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篇1

論文關鍵詞：文化傳播旅游市場促進作用

旅游與文化有著密不可分的聯系，從旅游業的表面看，其發展歷程帶有很強的經濟因素，但從需求上講，旅游業主要源于旅游者精神享受和發展的需要，任何旅游如果沒有深刻的文化形式和內涵。就無法激發人們的旅游動機，就不可能產生旅游活動。

旅游既然是一種文化活動。因此，在旅游市場的開發過程中，文化傳播就顯得至關重要，旅游市場開拓的過程實質是旅游文化的傳播的過程，旅游市場的開拓離不開文化的傳播。旅游市場的開發，正是通過傳媒廣泛的傳播旅游景區、景點的文化信息，促進受眾了解這些景區或景點，選擇這些景區或景點作為旅游目的地。

旅游市場開拓過程中的文化傳播不同于一般的文化傳播，它有其特殊性。這主要是由兩個方面決定的：一是旅游的時間性，旅游是旅游者在異地的短期生活行為。二是文化的差異性，旅游是旅游者在感受和體驗另一種文化和生活。

正是由于文化的差異性，才促成旅游的發生。這種差異是由人類聚居的地域差異導致的，也就是說，人類聚居空間上的差異造成了文化空間上的差異，這種區域文化差異構成的恰恰是區域問旅游行為產生的巨大動力。為了更有效的分析文化傳播在旅游市場開發中的作用，我們用拉斯韋爾(Harold．D．Lasswel1)文化傳播“5W”模型來作為工具。

1948年，美國政治學家拉斯韋爾在其論文《傳播在社會中的結構與功能》中，提出了人類的傳播活動是由：誰(who)——說了什么(savwhat)——通過什么渠道(inwichchan—ne1)——對誰說(towhom)——產生什么效果(withwhichef-fect)——五要素組成。這即是著名的“拉斯韋爾5W模型”。

“拉斯韋爾5W模型”總結了人類基本的傳播現象，說明了傳播學的基本框架，基本上概括了傳播過程中傳播者、信息、媒介、受傳者、傳播效果的幾個環節。進一步，演繹出“拉斯韋爾分析模型”。(圖1)

根據“五w模型”，我們從控制、內容、媒體、對象、效果五個方面的具體分析，來指導旅游市場開發中的文化傳播，以增強其傳播效果，促進旅游市場的良性發展。

一、通過控制分析。解決文化傳播由誰組織的問題

旅游市場的文化傳播是由開發商為組織者還是以政府為組織者來進行，這是一個應該首先弄清楚的問題。在我國各地的旅游市場開發過程中，由于政府資金的不足，大都采用了多種形式的開發模式，引進了民間資金進入。但是，從實際情況看，民營開發商在旅游市場的文化傳播中，帶有濃厚的商業，氣息，主要是基于經濟利益的商業炒作，在開發商的宣傳過程中帶來了很多的負責效應。因此，在旅游開發的文化傳播中，政府應起組織者的作用。從資源角度講，旅游資源是一種公共資源，旅游資源是特定國家、民族或者人群在長期的生產生活實踐中積淀而成，反映了特定國家、民族或者人群的歷史與現實的社會狀況，是特定國家、民族或者人群的特性的文化積累，政府在其開發和利用中應該起到主導作用。當然，在市場經濟條件下，政府的主導作用更應該體現在宏觀層面。在旅游市場的開發和利用過程中。不是包辦一切，指揮一切，而是側重于制度層面和政策層面的引導。具體地講，政府的主導作用主要表現在這幾方面：

第一，政府是實際工作的組織者。

旅游市場的開發一個龐大的系統工程，沒有政府力量的參與，任何保護、開發、利用都是一句空話。應該說，這幾年，中國旅游市場開發、旅游產業的興起，出現這么速度的效果，沒有政府的積極組織和倡導，是不可能出現的。所以，在旅游市場的文化傳播過程中，政府還應該進一步加強組織和領導，對其進行控制和規范。

第二，政府是實際工作的指導者。

在具體旅客市場開發過程中，政府對其文化傳播在規劃、政策、法律等方面給予著具體的指導。政府承擔著文化傳播“守門人”的作用，必須要考慮開發什么?保護什么?用什么樣的戰略和速度進行開發?用什么樣的路徑和方法使社會效益和經濟效益取得一致?等等。這些都是政府必須要進行正面引導和指導的。不能完全由市場機制來調節文化，這樣勢必使文化淪為單純賺錢的工具，失去了文化價值，許多旅游景區或景點也就毫無價值。

第三，政府是各方利益的協調者。

非物質文化遺產雖然從大的方面講是一種公共資源和公共產品，但從其產生和使用的具體過程來看，是有其區域性、個體性的特征。也就是說，在旅游市場的開發過程中，各利益主體是不一樣的，旅游景區或景點有自己的利益、開發企業有自己的地方政府有自己的利益。政府在這種利益沖突中，應該充當調解人的角色。在文化傳播中要了解各方面的訴求，平衡各方面的關系，協調各方面的利益整合各方面的力量，使各方在旅游市場開發中，既使各方的利益得到照顧，又使旅游景區或景點在開發過程中得到應有的保護，達到可持續發展的目標。

二、通過內容分析，解決文化傳播訊息內容的問題

旅游市場的文化傳播不可能是對旅游景區或景點的鏡像似的全面反映，而是經過了一定選擇的結果。這也是傳播的重要作用的體現。“當一個信息被‘放大’時，就意味著它引起了共鳴，即無意識的認同，它因此產生了～種新的意義：成為大眾心理歸宿的符號。”怛是。旅游市場的文化傳播的選擇是一個復雜的問題，必須在以下幾個方面引起高度重視，才能使文化傳播達到應有的效果。

1．要注意內容選擇的真實性

內容的真實性是傳播學的最基本原則旅游市場的文化傳播也不例外。旅游市場的發展，對文化傳播帶來了機會也帶來了挑戰。機會是帶來對旅游文化的重視，危機是為了追求商業價值，可能為了迎合游客的口味，不惜扭曲和改革原有的文化面貌，使其向某個方面或方向極端發展。如許多旅游景區或景點與歷史遺跡、神話傳說、宗教寺廟等聯系在一起的。如果不注意引導，就可能成了宣傳和擴散封建迷信內容。一些地方為迎合旅游者的需要，不惜歪曲歷史或虛構歷史，大量制造“文化贗品”。一些地方以保持和恢復傳統文化的本原面目的名義，不顧當地社會文明進化的事實現實發達的狀態，硬是保留甚至制造一些原始部落來，還煞有介事地標上正宗傳統文化的標簽，冠以“人類學的活博物館”的美名供人觀賞。

2．要注意內容選擇的層次性

旅游市場的傳播不能僅僅停留在“新”、“奇”、“怪”等表面層次，必須要注意深層次的文化傳播。隨著人們生活水平和文化素質的提高，文化遺產旅游將成為一個熱點，文化內涵深厚的旅游項目和產品將受到青睞。高層的旅游活動應該“是一種主要以獲得心理上的為目的的審美過程和自娛過程。”僅僅只限于直接的感觀刺激，帶給旅游者的是低層次的淺薄的審美體驗，只有通過文化因素的加入，才能不斷提高旅游者的審美情趣和審美意識，才能使旅游者在旅游過程中真正達到賞心悅目的審美境界。所以，對于旅游市場深層次的文化傳播一定要引起我們高度重視。要加大對旅游景區或景點中的佛教文化、道教文化、伊斯蘭文化、儒家文化、建筑文化、茶文化、酒文化、性文化、民俗文化等等的宣傳和傳播，以提高旅游的檔次和水平。打造出叫得響的旅游品牌，增強其旅游業的競爭力。

3．要注意內容選擇的認同性。

從內容上講．旅游文化具有極強的地域性，其接受面往往會受到區域文化、民族傳統的限制，在甲地非常受歡迎的文化可能在乙地無人問津。這種文化上的差異性，一方面可能對旅游者產生強大的吸引力，另一方面也可能導致使旅游者在感知和經歷這種差異時感到無所更從。難以接受。因此，我們應該通過有效的文化傳播去尋求傳播者與受信者之間的含義認同，即傳播者與受信者對含義的共同感受。

“旅游也是一種文化認同的過程。沒有文化認同，旅游就失去了意義。旅游文化是文化求異和文化認同之間的平衡，是不同文化的沖突交流所以發展旅游既不能不求民族和地域特色．又不能片面強調民族、地域特色，而是要慎重考慮古今中外文化所包含的文化要素之間相容與不相容的關系。只有這樣，旅游業才能得到健康、快速地發展。”

三、通過媒介分析，解決文化傳播實施渠道的問題

文化傳播是需要一定的物質載體的，這個載體就是我們常說的媒介。從現有的媒介形式是多種多樣的，既有紙質媒介(報紙、期刊、書籍等)，又有電子媒介(廣播、電視、電影等)，還有新型媒介(互聯網、手機短信等)，這些媒介在文化傳播中所起的作用是不一樣的，效果也是不一樣的。因此，在旅游市場開發的文化傳播中，要根據媒介的特點來揚長避短，充分發揮媒介的優勢，選擇正確的媒介形式，來促進旅游市場開發過程中的文化傳播。

