業金融糾紛案件94件，平均審理天數為61.44天，適用簡易程序審理案件34件，簡易程序適用率為36.17%，其中審理天數最長的達到了156天，審理天數在100天以上的案件共計24件。該類案件簡易程序適用率偏低、平均審理天數偏長的主要原因在于，借款人在貸款時提供的地址由于各種原因在訴訟時無法直接送達，只能通過公告送達應訴材料和開庭傳票，案件判決后也只能通過公告送達判決書，這無疑使得案件審判周期只能隨之拖宕延長，從而為銀行高效及時地收回貸款帶來了重要障礙。

此外，銀行放款后對貸款監管通常依靠借款人是否正常還款作為主要考量標準，銀行和借款人明顯存在信息不對稱，而信息收集方面的高成本又使得銀行認為得不償失，所以當進入訴訟程序時，銀行對于借款人的情況知之甚少，這也給法院查明案情，及時審結案件帶來了困難。

（三）結案以判決為主，調撤率較低

2012年鎮海法院民商事案件調撤率為76.20%，而2012年審結的94件涉銀行業金融糾紛案件中，判決結案59件，調解結案25件，撤訴結案10件，調撤率僅為37.23%。該類案件調撤率低主要原因在于，1.大量公告送達案件的存在。公告案件至少有一個被告下落不明，根據程序法的規定，只能判決處理，不能進行調解。2.銀行對調解缺乏主動和熱情。銀行調解均要求收回借款本金和相關利息，作出讓步的范圍很小，幾乎與判決差距不大，這使調解工作較難展開。

（四）案件分布普遍化與集中化并存

2012年鎮海法院受理的涉銀行業金融糾紛案件中，在分布上呈現普遍化與集中化兩個并存的特點。普遍化體現在工行、建行、農行、中行四大銀行均涉訴外，許多中小型金融機構，如鎮海農村商業銀行、郵政儲蓄銀行亦涉訴。集中化體現在工行、農行發案較多，兩家銀行涉訴65件，占2012年總收案量123件的52.85%，涉訴標的額4.07億元，占2012年涉訴總標的額5.58億元的72.94%。

（五）系列案件和批量案件多

同一企業因金融債務作為被告而產生的系列案件、批量案件多。2012年鎮海法院受理的涉銀行業金融糾紛案件中，同一公司兩次以上作為被告的共有6家，其中涉及某工貿實業公司的案件多達18件，涉及某自行車公司的案件多達11件，涉及某緊固件公司的案件達7件。在涉及個人的金融借款合同案件中，同一個人3次以上作為被告的有24人，其中涉及王某良的案件多達17件，涉及王某生的案件有13件。

（六）擔保去抵押化成趨勢，新類型擔保較少

在2012年受理的123件涉銀行業金融糾紛案件中，僅有抵（質）押的32件，僅占26.02%；僅提供保證人擔保的31件，占25.20%；抵（質）押和人保兩者同時存在的38件，占30.89%；無擔保的20件，占16.26%。在70件涉及企業案件中，僅有抵（質）押的8件，僅占11.43%；僅提供保證人擔保的19件，占27.14%；抵（質）押和人保兩者同時存在的38件，占54.29%；無擔保的5件，占7.14%。從涉案糾紛來看，目前貸款已經不是完全依賴不動產抵押物，開始告別傳統貸款模式的“不動產抵押物崇拜”，但僅僅是更多地轉移到提供保證人的“人保”模式。雖然“人保”模式較“不動產抵押”模式方式簡便，可操作性強，但“人保”模式容易給貸款帶來道德風險等不確定風險因素。根據調查結果，目前銀行貸款沒有充分發揮企業的知識產權、股權、存貨、應收賬款等財產權利的擔保效能，貸款擔保方式的種類上還有很大的發展空間，因此拓寬貸款擔保方式從而促進企業貸款的健康發展具有重要意義。