1．要根據不同的受眾選擇媒介

受眾作為受信者是為了達到某種滿足和需求而使用媒介的，而受信者的這種選擇行為在很大程度上是由個人需求和興趣來決定的。受信者受其民族習慣、文化水平、職業、經濟水平等因素的影響，使他們對不同媒介的形式喜愛程度不同，對不同媒介內容的理解也不同，因此不同媒介在進行文化傳播中其訊息所能送達的顧客類型必然是不同的。電視、廣播、報紙及其各節目時段或欄目通常都有其相對固定的一部分觀眾、聽眾和讀者。因此，旅游文化傳播要針對不同需求和興趣的受信者，有針對性地選擇媒介。使文化傳播達到應有的效果。試想：如果用互聯網去傳播旅游文化，有幾個農民能夠知曉。在中國農村，電視具有巨大的影響力．人們更多的是通過電視來獲得訊息的，因而，在農村通過電視加強對旅游的文化傳播應該是更有效。更能獲得這些居住區的人大多數人的接受、承認和信賴。

2．要根據不同的特性選擇媒介

各類媒介的特性是很明顯的，都有其優點和不足。而任何景區或景點的文化內容和樣式也是不盡相同的。所以，在旅游市場的文化傳播中，應該把某景區或景點的文化特和媒介特性結合起來，有目的地選擇媒介。需要展示其文化樣式的形狀或動態，就盡量不采用普通黑白報紙和廣播來作為傳播媒介，而是盡量使用電視或網絡媒介乃至電影。電影《少林寺》生動形象去展示了少林豐富多彩的武術文化，讓人們知道了“十八羅漢”、“梅花樁”、“易筋經”、“雙節棍”等少林武術文化的精化，促進了中岳嵩山的旅游業的興旺和發展。需要展示其深刻的文化理念，在使用電子媒介的基礎上，還應加上一些紙質媒介，更能增加其效果。如對中醫文化的宣傳，在其電子媒介感性認識的基礎上．通過紙質媒介(特別是醫學報紙、期刊)更能增加受眾的理性認識。

3．要根據技術的發展選擇媒介

互聯網的興起，使傳播媒介有了革命性的變化。互聯網對于旅游市場的文化傳播同樣具有巨大的作用。一方面，旅游景區或景點的文化傳播其內容是非常豐富的．互聯網的超大容量，使旅游文化的傳播有了廣闊的空間：另一方面，互聯網在傳播過程中構建起的立體的互動性強的感知環境，營造出的融合性強的文化氛圍，可以使旅游文化的傳播取得更好的傳播效果。

四、通過對象分析，解決文化傳播向誰傳播的問題

確定了傳播組織者，弄清了傳播的內容，選擇了傳播的渠道，就是要進一步明確向誰傳播的問題。也就是要明確旅游文化的傳播面臨的對象是誰?這里可以確定的回答．就是旅游者。旅游市場的文化傳播與一般的文化傳播是有區別的，它在進行普通人群傳播文化的同時，更側重于對特定受眾一旅游者的傳播。從這個角度講，在旅游市場文化傳播對象的選擇過程中，選擇哪些人比簡單地選擇人數多少更為重要，也即使是說，選擇哪些人最終可能成為旅游產品和服務的消費者才是最重要。

第一，以提高旅游者素質為目的，確定對象。

旅游市場的文化傳播對象就是旅游者，通過加大旅游文化的傳播，提高旅游者的素質，提升對旅游景區或景點的文化內涵的認識，不僅可以提高旅游參與的人數，而且有利于旅游品質的提高。文化內涵深厚的、文化特色越突出、鮮明的旅游項目和產品將受到青睞。

第二，以細分客源市場為目標，確定對象。

旅游文化的傳播要針對不同文化背景和文化經歷下的旅游細分市場，確定對象，傳播不同特色的旅游文化。從地域角度出發可以把旅游的客源市場分為國內市場和海外市場。海外客源又可細分為以日本、臺灣、港澳、東南亞、韓國等東方文化圈客源市場和美國、歐洲等西方文化圈客源市場。因此，在進行旅游市場文化傳播時，對于東方文化圈市場的游客可以進行一些具有深厚的東方文化內涵的文化內容和樣式的宣傳和傳播，而對于西方文化圈市場的游客就以介紹一些簡單的東方文化內容和樣式的宣傳和傳播。就國內市場而言可以以年齡把文化傳播的對象分為處于不斷成長的青年人市場、數量日益增加的老年人市場、活躍在經濟社會舞臺的中年人市場，文化傳播要根據這三個市場客源的不同文化經歷，分析他們的旅游消費心理，分別針對層次、不同年齡乃至不同國籍的人、因時、因地。靈活的的需要，傳播不同特色的旅游文化，推出不同的旅游產品和服務。

第三，以客源組成形式為目標，確定對象。

從游客在旅游活動中的組織形式來看，我們一般把它分為團體市場和散客市場。對于團隊市場，旅游文化傳播的對象重點是它的組織者一旅行商。旅游文化的傳播要通過各種傳播渠道影響旅游商，由他們去對游客進行再傳播。對于散客市場，旅游文化傳播的復點就是有可能接受某種旅游產品或服務的潛在游客受眾。隨著經濟社會的發展．交通基本設施的改善，自備交通工具的普及．旅游市場越來越向個性化發展，旅游者開始由團隊組織方式向自助組織方式轉化，自助方式已成為一種時尚。所以在旅游文化的傳播過程中，應該更加重點觀注散客市場，針對散客市場，組織和開展有效的旅游文化傳播，開發散客旅游市場。

五、通過效果分析，解決文化傳播完成好壞的問題

拉斯韋爾模型主要注重對傳播過程的描述和控制。拉斯韋爾認為傳播是一種目的行為。因此，拉斯韋爾模型對其傳播效果非常重視。對于旅游市場的文化傳播而言．“成功的旅游市場的意識傳播，就是對傳播進行有效的控制、對文化進行全方位的傳播、利用各種媒體優勢、針對不同興趣的受信者、以統一鮮明的形象、積極主動的文化旅游文化傳播，達到長期的效果，促進旅游業良性發展。”它所取得的效果主要看以下幾方面：

第一，旅游市場文化傳播的組織者是否明確。

第二，旅游市場文化傳播的內容是否在真實的情況下吸引受眾。

第三，旅游市場文化傳播的傳播媒介是否充分利用了各種媒介的優勢。

第四，旅游市場文化傳播的傳播對象是否明確和具有針對性。

第五，旅游市場文化傳播的是否提高了旅游者的素質。對旅游文化的認識是否有提高。

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關鍵詞：旅游文化產業；就業彈性；就業效應

中圖分類號：F592.7，F127 文獻標識碼：A doi:10.3969/j.issn.1672-3309（s）.2012.04.09 文章編號：1672-3309（2012）04-18-04

一、文獻綜述

隨著中國近幾十年經濟的發展和轉型，就業壓力越來越大，這也引起了政府部門和相關研究人員的重視，并研究制定增加就業的方法。一些專家和學者開始提出以旅游文化業來促進就業。

旅游就業研究始于20世紀60年代,這一時期全球性旅游大發展，使得旅游對接待地的各種影響表現出來，于是“旅游的影響研究”作為一個新的研究動向而興起。Laurence(1980)指出增大服務業在國民經濟中的比重，是解決就業的有效方法之一。而旅游業作為最大的服務產業，在吸納無工作閱歷的年輕人就業(Ross，1992）、婦女就業(Ireland，1993)方面有著顯著的能力和優勢(Rex，1997)，尤其是在農村剩余勞動力就業(石培華，2003)方面更是如此。旅游業具有投資小、見效快、就業容量大、就業崗位層次多、門檻低，就業方式靈活以及對相關行業的就業推動大等特點(孫玉波，2004)，因而，人們普遍認為加快發展旅游業將是中國解決就業問題的重要途徑之一(錢春賢，2004)。主要表現在，就業容量大、就業門檻低且包容性強、關聯帶動性強,就業方式靈活(依紹華，2005）。但由于大多數地區旅游業都有明顯的淡旺季，季節性波動對旅游就業的存量增長會起到一定阻礙作用 (Ashworth， 1999)。再者，高端旅游市場份額的不斷擴大將造成旅游經濟和旅游就業發展的不平衡狀態(Authors和Aguilar，2002)。然而，由于我國旅游經濟發展的階段性，對旅游的社會功能關注相對較少，因此旅游學術界對旅游就業問題的研究還處于起步階段(厲新建，2006)。近幾年，為了促進旅游業更好的發展，開始重視旅游文化產業的融合。國家旅游局局長邵琪偉（2011）提出，旅游產業和文化產業是密不可分的，文化是旅游的靈魂，旅游是文化的重要載體。

研究旅游文化產業，對緩解我國的就業壓力、尋求構建社會主義和諧社會的經濟發展模式具有極其重要的現實和歷史意義。以旅游文化產業的發展來促進就業，關乎經濟發展和社會穩定，需要積極尋求妥善有效的解決方法。但是，已有的研究忽略了旅游文化產業的發展存在區域發展不平衡的缺點。

二、旅游文化產業就業效應的評估

旅游文化產業對就業的作用，可以用一下幾個指標進行衡量：

1、人數指標

人數指標是衡量就業效應最基本的一類指標，不僅可以運用在旅游文化產業的就業效應的評估上，也可以廣泛地運用在其他行業的就業效應評估上。人數指標包括總人數、比例和從業人員增長率。總人數指吸納從業人員的總人數，通常取各年末從業人員數量。總人數指標反映產業、行業、部門在吸納勞動力方面的總體容量，用以數量規模上宏觀把握勞動力在各產業、各行業、各部門的分布狀況；比例指標建立在總人數指標的基礎上，反映各類別從業人員在從業人員總數中所占比例，用以比較各行業、部門吸收勞動力的地位；從業人員增長率，由總人數指標和比例指標計算而得，用以反映產業、行業當年對勞動力的吸收效應或擠出效應，以及吸收和擠出的快慢程度。增長比例和所占比例使用的計算公式分別為：

增長比例=當年總就業人員數-前一年總就業人員數）/前一年總就業人員數×100%

所占比例=各產業從業人員數/當年三大產業總就業人員數×100%

2、乘數指標

“乘數”是經濟學上的一個重要概念，它描述的是在其他因素不變的條件下，一個變量增加值所直接和間接誘發的另一個變量變化的幅度。旅游乘數是用來測定單位旅游消費者對旅游接待地區各種經濟現象的影響程度的系數，對于區域性旅游經濟研究而言，常見的有旅游投資乘數、旅游產出乘數、旅游就業乘數等。旅游就業乘數用于說明單位旅游消費所引起的全日制就業機會的數量變化，這一乘數有兩種用法：?譹?訛單位旅游消費所帶來的全部就業人數（直接就業人數+間接就業人數）；?譺?訛由單位旅游消費所帶來的全部就業人數同直接就業人數之比。計算公式為：

旅游就業乘數=直接就業/旅游拉動的全部就業

3、綜合就業系數指標

旅游的綜合就業系數表示旅游業每進行1單位增加的生產，直接需要本部門的就業人數和間接需要其他部門的就業人數，這個指標是在旅游就業乘數效應計算的基礎上引申出來的。綜合就業系數的計算根據以下兩個公式：

旅游業的就業系數=旅游業就業人數/旅游業增加值

綜合就業系數=就業系數×逆矩陣中相應的系數

4、勞動就業貢獻率

這一指標是李竹寧提出來的。用這個指標來反映勞動就業率的變化趨勢。他運用柯布—道格拉斯生產函數模型和索洛增長速度方程的簡化模型得到旅游業增長過程中旅游業對勞動的貢獻率：

式中y為旅游業增加值增長率，n為勞動就業增長率， ?茲為彈性系數。

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論文關鍵詞：文化傳播 旅游市場 促進作用

旅游與文化有著密不可分的聯系，從旅游業的表面看，其發展歷程帶有很強的經濟因素，但從需求上講，旅游業主要源于旅游者精神享受和發展的需要，任何旅游如果沒有深刻的文化形式和內涵。就無法激發人們的旅游動機，就不可能產生旅游活動。

旅游既然是一種文化活動。因此，在旅游市場的開發過程中，文化傳播就顯得至關重要，旅游市場開拓的過程實質是旅游文化的傳播的過程，旅游市場的開拓離不開文化的傳播。旅游市場的開發，正是通過傳媒廣泛的傳播旅游景區、景點的文化信息，促進受眾了解這些景區或景點，選擇這些景區或景點作為旅游目的地。

旅游市場開拓過程中的文化傳播不同于一般的文化傳播，它有其特殊性。這主要是由兩個方面決定的：一是旅游的時間性，旅游是旅游者在異地的短期生活行為。二是文化的差異性，旅游是旅游者在感受和體驗另一種文化和生活。

正是由于文化的差異性，才促成旅游的發生。這種差異是由人類聚居的地域差異導致的，也就是說，人類聚居空間上的差異造成了文化空間上的差異，這種區域文化差異構成的恰恰是區域問旅游行為產生的巨大動力。為了更有效的分析文化傳播在旅游市場開發中的作用，我們用拉斯韋爾(Harold．D．Lasswel1)文化傳播“5W”模型來作為工具。

1948年，美國政治學家拉斯韋爾在其論文《傳播在社會中的結構與功能》中，提出了人類的傳播活動是由：誰(who)——說了什么(savwhat)——通過什么渠道(inwichchan—ne1)——對誰說(towhom)——產生什么效果(withwhichef-fect)——五要素組成。這即是著名的“拉斯韋爾5W模型”。

“拉斯韋爾5W模型”總結了人類基本的傳播現象，說明了傳播學的基本框架，基本上概括了傳播過程中傳播者、信息、媒介、受傳者、傳播效果的幾個環節。進一步，演繹出“拉斯韋爾分析模型”。(圖1)

根據“五w模型”，我們從控制、內容、媒體、對象、效果五個方面的具體分析，來指導旅游市場開發中的文化傳播，以增強其傳播效果，促進旅游市場的良性發展。

一、通過控制分析。解決文化傳播由誰組織的問題

旅游市場的文化傳播是由開發商為組織者還是以政府為組織者來進行，這是一個應該首先弄清楚的問題。在我國各地的旅游市場開發過程中，由于政府資金的不足，大都采用了多種形式的開發模式，引進了民間資金進入。但是，從實際情況看，民營開發商在旅游市場的文化傳播中，帶有濃厚的商業，氣息，主要是基于經濟利益的商業炒作，在開發商的宣傳過程中帶來了很多的負責效應。因此，在旅游開發的文化傳播中，政府應起組織者的作用。從資源角度講，旅游資源是一種公共資源，旅游資源是特定國家、民族或者人群在長期的生產生活實踐中積淀而成，反映了特定國家、民族或者人群的歷史與現實的社會狀況，是特定國家、民族或者人群的特性的文化積累，政府在其開發和利用中應該起到主導作用。當然，在市場經濟條件下，政府的主導作用更應該體現在宏觀層面。在旅游市場的開發和利用過程中。不是包辦一切，指揮一切，而是側重于制度層面和政策層面的引導。具體地講，政府的主導作用主要表現在這幾方面：

第一，政府是實際工作的組織者。

旅游市場的開發一個龐大的系統工程，沒有政府力量的參與，任何保護、開發、利用都是一句空話。應該說，這幾年，中國旅游市場開發、旅游產業的興起，出現這么速度的效果，沒有政府的積極組織和倡導，是不可能出現的。所以，在旅游市場的文化傳播過程中，政府還應該進一步加強組織和領導，對其進行控制和規范。

第二，政府是實際工作的指導者。

在具體旅客市場開發過程中，政府對其文化傳播在規劃、政策、法律等方面給予著具體的指導。政府承擔著文化傳播“守門人”的作用，必須要考慮開發什么?保護什么?用什么樣的戰略和速度進行開發?用什么樣的路徑和方法使社會效益和經濟效益取得一致?等等。這些都是政府必須要進行正面引導和指導的。不能完全由市場機制來調節文化，這樣勢必使文化淪為單純賺錢的工具，失去了文化價值，許多旅游景區或景點也就毫無價值。

第三，政府是各方利益的協調者。

非物質文化遺產雖然從大的方面講是一種公共資源和公共產品，但從其產生和使用的具體過程來看，是有其區域性、個體性的特征。也就是說，在旅游市場的開發過程中，各利益主體是不一樣的，旅游景區或景點有自己的利益、開發企業有自己的地方政府有自己的利益。政府在這種利益沖突中，應該充當調解人的角色。在文化傳播中要了解各方面的訴求，平衡各方面的關系，協調各方面的利益整合各方面的力量，使各方在旅游市場開發中，既使各方的利益得到照顧，又使旅游景區或景點在開發過程中得到應有的保護，達到可持續發展的目標。

二、通過內容分析，解決文化傳播訊息內容的問題

旅游市場的文化傳播不可能是對旅游景區或景點的鏡像似的全面反映，而是經過了一定選擇的結果。這也是傳播的重要作用的體現。“當一個信息被‘放大’時，就意味著它引起了共鳴，即無意識的認同，它因此產生了～種新的意義：成為大眾心理歸宿的符號。”怛是。旅游市場的文化傳播的選擇是一個復雜的問題，必須在以下幾個方面引起高度重視，才能使文化傳播達到應有的效果。

1．要注意內容選擇的真實性

內容的真實性是傳播學的最基本原則旅游市場的文化傳播也不例外。旅游市場的發展，對文化傳播帶來了機會也帶來了挑戰。機會是帶來對旅游文化的重視，危機是為了追求商業價值，可能為了迎合游客的口味，不惜扭曲和改革原有的文化面貌，使其向某個方面或方向極端發展。如許多旅游景區或景點與歷史遺跡、神話傳說、宗教寺廟等聯系在一起的。如果不注意引導，就可能成了宣傳和擴散封建迷信內容。一些地方為迎合旅游者的需要，不惜歪曲歷史或虛構歷史，大量制造“文化贗品”。一些地方以保持和恢復傳統文化的本原面目的名義，不顧當地社會文明進化的事實現實發達的狀態，硬是保留甚至制造一些原始部落來，還煞有介事地標上正宗傳統文化的標簽，冠以“人類學的活博物館”的美名供人觀賞。