（七）涉企業案件標的額大

2012年鎮海法院受理的涉銀行業金融糾紛案件中，涉及企業案件（包括公司為借款人、抵押人、保證人）共計70件，標的額為5.24億元，其中未償還貸款本金額在100萬元

至1000萬元案件數共有38件，總標的額1.79億元；1000萬元以上的共有17件，總標的額3.41億元；最高未償還貸款本金額為3000萬元。（八）涉訴企業行業類別眾多，融資需求凸顯

根據統計，涉訴企業的行業類型既有勞動密集型企業，以電器制造、金屬材料、食品、紡織為代表，也有化工、貿易、電子科技等高科技、高附加值企業。值得注意的是，雖然涉訴企業行業類別不同，但是由于行業類別原因而發生金融借款糾紛的比率卻沒有明顯區別，由此可見涉訴企業發生不良貸款情況和所處的行業態勢沒有直接因果關系，更多原因是企業自身的經營情況。如企業過度投資，某自行車公司過度投資于福建礦業項目，最終資金鏈斷裂。再如企業主個人行為失范，某機械制造公司的實際控股人呂某江在澳門豪賭上億元，導致公司倒閉。

（九）涉企業貸款期限較短，追求短期流動性

根據統計結果，在2012年70件涉及企業案件中，涉訴企業貸款1年期52件，占總比重的74.29%；2年期12件，占總比重的17.14%；3年期2件，占總比重的2.86%；其他期限3件，占比重4.29%。

由此可見，企業的貸款期限集中在1年期。主要原因在于，1.涉訴企業大多為中小企業，中小企業貨幣資金的短缺、資金的周轉能力不強、存貨占用額較大、資金籌集渠道狹窄等導致其向銀行進行規模小、頻率高和更加依賴流動性強的短期貸款。2. 短期貸款利于銀行進行風險防控，貸款期限越短，銀行風險控制成本越低。

（十）涉企業貸款中采用互保聯保方式風險大

互保是指由2個企業之間互相擔保獲得貸款。企業“聯保”貸款，是指3家或3家以上企業自愿互相擔保，聯合向銀行申請貸款的信貸方式，即3家或3家以上企業，自愿組成擔保聯合體，其中某一家企業向銀行申請貸款后，聯保體成員根據合同約定承擔還款連帶責任。在互保聯保貸款實際操作中，銀行為降低自身風險，一般要求企業提供至少一家優質企業作為互保聯保成員。一旦貸款企業發生資金鏈斷裂，提供擔保的公司必將受到牽連，易發生連鎖效應。例如某緊固件公司與某電器公司互保向銀行貸款，2012年7月該電器公司出現資金鏈斷裂，導致該緊固件公司自身融資難度增加、資金周轉能力弱化，最終陷入困境、生產停滯。

（十一）涉企業貸款中異地授信、多頭授信風險大

異地授信是指銀行向所在轄區以外地區注冊企業辦理的各類授信業務的行為。2012年鎮海法院受理的70件涉企業貸款案件中，涉異地授信案件為22件，占31.42%；標的額為1.56億元，占2012年涉企業貸款總額5.24億元的29.77%。22件涉異地授信案件中，僅提供人保的16件，標的額0.37億元。

多頭授信是指兩家或兩家以上銀行對同一個客戶授信的行為。2012年鎮海法院受理的70件涉企業貸款案件中，涉多頭授信案件為43件，占61.43%；標的額為4.09億元，占2012年涉企業貸款總額5.24億元的78.05%。如，某工貿實業公司向5家銀行貸款，貸款標的額1.78億元，無抵押擔保標的額0.72億元。另，涉及某食用酒精公司金融糾紛，雖目前案件僅2件，但該公司向13家銀行貸款，貸款總額超過10億元，現該公司超負荷經營，經營陷入困境，銀行債權處于高風險狀況。

二、銀行業信貸風險之透視

2012年涉銀行業金融糾紛案件數量和標的額大幅上升，與嚴峻的國際國內經濟形勢有關，宏觀形勢導致銀行加大對不良債權的回收力度。同時課題組通過調研發現，實踐中銀行內控機制不完善和借款人信用危機所引發的糾紛日漸凸顯。本文主要闡述銀行因素和借款人因素所導致的信貸風險。