2．要注意內容選擇的層次性

旅游市場的傳播不能僅僅停留在“新”、“奇”、“怪”等表面層次，必須要注意深層次的文化傳播。隨著人們生活水平和文化素質的提高，文化遺產旅游將成為一個熱點，文化內涵深厚的旅游項目和產品將受到青睞。高層的旅游活動應該“是一種主要以獲得心理上的為目的的審美過程和自娛過程。”僅僅只限于直接的感觀刺激，帶給旅游者的是低層次的淺薄的審美體驗，只有通過文化因素的加入，才能不斷提高旅游者的審美情趣和審美意識，才能使旅游者在旅游過程中真正達到賞心悅目的審美境界。所以，對于旅游市場深層次的文化傳播一定要引起我們高度重視。要加大對旅游景區或景點中的佛教文化、道教文化、伊斯蘭文化、儒家文化、建筑文化、茶文化、酒文化、性文化、民俗文化等等的宣傳和傳播，以提高旅游的檔次和水平。打造出叫得響的旅游品牌，增強其旅游業的競爭力。

3．要注意內容選擇的認同性。

從內容上講．旅游文化具有極強的地域性，其接受面往往會受到區域文化、民族傳統的限制，在甲地非常受歡迎的文化可能在乙地無人問津。這種文化上的差異性，一方面可能對旅游者產生強大的吸引力，另一方面也可能導致使旅游者在感知和經歷這種差異時感到無所更從。難以接受。因此，我們應該通過有效的文化傳播去尋求傳播者與受信者之間的含義認同，即傳播者與受信者對含義的共同感受。

“旅游也是一種文化認同的過程。沒有文化認同，旅游就失去了意義。旅游文化是文化求異和文化認同之間的平衡，是不同文化的沖突交流所以發展旅游既不能不求民族和地域特色．又不能片面強調民族、地域特色，而是要慎重考慮古今中外文化所包含的文化要素之間相容與不相容的關系。只有這樣，旅游業才能得到健康、快速地發展。”

三、通過媒介分析，解決文化傳播實施渠道的問題

文化傳播是需要一定的物質載體的，這個載體就是我們常說的媒介。從現有的媒介形式是多種多樣的，既有紙質媒介(報紙、期刊、書籍等)，又有電子媒介(廣播、電視、電影等)，還有新型媒介(互聯網、手機短信等)，這些媒介在文化傳播中所起的作用是不一樣的，效果也是不一樣的。因此，在旅游市場開發的文化傳播中，要根據媒介的特點來揚長避短，充分發揮媒介的優勢，選擇正確的媒介形式，來促進旅游市場開發過程中的文化傳播。

1．要根據不同的受眾選擇媒介

受眾作為受信者是為了達到某種滿足和需求而使用媒介的，而受信者的這種選擇行為在很大程度上是由個人需求和興趣來決定的。受信者受其民族習慣、文化水平、職業、經濟水平等因素的影響，使他們對不同媒介的形式喜愛程度不同，對不同媒介內容的理解也不同，因此不同媒介在進行文化傳播中其訊息所能送達的顧客類型必然是不同的。電視、廣播、報紙及其各節目時段或欄目通常都有其相對固定的一部分觀眾、聽眾和讀者。因此，旅游文化傳播要針對不同需求和興趣的受信者，有針對性地選擇媒介。使文化傳播達到應有的效果。試想：如果用互聯網去傳播旅游文化，有幾個農民能夠知曉。在中國農村，電視具有巨大的影響力．人們更多的是通過電視來獲得訊息的，因而，在農村通過電視加強對旅游的文化傳播應該是更有效。更能獲得這些居住區的人大多數人的接受、承認和信賴。

2．要根據不同的特性選擇媒介

各類媒介的特性是很明顯的，都有其優點和不足。而任何景區或景點的文化內容和樣式也是不盡相同的。所以，在旅游市場的文化傳播中，應該把某景區或景點的文化特和媒介特性結合起來，有目的地選擇媒介。需要展示其文化樣式的形狀或動態，就盡量不采用普通黑白報紙和廣播來作為傳播媒介，而是盡量使用電視或網絡媒介乃至電影。電影《少林寺》生動形象去展示了少林豐富多彩的武術文化，讓人們知道了“十八羅漢”、“梅花樁”、“易筋經”、“雙節棍”等少林武術文化的精化，促進了中岳嵩山的旅游業的興旺和發展。需要展示其深刻的文化理念，在使用電子媒介的基礎上，還應加上一些紙質媒介，更能增加其效果。如對中醫文化的宣傳，在其電子媒介感性認識的基礎上．通過紙質媒介(特別是醫學報紙、期刊)更能增加受眾的理性認識。

3．要根據技術的發展選擇媒介

互聯網的興起，使傳播媒介有了革命性的變化。互聯網對于旅游市場的文化傳播同樣具有巨大的作用。一方面，旅游景區或景點的文化傳播其內容是非常豐富的．互聯網的超大容量，使旅游文化的傳播有了廣闊的空間：另一方面，互聯網在傳播過程中構建起的立體的互動性強的感知環境，營造出的融合性強的文化氛圍，可以使旅游文化的傳播取得更好的傳播效果。

四、通過對象分析，解決文化傳播向誰傳播的問題

確定了傳播組織者，弄清了傳播的內容，選擇了傳播的渠道，就是要進一步明確向誰傳播的問題。也就是要明確旅游文化的傳播面臨的對象是誰?這里可以確定的回答．就是旅游者。旅游市場的文化傳播與一般的文化傳播是有區別的，它在進行普通人群傳播文化的同時，更側重于對特定受眾一旅游者的傳播。從這個角度講，在旅游市場文化傳播對象的選擇過程中，選擇哪些人比簡單地選擇人數多少更為重要，也即使是說，選擇哪些人最終可能成為旅游產品和服務的消費者才是最重要。

第一，以提高旅游者素質為目的，確定對象。

旅游市場的文化傳播對象就是旅游者，通過加大旅游文化的傳播，提高旅游者的素質，提升對旅游景區或景點的文化內涵的認識，不僅可以提高旅游參與的人數，而且有利于旅游品質的提高。文化內涵深厚的、文化特色越突出、鮮明的旅游項目和產品將受到青睞。

第二，以細分客源市場為目標，確定對象

旅游文化的傳播要針對不同文化背景和文化經歷下的旅游細分市場，確定對象，傳播不同特色的旅游文化。從地域角度出發可以把旅游的客源市場分為國內市場和海外市場。海外客源又可細分為以日本、臺灣、港澳、東南亞、韓國等東方文化圈客源市場和美國、歐洲等西方文化圈客源市場。因此，在進行旅游市場文化傳播時，對于東方文化圈市場的游客可以進行一些具有深厚的東方文化內涵的文化內容和樣式的宣傳和傳播，而對于西方文化圈市場的游客就以介紹一些簡單的東方文化內容和樣式的宣傳和傳播。就國內市場而言可以以年齡把文化傳播的對象分為處于不斷成長的青年人市場、數量日益增加的老年人市場、活躍在經濟社會舞臺的中年人市場，文化傳播要根據這三個市場客源的不同文化經歷，分析他們的旅游消費心理，分別針對層次、不同年齡乃至不同國籍的人、因時、因地。靈活的的需要，傳播不同特色的旅游文化，推出不同的旅游產品和服務。

第三，以客源組成形式為目標，確定對象。

從游客在旅游活動中的組織形式來看，我們一般把它分為團體市場和散客市場。對于團隊市場，旅游文化傳播的對象重點是它的組織者一旅行商。旅游文化的傳播要通過各種傳播渠道影響旅游商，由他們去對游客進行再傳播。對于散客市場，旅游文化傳播的復點就是有可能接受某種旅游產品或服務的潛在游客受眾。隨著經濟社會的發展．交通基本設施的改善，自備交通工具的普及．旅游市場越來越向個性化發展，旅游者開始由團隊組織方式向自助組織方式轉化，自助方式已成為一種時尚。所以在旅游文化的傳播過程中，應該更加重點觀注散客市場，針對散客市場，組織和開展有效的旅游文化傳播，開發散客旅游市場。

五、通過效果分析，解決文化傳播完成好壞的問題

拉斯韋爾模型主要注重對傳播過程的描述和控制。拉斯韋爾認為傳播是一種目的行為。因此，拉斯韋爾模型對其傳播效果非常重視。對于旅游市場的文化傳播而言．“成功的旅游市場的意識傳播，就是對傳播進行有效的控制、對文化進行全方位的傳播、利用各種媒體優勢、針對不同興趣的受信者、以統一鮮明的形象、積極主動的文化旅游文化傳播，達到長期的效果，促進旅游業良性發展。”它所取得的效果主要看以下幾方面：

第一，旅游市場文化傳播的組織者是否明確。

第二，旅游市場文化傳播的內容是否在真實的情況下吸引受眾。

第三，旅游市場文化傳播的傳播媒介是否充分利用了各種媒介的優勢。

第四，旅游市場文化傳播的傳播對象是否明確和具有針對性。

第五，旅游市場文化傳播的是否提高了旅游者的素質。對旅游文化的認識是否有提高。

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關鍵詞：法律文化 商事信用制度 現代性

一、價值形態的法律文化

1969年，美國學者勞倫斯·弗里德曼在《法律與社會文化》一書中指出，法律文化是指“與法律體系密切關聯的價值與態度，這種價值與態度決定法律體系在整個社會文化中的地位”。他首創了“法律文化”的概念。后來的人們綜合對法律文化的認識，總結起來主要有：（一）法律文化是觀念之法；（二）法律文化即法律傳統；（三）法律文化是法律意識；（四）法律文化為一種解釋方法。我們認為，“法律文化”是指與法律制度相聯系的，植根于歷史與文化的法律價值和觀念。

在上個世紀八十年代，我國的比較法學家潘漢典教授翻譯了《論美國的法律文化》這本書，這本書的原作者是美國匹茲堡大學法學教授李·S.溫伯格和朱迪·W.溫伯格。就這樣，法律文化這一概念和課題第一次被系統地介紹到了中國。從此之后，我國法學界開始對法律文化予以關注，并一直延續至今。

弗里德曼認為：法律包括制度法和觀念法，法律文化就是指觀念法，它代表人們對法律的價值與態度。另外，弗里德曼對“活法”在生活中的作用更為看重。他認為社會中具有實效的法律包括正式法律制度和非正式法律制度。而往往后者在實際生活中發揮的作用比前者大得多。同時，這些非正式的法律制度與法律文化存在緊密的關系，常表現為法律文化。

二、關于現代法律文化

現代法律文化始于西方，它包含了人類的許多共同價值觀，比如民主、自由、平等、權利、尊重價值多元等等，它實際上為人類所共享。如果我們把現代法律文化看做是西方殖民主義價值觀而一概加以排斥，那無疑是因噎廢食；但如果我們不顧實情而強行推行西方的法律文化，那必然會陷入迷途。

進入現代社會以來，法律與文化的距離越來越遠。馬克思·韋伯認為，現代社會對工具理性的追捧必然導致價值理性的衰敗。其結果勢必造成傳統社會中的社會機制無法發揮作用，由于它們是以非理性或者價值理性為基礎的。最終，他們被工具理性取代了，法律之治替代了它們。

不同的法學流派對于法律的這種趨勢有著不同的看法。實證法學派鼻祖奧斯汀認為，法律是者的命令，它的背后蘊含了制裁作為后盾，它與文化和其價值沒有直接的關聯。凱爾森認為，法律實質上是個獨立于文化之外的自治系統，其表現為法律中的基礎規范系統。而新自然法學派代表德沃金指出，現代法律實證化會導致“惡法之治”，要重視“道德權利”的作用方能解決目前的困境。當代“溝通理性”的代表人物哈貝馬斯認為，實證化的現代法律的過于迷信“目的理性”，由于這種規范具有結構上的強制性，法律開始脫離包括文化在內的生活世界，成為了一個自我運動的系統。

現代西方的法律制度與文化漸行漸遠，法律遠離了道德、宗教與信仰，法律離大眾的生活越來越遠，法律成了一個獨立運行的、有著強制外表的功利主義“怪獸”。面對西方法律制度的前車之鑒，如何讓法律與一般文化，法律制度與法律文化協調共存，并發揮其獨到的整合社會秩序的功能，就成為一個擺在我們面前的課題。

三、“信用”的內涵

“誠信”在西方傳統的理解就是要求“對承諾和協議的遵守和兌現”。也就是說，“誠”就是“integrity”，意思是“誠實和完整”。主要是指個人的誠實品質，要求對事件、信息做完全的披露。“信”就是“faith”、“trust”，意思是“信仰、信賴、相信。”西方的誠信不僅指個體主觀上有誠實守信的高尚品德，而且在客觀上指生產能力、資本狀況等方面的因素，是社會對其履約能力的正面評價。

中國的“誠”，在儒家經典《禮記·大學》中是指：“所謂誠其意者，毋自欺也。”是指“誠實、不自我欺人，它是規范人們道德行為的標準。孔子所過：“人而無信，不知其可”，孟子認為“朋友有信”。表明“信”在中國傳統觀念中是指人們交往要遵守諾言、言行一致。所謂誠信，在中國人看來就是誠實、不自我欺人，與人交往遵守諾言、言行一致。由此可見，東西方關于誠信的觀念看起來基本一致。

“信用”基本的價值離不開“義”與“利”。我國傳統對于“義”和“利”的理解，以儒家倫理思想占據主導地位。儒家認為公利通常指天下之利，私利指一己之力。儒家認為，人們在求利過程中，凡符合民利優先。家庭家族優先、社會優先、長遠利益優先、互尊互利原則的為“義”，反之則為“利”；合于這些原則者“君子”，背于這些原則者為小人。儒家義利觀的形成深刻影響了我國古代至今的經濟生活和傳統民商法，它在規范社會經濟行為時，總是力圖使追求實際物質利益的經濟行為和財產關系都能成為一種合乎精神倫理的道義行為。它對清末晉商的信用模式有著重要的影響。

晉商信用模式所采用的以親緣、鄉土關系之間的信用關系為主要內容，以自我實施與集體主義懲戒機制構成了晉商信用模式的基本內容與主要特征。“晉商經營靠的是嚴格的自律和大量的隱含契約，后者主要是靠簽約人的信譽來維持。因為隱含契約沒有第三方（國家）強制性要求簽約各方履行契約條款，因此排他性成為隱含契約中對于失去信譽者（或無信譽者）最重要的懲戒機制。在此基礎上，晉商信用乃至信用制度必然是自發生成且自我實施的。”在商品經濟階段，誠信被廣泛的應用于經濟交往之中，可以說，“信用”是誠信在商品經濟發展階段的產物，是誠信這一概念的外延和擴展。在商法領域內，此原則被擴展成為商事信用。

四、清末晉商商事信用制度的借鑒意義

“在疆域遼闊，政治經濟發展極不平衡的清朝，習慣法的類別是多種多樣的，其中包括地方習慣、鄉規民約、家法族規、行會規約禮俗、與個別判例等。有些是成文的，有些具有自治法規的性質。就適用的范圍而言，或全國，或部分地區，或部分民族、家族。”1904年左右，《奏定商會簡明章程》、《公司律》、《商人通例》等法律文件相繼由清政府立法機關頒布。由于受到諸多因素和立法缺陷的影響，商品交易及參與者的利益尚缺乏全面、有效的法律規范保護，而交易習慣或慣例，則起到了填充立法缺失、消弭法律缺憾的作用。

清末的商事信用制度與當代商事信用制度有一定的共通之處。清末初期的法律依舊是“禮法”結合的社會，而到了后期則成為混合型的法律文化，外來的法律制度被生硬地移植過來，盡管看起來很完備，但是在實際生活中必然由于背離當時的法律文化而不會產生實效。我們當代的法律制度和法律文化在很大程度上也是一種混合法，在中國傳統法的基礎上，融入了大陸法系、英美法系以及社會主義法系等因素，融合了更多的法律文化因素。

與此同時，清末的商事信用制度與當代商事信用制度也有不一樣的地方。清末法律的發展為現代法律制度奠定了基礎，而現代的法律制度大致上是對清末法律制度的完善和進步，但是法律制度與法律文化的沖突一直沒有解決。清末晉商的信用制度這一習慣法在實際生活當中發揮的作用實際上充當了法律的作用。這恰恰印證了只有建立在本民族法律上的制度才有生命力，外來法律的移植如果僅僅是法律規范和法律制度的移植，而沒有在法律文化上轉化，那注定是要失敗的。

要建立現代商事信用法律制度，就是要建立具有現代法律價值和態度的法律文化。經過三十年的改革開放，社會生產發展要求建立與其相適應的上層建筑，這就促使我們要建立符合我們國家現狀的法律制度和法律文化，解決途徑最有效的辦法莫過于對“活法”的借鑒和承認。清末晉商的成功證明了商事信用習慣法適應了當時的法律秩序，其實施機制值得我們觀察其背后所體現的法律價值與態度。

五、當代商事信用制度及其法律文化

商事信用是商主體根據其本身具有的人格與財產作為保證，通過履行行為作為保障，對當事人商行為過程的綜合性的法律評價。晉商信用模式所采用的自我實施與集體主義懲戒機制與人格權和財產權具有深刻的聯系。自我實施機制所反映出對人格權本身的重視，而集體懲戒機制又與財產權密不可分。因此，晉商商事信用不但具有人格上的無形財產的性質，而且具有隱含在人格信用背后的財產信用，均具有人格利益和財產利益存在于其中，只是當時的法律發展程度尚無法抽象出人格權和財產權而已。