（一）銀行因素

隨著銀行股份制改革被推向市場，銀行注重以營利為目的，這就決定了銀行在執行國家貨幣政策的同時，追求利潤的最大化，而銀行間存在的過度競爭，潛藏巨大風險。將發放貸款的任務指標納入考核標準，系督促銀行員工敬業盡責完成本職工作的推動因素，但員工為追求貸款任務達標而竭力招攬客戶，則可能引發業務操作中道德風險，從而放松對申請貸款客戶的貸款資質及保證人資信狀況的審查，制度設計因而流于形式，盲目放貸屢見不鮮。具體表現為：1.違反貸款通則規定，簡化貸款程序，對借款人的信用等級以及貸款的合法性、安全性、盈利性等情況未進行審查即發放貸款。如某鋁業公司已瀕臨破產，但某銀行對其貸款資質未嚴格審查，在公司僅提供人保的情況下依舊放貸，2個月后才發現該公司已經經營困難，保證人下落不明。2.違反簽約程序，是否系借款人真實意思表示不作考量，他人代簽時缺乏借款人的授權手續。某銀行洪某要求還款，但洪某稱并未向銀行貸款，后經筆跡鑒定，貸款合同上簽名并非洪某所簽。3.貸款到期后，不進行積極回收，反而借助貸新還舊業務，增加了銀行貸款回收的難度。

同時，在業務操作中，擔保意識薄弱，導致借款擔保糾紛出現。具體表現為：1.在貸新還舊的借款保證案件中，對于借款用途加以掩蓋，注明“購買原材料”等用途，以逃避上級主管部門的監管。從法律角度而言，借款人與銀行的行為構成惡意串通、騙取保證人意思表示而轉嫁貸款風險的欺詐，如果保證人提出抗辯并經查證屬實，則造成擔保落空。2.對抵押、質押、保證等擔保方式的合法性審查不實。《擔保法》及《物權法》規定“登記生效”與“登記對抗”規則，但銀行疏于辦理登記手續，進入案件審理階段才發現該房產重復抵押，或者已轉讓給第三人，致使銀行在無法收回貸款的同時，還無法主張實現該房產的抵押權。在保證人擔保的借款中，許多關聯企業之間進行相互擔保，雖然明顯構成企業信用的惡意膨脹，但銀行卻對該種形式的貸款予以默認，給銀行資金的安全埋下嚴重隱患。如某自行車公司、某機電公司與某工業公司系關聯企業，相互擔保向銀行借款，該三家公司業主王某生資金鏈斷裂，某銀行對其貸款形成不良。

（二）借款人因素

1.企業因素

部分企業自身履行能力弱。在金融糾紛案件中，部分企業由于受經濟大氣候的影響，尤其是一些以出口為主導的企業，國外訂單減少，生存舉步維艱；部分企業由于內部決策失誤、管理混亂、產品滯銷，導致嚴重虧損，無力清償債務；部分企業由于為其它企業擔保涉訴，從而陷入暫時性的經營危機。這些企業有的已經資不抵債、瀕臨破產，沒有挽回的余地；有的是尚有市場、有前景，仍然可以“起死回生”。但是無論是哪類情況，大多對當前的金融債務履行能力較弱，甚至根本沒有履行能力。

部分企業還款意愿下降和轉移資產、刻意脫保等各種故意逃廢銀行債務現象抬頭。其形式在實務中主要表現為：（1）以改制、重組、合并、分立、增減注冊資金、解散、破產以及抽逃、隱匿、轉移資產等方式，損害銀行債權。（2）通過非正常的相關交易抽逃資金、轉移利潤、轉移資產，損害銀行債權。（3）