“我們的傳統乃是和諧，和諧的最高境界乃是人、物、自然、宇宙的交融于一。這不是主體與客體的交互作用，而是“物我兩忘”，“物我不分”。同時，這種和諧觀念帶有強烈的道德意味，而這正是我們全部文化最為根本的特征。”“平心而論，一群人之所以能組成一個社會，一個先決條件是他們具有共同的行為規范、道德準則。近代西方一些思想家用社會契約來說明這些規則的起源”。但是對我們中國來說，我們一直用儒家的“禮”和“法”來解釋這些規則。也就是說，同樣的行為規范和道德準則在不同文化背景之下，會得出截然不同的結論。僅就此而論，我們需要建立一套適應中國社會的法律規則，而又具有普世價值的法律制度。

中國的傳統文化中的精神特質有所謂“己所不欲，勿施于人”。特別重視從另一方的角度來思考問題。那種追求個人利益最大化的理性在中國人看來是短視的行為。這也就是表明中國法律文化反映出的價值內涵與西方有很大的不同，在當代中國，法律價值除了正義、公平、民主、自由這些基本的價值觀外，還應當有追求和諧、追求共贏作為補充。

同樣的，由于法律文化和價值觀的不同，反映在對商事信用的概念和制度上，也必然有所不同。如果能夠以當代商人習慣法為基礎建立上是商事信用制度，應該能夠避免當代法律制度的“水土不服”問題。另外，建立在這樣基礎上的法律制度不但能夠承載中國文化的價值，而且具有現代的功能，其精神氣質就能夠與現代和基本人權為理念的現代法律文化相貫通了。

六、商事信用制度的現代性

清末的晉商商事信用制度有以下特征：（一）倫理道德性。（二）“熟人社會”性。（三）自我約束機制和集體懲罰機制相結合性。這體現了清末商事習慣法調整利益沖突的方式。它集中反映了儒家“義利觀”在商事信用制度背后的影響。

當代中國要建立現代的商事信用制度，最根本的是要有對法律的信仰。伯爾曼說過“法律必須被信仰，否則它將形容虛設。”鑒于中國社會的法律從來就是世俗性的，人們對法律缺乏“神圣性”的信仰。所以我們法治之路需要時間。

中國當代社會仍然具有“熟人社會”的特征。由于熟人社會屬性的存在，并且具有客觀的外在表現形式。在當代中國，隨著商會與行會的發展，作為內部的交易習慣已經越來越得到重視，并且在訴訟上更加凸顯其意義。通過對最高人民法院公報上公布的涉及交易習慣的14個案例發現，當事人成功舉證的大部分都屬于前者，都是涉及證券交易行業、醫療行業、交通行業、國際貿易等封閉系統的的交易習慣舉證。可見，當代商事習慣法事實上正在發揮著作用。基于此，借鑒清末的商事信用習慣法來建立當代的商事信用制度在實踐中完全有可能實現。當然，我國的傳統法律有一些局限，弱者常常得不到保護，法律的權威難以確立。因此，建構商事信用制度必須要克服我們傳統法律局限性的影響。

要建立符合實際情況的商事信用制度，應當首先設立信用基本法，建立一部信用基本法可以整合法律資源，避免分散立法的弊端。其次，應當建立完備的商事登記與產權制度，從商事活動的初始階段就規范商事主體。再次，應當建立信用中介機構和檔案制度。最后，應當建立商事懲戒制度。

在這些信用制度中，起核心作用的是商事檔案制度和商事懲戒制度。法律制度的建立應當體現背后的法律文化，當前的中國商事信用制度除了要建立適應現代法治的價值外，還應當建立一套制度，使之適應中國依舊沒有改變的“熟人社會”的特質。讓個別人的失信行為在其“熟人”中產生的約束作用有時候比法律規范更加有效。這一點，完全可以借鑒清末晉商的集體懲罰機制來建立規范的制度。同時，我們又要將商主體的商事行為約束在法律的框架內，避免傳統法律文化的局限，讓現代的民主、自由的法治精神依舊發揮作用。我們相信，只有信用真正內化成為一種“內心”的約束機制，才能在制度的配合下發揮實際效用，才能真正建立一個高度發達的“商事信用制度”。

信用制度涉及到社會各個方面，要建立一個誠信有序，追求社會民主與和諧的有公信力的社會制度，建立一個遵循契約自由、誠信守約的商人習慣法的信用制度，必然能夠豐富信用制度的現代性。畢竟，世紀的鐘聲并沒有宣告現代性已經完結。

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所謂企業法律文化是指企業在經營管理活動中形成的法律意識、法律思維和行為模式以及在此基礎上形成的企業內部組織、管理制度的總和。[1]作為企業文化的重要組成部分，企業法律文化的構成要素有三，[2]即物質表現層、制度行為層以及精神理念層。物質表現層是企業法律文化的外在表現和重要載體，表現為可觀察到的組織機構和組織過程；制度行為層是企業法律文化的中間層和支持保障層，表現為企業在生產經營過程中依法制定的規章制度以及依法進行生產經營的行為；精神理念層是企業法律文化的內核，表現為企業管理者的法律意識、法律思維、法律信仰等。

企業法律文化的三個構成要素既相互獨立又高度統一，共同構成了一個有機整體，只有三者相互協調、共同作用，才能充分發揮企業法律文化在企業生產經營及持續發展中的重大作用。

二、我國企業法律文化建設中存在的問題

隨著社會經濟的不斷發展以及社會主義法治建設的不斷深入，企業法律文化得到了越來越多企業的關注，但不容忽視的是企業在法律文化建設過程中都或多或少存在一些問題，阻礙了企業法律文化建設的深入開展。

（一）物質表現層

根據原國家經貿委《企業法律顧問管理辦法》的規定，國家從促進企業依法經營、維護自身合法權益的角度出發，建議企業設立總法律顧問、設置法律事務機構并配備法律工作人員。國務院國資委《國有企業法律顧問管理辦法》更是規定國有企業，尤其是國有大型企業應當設立總法律顧問、設置法律事務機構、配備法律工作人員。然而在實際的企業管理中，一些中央企業及其重要子企業都沒有達到國資委規定的要求，更不用說地方國有企業和大量的民營私營企業了，同時很多企業即使招聘了法務人員或聘請了法律顧問，也僅是為了應付上級檢查或將法律工作停留在企業管理的表面層次上，沒有真正納入到企業文化建設中。[3]法律事務組織機構的缺失和總法律顧問、法律工作人員的缺位使得企業法律工作得不到有效的組織和智力支撐，更使法律文化建設缺少了重要載體和表現形式，企業法律文化建設自然不能得到有效開展。

（二）制度行為層

一方面，制度建設有待提高。首先，很多企業的制度建設相對滯后，除了國家及地方的有關法律規范之外，其自身缺乏基礎性內控制度，企業的很多內部行為得不到有效的制度約束和規范。其次，一些企業雖然制定了不少規章制度，但制度之間缺少必要的協調和銜接，內部不同部門對同一事項的規定有時大相徑庭，同時有些規定過于原則和抽象，難以執行和操作，使許多規定成了一紙空文。再次，不少企業的制度執行力不強，雖然制定了許多完善可行的規章制度，但得不到有效的執行，造成了雖有制度但被束之高閣的現象。另一方面，行為建設有待改善。首先，目前很多企業的決策及經濟行為中缺少法律審核環節，忽視了法律審核在企業重大決策、規章制度制定及經濟合同簽訂中的重大作用，極大削弱了法律的保駕護航能力。其次，很多企業沒有將法律管理納入到企業管理之中，僅將法律的作用定位在糾紛案件處理上，法律被排斥在合同管理、授權管理、風險管理等日常的企業管理門檻之外，成了企業管理的看客。規章制度的漏洞和法律行為的缺失使企業法律文化建設缺少了制度保障和行動落實，僅成了一種口號。

（三）精神理念層

首先，一些企業的管理人員，尤其是高級管理人員法律意識還不強，對企業法制工作的重要性認識不足，忽略了法律的事前防范功能，缺乏企業法律文化建設的緊迫感和責任感；傳統的人治思想較為嚴重，依法治企能力較弱，市場法制規則意識薄弱，遇事沿襲習慣做法，靠關系，講擺平，不能充分利用法律手段維護自身合法權益，企業法律文化建設的思想基礎先天缺失。其次，一些企業對普法教育的重視程度不夠，忽視了普法宣傳在法律意識培養上的重要作用，普法投入不足、手段單一、全員參與程度較低等，難以有效形成“知法、懂法、守法、用法”的法治氛圍，企業法律文化建設的環境氛圍后天不足。

三、我國企業法律文化建設的對策

（一）提高思想意識，充分認識企業法律工作的重要性

1.加強企業法律工作是建立現代企業制度的必然要求。建立現代企業制度的核心是完善公司法人治理結構，形成有效的制衡機制。建立現代企業制度，嚴格公司治理，真正形成有效制衡機制，關鍵是嚴格依法辦事。加強企業法律工作，有利于企業依法規范行為，使公司治理名符其實，發揮效率，保證權力機構、決策機構、監督機構和執行層之間的制衡到位，有利于提高企業依法決策、依法經營管理的能力和水平。

2.加強企業法律工作是促進企業依法經營的現實需要。市場經濟是法治經濟，作為市場經濟主體的企業，必須依法開展各種經濟活動。隨著我國市場經濟體制的不斷完善，企業所面臨的市場競爭越來越激烈，不依法經營必然造成市場風險的放大，一旦法律風險發生，企業自身難以控制，往往會帶來災難性的后果。因此迫切需要企業強化法律意識，加強企業法制建設，不斷提升企業防范和化解法律風險的能力，進一步提高企業在國內外市場的競爭力。

3.加強企業法律工作是深化企業民主建設的內在要求。實現管理科學是現代企業制度的重要標志。要做到科學、有序、高效，就必須摒棄人治思想，積極推行依法治企。企業內部決策，要從經驗決策、個人決策向科學決策、民主決策轉變；企業內部管理，要從粗放管理向依法管理、規范管理、精細管理轉變。只有這樣，才能保障企業決策的科學化和民主化，才能充分調動各方面的積極性。適應這一內在要求，需要提高企業領導和全體員工的法律素質，促進企業依法治理，推進企業民主法制建設。

（二）加強普法教育，提高全員的法律意識和依法治企能力

普法教育是企業法律文化建設的重要內容，是增強全員法律意識的重要途徑。企業上下應當統一思想，提高認識，增強做好普法工作的責任感和緊迫感，不斷提高做好普法工作的主動性、自覺性，形成人人“知法、懂法、守法、用法”的良好局面。要健全制度，規范管理，推動企業普法教育的制度化和規范化，實現企業普法工作的常態化局面。要圍繞重點，狠抓落實，增強普法的針對性和實效性，將各級領導和關鍵崗位員工作為重點普法對象，把實施企業經營發展戰略所涉及的法律法規作為重點普法內容，把企業法律管理的成功經驗、做法和典型教訓作為普法案例，促進普法工作取得實效。通過廣泛、深入地開展企業普法教育，增強全員的法制意識，提高依法治企能力，形成“遵守法律、崇尚法律、運用法律”的良好氛圍，推動企業文化建設水平的提升。

（三）加強組織建設，夯實企業法律文化建設的組織基礎

組織建設是企業法律文化建設的基礎性工作。各企業應按照有關要求，結合自身實際，設立總法律顧問，明確總法律顧問的工作職責，逐步推動總法律顧問專職化、專業化，充分發揮總法律顧問在企業法律文化建設中的領導作用。要設置企業法律事務機構，明確職能和工作流程，確定分管領導和機構負責人，切實加強法制工作的組織領導。要配備一定數量的法律工作人員，明確處理企業法律事務的權限、程序和職責等，逐步建立起科學規范的法律顧問工作制度和工作流程。同時企業應該加強法律顧問后備人才培養，營造優秀法律人才脫穎而出的良好環境，做好法律顧問執業資格取證工作，實現法律顧問隊伍的職業化和專業化，為企業法律文化建設提供堅實的組織保障和智力支持。

（四）加強制度建設，筑牢企業法律文化建設的制度支撐

加強基礎性內控管理制度建設，建立完善的企業管理工作制度體系，是規范企業行為、防范風險的有效措施，也是衡量企業治理水平的重要標志。企業應當根據實際，建立健全各項內控管理制度，強化不同制度之間的銜接，減少原則性與抽象性規定，增強制度的可執行性和可操作性，使企業的各項內部管理行為有規可依。同時，要加強制度執行力建設，加大對規章制度的宣貫力度，強化監督檢查，做到有規必依、依規必嚴，促進企業管理工作步入制度化軌道，為企業法律文化建設提供堅實的制度支撐。

（五）加強法律審核，確保企業各項決策及行為合法合規

法律審核是企業依法決策，依法經營管理的重要保證，更是構建企業法律風險防范機制的重要環節。企業要按照“事前防范、事中控制為主，事后補救為輔”的原則，建立健全規章制度。經濟合同以及重要決策的法律審核，一是要有制度保障，企業必須制定有關法律審核的規章制度，確保法律審核嵌入企業規章制度、經濟合同和重要決策的流程；二是要覆蓋全過程，從規章制度的制定到執行，從合同的訂立到履行，從重大項目的決策到運營，法律管理必須全程參與。通過法律審核，不斷促進企業依法決策、依法行為，為企業法律文化建設提供良好的合規環境。

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論文摘要：現代意義上的法治作為一種治國方式、社會控制模式以及價值系統，不僅強調國家通過法律來控制社會，而且也強調國家本身受法律的支配。但作為西方文明產物的法治有著深厚的西方文化基礎，體現出人權、民主、平等的文化精神;而中國傳統文化并不具備民主法治的文化精神。因此，本文從中國傳統文化入手，探討了我國法治進程中應正視和思考的幾個問題。

一、困境:中國傳統文化對推進民主法治的消極作用

一定的文化是一定社會的政治和經濟的反映，又給予偉大影響和作用于一定社冬的政治和經濟。本文在使用文化這個概念時，僅指一個民族在長期的社會發展中所內化而成的一套價值觀念和評判標準，并表現為一種普遍、持續和較為穩定的思維與行為的方式。簡言之.也就是通常所說的“共同具有的觀念與標準.即觀念文化。

作為近代西方文明產物的法治，體現出了人權、民主、平等的文化精神;而中國傳統文化是在自給自足的自然經濟基礎上，秉承儒家“內圣外王”的指導思想，經封建君主專制的固化長期沉淀而成的。契合中國傳統文化的是“德治”或“人治”，這便成了在中國推行法治之艱難的社會心理因素。

(一)中國傳統文化中基于血緣紐帶的宗法倫理導致了權力絕對化

宗法倫理是原始社會父系家長制公社成員之間的親族血緣關系和社會政治關系密切交融的產物，其直接表現為等級制和禮教。根據宗法制原理，與國君血緣最近的、輩分最近的在政治上地位最高，相反則政治地位低。而禮教則把宗法人倫等級制度以文化的形式正式固定下來，成為維護等級制度的精神工具。“禮所以定親疏、決嫌疑、別同異、明是非也。”基于血緣紐帶的宗法倫理，只承認人倫關系網絡的存在，而否認個人可以獨立于這種關系之外享有的民主權利，整個社會就分成尹命令和服從兩個等級。個人毫無權利可言，沒有公平、正義，只有絕對的服從，權力由此而絕對化了。

宗法倫理形成的文化，導致人們在進行行為選擇時，總是首先考慮是否符合上司的要求、會不會使當權者的利益受損，而不管是否符合正義或是法律。對上級的絕對服從.反過來必然導致對普通民眾權利和法律規則的視而不見。權力的絕對化還會導致對權力的絕對崇拜。權力本位的社會結構中，人的個體主體意識喪失，權利意識、平等觀念匾乏，不能形成追求正義、公平、權利、自由的行為模式。

(二)中國傳統文化中的法律工具主義致使對法律權威的信仰難以樹立

伯爾曼說:“法律必須被信仰，否則它將形同虛設。它不僅包含有人的理性和意志，而且還包含了他的情感，他的直覺和獻身，以及他的信仰。”法律權威信仰是民主法治社會人們普遍守法的情感基礎。在西方文明中，這一信仰己憑借宗教對上帝權威的信仰而內化為每個成員的文化基因。正是基于對上帝的忠實信仰，法律權威淵源的合法性得到鞏固。

在中國傳統文化中，由于古往今來強烈的法律工具主義性質和意識，使得人們難以產生神圣的法律情感，而法律情感恰恰是法律信仰的心理基礎。按照馬克斯·韋伯的觀點，作為人文精神載體的中國傳統文化是“宗法倫理”，而非“宗教倫理”，它的目的是為了純粹的實用，因政治而生，又被所利用，文化的價值觀念體系本身缺乏對公平、正義與公正的追求。法律只是一種統治手段，不體現公平和正義，人們也只是敬畏法律而非信仰法律，法律權威的神圣性并不存在，因而社會心理中也就難以樹立對法律權威的信仰了。

(三)中國傳統文化強調國家本位主義，忽視個人權利自由

中國傳統文化價值觀使人們長期意識不到對社會的獨立性，不能從社會中分離出來。專制政治的目的是為專制統治的穩定和統治者利益的實現服務，強調整體為本位，把整體看做起點、核心和目的，整體利益高于一切;個體沒有任何地位，個體不是作為個體而是作為整體的部分而存在。絕對整體主義的道德要求個人無條件服從整體，為整體不惜犧牲個人的一切，要求個體完全融于整體之中。個人不得有個性和人格，更談不上獨立、權利、價值和尊嚴。

從文化發生學的角度看，人類建立個性主體觀念走過了兩個歷程:一是人類擺脫對自然的依賴，二是擺脫對社會(家庭、組織)的依賴。后者在中國至今尚未完成，而且其進程也是緩慢的。強調國家利益，要求個人利益服從集體利益，注重團結，這本是中華民蘇的美德，但是如果這種妥協沒有了限度，就否定了人作為社會主體的個性。而尊重人的權利、自由和個性正是法治所追求的。今天國家本位主義的法律傳統雖然在制度層面上已經被否定了，但是在一定程度上仍然控制著人們的思想，這直接導致了現今我國公民對權利的不尊重，維權意識的淡薄。在“國家利益高于一切”的口號下。中華民族的人民習慣了順從、忍讓.無形中導致了對法律的輕視、遠離和不信任，因此他們難以真正地以納稅人的身份理直氣壯的監督政府行為，理所當然地要求政府保障自身的權利，不卑不亢與政府對話。

二、關于文化的兩對范疇:民主與法治論題下的中國傳統文化

可以看出，中國傳統文化確實對推進民主法治產生了消極影響和一定程度的阻礙。但如何才能突破困境，找到由中國傳統文化通向民主法治的出路呢?