以多頭開戶、轉戶等方式，蓄意逃避債權銀行對貸款的監督，致使銀行貸款本息難以收回。（4）故意隱瞞真實情況，提供虛假、產權不清的擔保，或惡意拒絕補辦擔保手續。（5）不經債權銀行同意，擅自處理銀行債權的抵（質）押物（權），損害銀行債權。（6）隱瞞影響按期償還銀行債務的重要事項和重大財務變動情況，致使銀行債權處于高風險狀況。（7）拒不執行法院和仲裁機構已生效的法律文書，繼續拖欠銀行債務。2.個人因素

在個人住房按揭貸款糾紛、汽車消費按揭貸款糾紛中，借款人的違約風險與信用危機因素亦可從客觀與主觀兩方面進行分析。

從客觀因素分析，主要包括自然原因造成的風險和社會原因造成的風險。前者主要表現為借款人因不幸事故、意外傷害、疾病等原因導致死亡、傷殘、喪失工作能力而失去還款能力可能產生的風險。后者主要表現為借款人因所在單位倒閉、被兼并、政策性裁員等個人無法抗拒的原因而失業，或造成收入下降，致使借款人無法繼續歸還購房貸款可能產生的風險。

從主觀因素分析，部分借款人缺乏信用觀念，主觀惡意拖欠貸款。這部分人雖然存在償還能力，但拒絕主動向銀行償還欠款，對銀行的貸款能拖則拖，拒絕接聽銀行催收電話，在收貸人員上門催收時，拒不合作。還有部分借款人可能基于經濟利益的考慮而故意違約，當違約所帶來的經濟利益超過所帶來的損失時，借款人選擇主動違約。如在車貸糾紛處理中，因處分抵押車輛的價值往往低于應償債務，借款人往往選擇違約，從而將車貸風險轉嫁給銀行。

三、加強銀行業債權保護的對策研究

金融是現代經濟的核心，金融安全關乎國家安全、發展和社會和諧穩定。對于寧波區域而言，寧波今后能不能實現既定的發展目標，在很大程度上取決于金融業的整體實力和創新能力，要更好地發揮金融對經濟社會發展的支撐保障作用，以金融實力壯大發展實力。[3]當前涉銀行業金融糾紛案件高發的困境，是多元因素交互作用的結果，化解涉銀行業金融糾紛案件的利益紛爭，需要從多角度著手分析。

（一）加強源頭治理——銀行內部機制的完善

涉銀行業金融糾紛的產生，源于貸款資金的回流不暢，追本溯源，如果強化銀行貸款環節的管理，則在很大程度上可降低借款人違約風險的機率。

1.強化依法經營的意識

首先，銀行應依法經營。開展授信業務，應嚴格執行《商業銀行法》、《商業銀行授信工作盡職指引》等有關法律法規和監管部門的規范性文件要求，認真落實各項風險控制措施。其次，銀行之間應遵守銀行業協會的自律規則，規范市場競爭行為，樹立風險意識和公平競爭觀念，避免惡性競爭環境下導致的規則失范。

具體而言，銀行應當加強貸前調查、嚴格貸中審查和貸后管理。（1）加強貸前審查。銀行要加強對借款人提交申請資料的審核，重點審核借款人的信譽程度、收入證明、償還能力的真實性。要科學制定個人資信評估標準和識別業務真實性的貸前審查制度，實行雙人調查。要借助個人征信管理系統和信息系統，了解審查借款人的基本信息、信用程度、誠信狀況。要與借款人進行見客談話，實地調查借款人真實居住地、核實貸款抵押真實性，了解抵押物所有權、變現能力等情況。（2）嚴格貸中審查和貸后管理。銀行要嚴格審批程序，認真審核貸款資料的真實性、可靠性，尤其是對借款人和保證人誠信、還款能力等事項要進行嚴格和獨立的審查。在貸款發放后，要加強貸款用途的管理，防止貸款挪作他用，密切檢查和監控借款人還款能力變化和還款意愿，一旦發現不良還款記錄，要及時督促借款人和保證人履約還款，必要時依法及時提訟或申請仲裁。

2.完善員工行為管理及合同管理

（1）加強銀行員工行為管理。廣泛開展員工職業道德和誠信教育，并將誠信狀況作為招錄、晉升、獎懲員工的重要內容。加強員工行為監督和動態風險排查，有效防范員工參與民間借貸、非法集資，充當社會融資“掮客”等違法違規行為，強化案件防控。加強對“客戶經理”和基層網點負責人等一線員工管理，完善績效考評辦法，避免短期行為，對為非法辦理貸款提供便利的違規違紀人員，應嚴肅查處。（2）規范和完善信貸合同條款。銀行應當規范各種文本，使文本含義符合法律的要求，避免語言歧義或用詞失范所導致的理解上的模糊，防止糾紛產生后因證據形式不規范而產生的風險。同時，將企業提供真實財務報表的義務、融資總量不超過一定金額的義務或經營狀況發生較大變化時增加實質性融資的通知義務、對外擔保不超過一定金額的義務、貸款按約定用途使用的義務等寫入合同，明確違約責任，增強對企業的約束力。

3.健全異地授信、多頭授信風險控制措施

雖然異地授信、多頭授信在一定程度上滿足了企業的資金需求，但由于企業與銀行的信息不對稱，極易導致過度授信，從而放大了銀行的信貸風險。

銀行應完善授信風險管理制度，應嚴格異地授信、多頭授信業務的介入。（1）建立目標展業地經濟、金融、主導產業和政府服務職能等情況的調研機制，明確異地業務和多頭業務產業和客戶目標群。對主營業務不突出、關聯關系復雜的或融資結構不合理的異地企業或集團公司應審慎放貸。（2）充分利用“人行征信系統”、“銀監會派出機構客戶風險監測預警系統”等信用信息，推進同業信用交流與共享。（3）銀行應對異地授信、多頭授信業務實行嚴格的問責制。對因調查、審查、審批、發放、貸后管理、風險資產處置等環節內控不嚴、管理缺位造成授信業務風險的，嚴格按照內部問責制進行責任認定和追究。

（二）完善信用體制——減緩借款人信用危機

借款人信用危機的產生，不僅增加金融糾紛案件審理的難度，而且導致了執行程序中的效率降低，破壞了社會信用體制的建立。健全社會信用體制并非一蹴而就，而是一項系統工程，關鍵是從以下幾方面著手：

1.講求誠信，理性發展

要堅決貫徹黨的十八精神，將誠信建設擺在突出位置，大力推進政務誠信、商務誠信建設，加大對失信行為懲戒力度，在全社會大力提倡社會主義基本道德規范和正確的榮辱觀，抵制急功近利、奢靡腐化，形成守信光榮、失信可恥的氛圍。引導企業適度投融資，理性發展，加快轉型，督促健全財務制度和信息披露機制，提高誠信水平。

2.建立商業化運作的信用管理制度

信用管理制度以信用登記、信用征用、信用評估、信用為主要內容，其中信用登記內容包括企業的經營情況、財務狀況、合同履行情況、訴訟記錄、競爭能力、未來發展的信用記錄等，政府要建立誠信機制，實現工商、金融、稅務、勞動就業、社會保障、

公安、法院等相關部門的信息資源共享，建立健全覆蓋全社會的征信系統。3.培育獨立、公正的企業信用評級機構

就我國目前的信用評級機構來看，絕大部分是從政府內部的資信評級委員會或銀行系統內部的評級機構演化而來，在人員、業務性質、資金各方面都與原來的機構保持著千絲萬縷的聯系。但信用評級機構應當是一個獨立的法人組織，它要具有中立性和公正性，這樣才可以實現評級過程的獨立、科學和權威，提供真實完整的信用評級。

（三）發揮審判職能——保護金融安全，促進區域經濟發展

司法是糾紛解決的最后一道防線，保護銀行業金融安全是民商事審判的主要職能之一，在保護當事人合法權益的基礎上促進金融市場的勃興，是對公正高效司法的最好詮釋。

1.更新司法理念，依法充分保護金融債權

金融安全關系著國家經濟安全，金融不穩，則社會不穩。法院要進一步強化認識維護金融安全的重大意義，牢固樹立大局意識，堅定不移地運用司法手段，依法維護金融合法債權，保障金融安全。2012年，省高院下發了《關于加大審判執行力度推進我省銀行業不良資產處置的通知》，市中院專門出臺了《關于加大審判執行力度推進我市銀行業不良貸款處置的意見》，提出具體舉措。具體講，首先要強化保護金融債權的理念。如在適用訴訟時效制度中，要堅持重在保護金融債權的價值取向。注重在破產案件審理中金融債權的保護，同時要嚴厲制裁違約失信行為，維護市場誠信。其次，要貫徹合同自由的理念，支持金融創新。如對具有金融創新行為的金融借款合同的效力認定方面，只要沒有違反法律法規的禁止性規定，司法應予支持。此外，要樹立適用法律與適用國家政策相結合的理念。由于金融體制改革正在穩步推進，金融發展日新月異，法律的規范明顯滯后，在這種情況下，法院在審理金融糾紛案件中，如遇相關法律法規規定不明時，應當結合國家的金融政策進行決斷，力求金融案件審判的法律效果與社會效果的統一。

2.創新司法手段，提高司法效率

（1）創新審判機制。一是要積極探索和建立金融案件的專業化審理機制，不斷提高金融案件承辦法官的專業化水平。二是創新送達手段，引導銀行訴前即在貸款合同或擔保合同中與借款人、擔保人預先約定送達地址、方式及法律后果，有效解決“送達難”問題。三是采取繁簡分流，盡可能擴大簡易程序的適用范圍；在嚴把案件質量關的基礎上，簡化訴訟程序，努力做到“當庭審理、當庭裁判、當庭送達、快速結案”。四是采取“優先排期、集中開庭”，加快案件處理進度。同時，對同一金融機構、案情類似的同批次案件，盡可能集中處理。

（2）創新新型擔保方式司法保障。省政府2010年出臺了《關于促進中小企業加快創業創新發展的若干意見》，其中明確提出：支持地方金融服務創新，鼓勵探索運用商鋪使用權、林權、排污權擔保等新型擔保方式。市委市政府、區委區政府也應積極應對，出臺相關政策，幫助企業克服提供抵押或質押的有形財產不足的現狀，提高其自身的擔保能力，拓寬擔保物范圍，創新擔保方式。法院則通過涉創新擔保方式糾紛案件的審理，適度放寬設立擔保物權有效性的確認，使企業具有一定價值和可轉讓性的財產權利在內的一切財產都成為擔保物權標的，保護借貸雙方的合法權益。

（3）創新抵押物處置方式，快速實現擔保物權。2013年實施的《民事訴訟法》的修改增加了快速實現擔保物權的新規定，從程序法上完善擔保物權實現處理機制，體現出程序法與《物權法》等相關實體法律規定的相統一，在權利義務不存在爭議的前提下，給予法院更大的職權空間，以縮短裁判周期，體現效率價值。省高院已出臺《關于審理實現擔保物權案件的意見》，為高效便捷地實現擔保物權、更好地保障金融債權提供了程序依據。

3.強化風險防范，增強聯動效能

（1）法院與政府機構聯動。法院應建立和加強與相關政府部門，尤其是市區金融工作辦公室的日常聯系溝通機制，加強不同層次、不同類別、不同對象之間的信息交流，及時了解轄區內銀行業等金融企業的運行狀況、政府部門相關行政決策，在某些案件執行上尋求政府部門協調和支持。

（2）法院與金融監管部門聯動。法院及金融監管部門應該建立健全金融信息披露制度，增強監管的透明度。披露制度一方面是銀行監管部門在一定范圍內向法院披露銀行業運營信息，另一方面是法院在一定范圍內向銀行監管部門披露審判運行態勢，以使監管部門了解銀行業存在的普遍性問題。