在回答這一問題之前，我們首先要弄清兩對范疇:一是文化的道德層面與法律層面;一是學術思潮與社會心理。

道德層面和法律層面是文化的兩個基本層次。道德層面的文化主要是一種觀念形態，它以一些社會公認的價值準則為內核，來指導和制約著人們的個人行為，因而也具有社會規范的作用。法律層面的文化與道德層面的文化不同，往往帶有國家意志屬性和廣泛的約束力，調整的強度也要大于后者。但某些情況下，二者是可以互相轉化的，某些公認的社會道德也可能上升為法律，成為法律層面的文化淵源之一。由此可見，法律與道德之間有著密切聯系:前者體現的是國家強制的普遍性;后者體現的則是意志自由與自覺的個體性。二者調整的范圍與方式均有所不同。

著名學者梁治平曾經指出中國古代法律隱含了“一個絕大的秘密，即道德的法律化與法律的道德化”。傳統意義上的中國法往往包括禮儀、倫常等的道德內容，刑罰制裁與道德禮教互為表里，道德的內在要求被賦予法律的形式而得以表現。這就形成了作為中國傳統文化基本特征之一的泛道德主義”在法律領域的具體表現，而泛道德主義對中國傳統法文化的性格形成有著全面而深遠的影響。法律的道德化和道德的法律化一方面使得法律與其本身所固有的確定性相沖突，另一方面也阻礙了道德的理性化。道德產生于人的思想，必須以自由為前提。但“在中國，道德是一樁政治的事務，而它的若干法則都由政府官吏和法律機關來主持”困。因此，以執行法律的方式來強調道德，在某種程度上是壓制了道德，從而使得思想的自由沒有發展的空間。

道德層面與法律層面是文化的兩種靜態劃分，而學術思潮和社會心理則是文化發展過程中兩個密切相關而又各具特色的階段。學術思潮是某種具有代表性的學術觀點在學術界內引起了多數人的共鳴而形成的思想潮流:而社會心理是指社會在長期的歷史發展過程中形成的性格、感情、愛好以及習慣等心理特質的總和。一般來說，一種文化的發展與變化以學術思潮為先導，而變化發展的結果則體現在社會心理上。

從社會心理的層面來看，決定一個人思維與行為方式的主要因素是內在趨利避害的本性和外在環境的某種規律性。對文化所作的任何結構性解釋，也是按照個體心理作出的解釋，但他既依據心理學，也依賴歷史。人們對自己行為的決定一般并不是以所謂“文化”為取向，而是以現實過程中的利害關系為依歸。而處于不同文化背景之下的各個民族，將本民族在人類文明進步的過程中所創造的法律思想和法律價值觀加以積累，使某種觀念在人們心理中凝聚，經過世代相傳從而形成該民族一種“超穩定形態”的民族法律社會心理，成為千百年來民族文化傳統積淀的產物。因此，學術思潮本身與民族文化之間并無必然聯系，而民族社會心理才是民族文化存在的基礎。那么很明顯，不管古代典籍中存在多少體現民主與法治的成分，不管其記載的學術思想有多么先進，如果它沒能轉化為社會心理，則仍舊不能說它是民族文化的體現。

三、出路:在傳統文化與民主法治之間

基于以上兩對范疇的分析，可以得出結論，在尋求從中國傳統文化到民主法治的出路之時應當從兩個方面著手。

(一)為法律和道德正位，抑制泛道德主義的影響，推動法律成為最主要的社會控制方式

法律與道德將人區分為外部行為與內在精神世界。法律對人的行為的規制是直接的、強制性的，制裁力度較大;而道德對人的行為的約束是間接的，非強制性的，制裁力度與前者相比也較小，只能通過自我良心、社會輿論等潛移默化地發揮作用。因此，法律的規制才是客觀的、確定的，并具有相當的穩定性，其約束效果明顯優于道德。再次，道德的作用需要權威的支持。在其它一些形式的社會中，宗教組織、社會組織常作為支撐的力量。但在以市場經濟為基礎的現代社會中，法律是唯一的權威，道德規范對人的有效約束必須借助法律的權威方可建立。

所以，中國傳統文化的泛道德主義是不能適應現代民主法治社會的需求的，也不可能產生適應現代民主法治需要的新文化。實現民主法治的過程，必須完成現代民主法治社會的傳統文化更新，而傳統文化的更新和進步也并不意味著完全驅除道德對法律的作用。換言之，法律和道德在現代民主法治社會是兩種不可或缺的社會控制方式，我們要做的只是擺正二者各自的地位和關系。由此，筆者提出“法主德輔”的思路，即以法治為價值目標，以法律和道德為共同手段，來推動我國的法治進程。具體的現實途徑主要有:

1．客觀評價道德的規范作用，加強以法制為支撐的制度建設。不可否認，目前在傳統文化的影響下，有過分高估道德的規范作用的傾向。在某些領域，對個人行為依靠道德進行自律的方式寄望過高，實際效果也不盡人意。這實質上是傳統“人治”遺留下來的影響。而現代經濟學的研究成果認為，人是“經濟人”，不僅會作出“利己”的選擇以實現個人福利和效應最大化，而且還會作出損人利己的“敗德行為”。因此，必須重新客觀評價道德約束的實際效果，改變過分倚重個人道德自律的現狀，加強以法制為支撐的制度建設。該用法律規范的地方堅決壁律，該用制度規范的地方堅決用制度，這樣社會秩序才能得到有效保障，個人行為才能得到有效約束。

2.充分利用利益激勵，正面引導遵紀守法的行為。從心理學的角度上講，動機“是指引起個人行為，維持該行為，并將此行為導向某一目標(個人需要的滿足)的動力”。它體現著所需要的客觀事物對人的行為的激勵作用，并把人的行為引向一定的、滿足其需要的具體目標。個體利益動機的形成和發展既有個體內在因素的作用，也有客觀環境的制約。在我國，要使大多數人主動遵守客觀上已經建立的法律制度，就要大力加強其對形成個體利益動機的內在因素的作用，特別是對個體需要和個體價值觀的作用。具體來說就是通過對個人利益和社會利益的協調來強化個體的法治觀念。如此，個人在按法律規范去行使權利和履行義務就能在滿足自己利益的同時也維護了社會利益。例如，國家為了鼓勵人們消費之后索要發票而推出了有獎發票，起到了很好的激勵作用，索要發票的人較之以前普遍增多，有效地減少了逃稅漏稅現象。這實際上是法律對是非的一種評價，而這種評價向也個體傳達了法律所體現的價值觀。如果個體接受了這種觀念，并反復實施法的規范要求，其價值觀就在個體意識中逐漸得到強化。

(二)促進先進學術思潮向社會心理轉化

事實上，不管社會心理在多大程度上與傳統文化相一致，都與積極維護傳統文化認識的努力基本上不相干，其原因在于從學術思潮到社會心理的過渡缺乏一種有效的轉化機制。“認為西方與中國之‘精華’的結合將產生一種很好的新文化的看法將是錯誤的。因為，那些能被現代人重新肯定的中國的傳統價值，將依然是符合現代人各自的標準的價值，其中包括甚至對傳統一無所知的人所肯定的價值。社會心理中所遺留的傳統性糟粕與這種努力同樣無關，而只是由于這些糟粕產生的外在條件目前還未徹底改變。

文化是政治、經濟的集中體現，其形成和積淀只是果，而非因。文化在政治與經濟的長期作用下自然形成，而不是由專家直接設計出來的。因此，即使中國傳統文化在今天依然給民主法治事業造成了影響，也不能(其實也不可能)通過就“文化”論“文化”的方式來消除這種影響。要使得學術思潮向社會心理有效轉化，筆者認為主要途徑有兩個:

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[關鍵詞]：移植沉默權證據規則陳述

一、法的慣性

法律移植指的是有意識地將一個國家或地區、民族的某種法律在另一個國家或地區、民族推行，并使其接受從而成為后者法律體系有機組成部分的活動〔1〕。法律移植是人類社會活動交往過程中彼此學習、相互借鑒，共同分享社會成果的文化交流活動。人們生活在一個共同的地球，人們來來往往于不同的國家和民族，人與人之間發生著各種各樣的政治、經濟、文化交流活動，在交往過程中，都會自覺和不自覺的比較各自國家的法律制度，發現國家之間法律制度的差異，然后會自然地思考彼此國家法律制度的有利性和合理性，對自己和其他國家法律制度進行比較和思考，這種思考可以是感性的也可以是理性的，不管怎樣，思考帶來了人們對自我制度的分析、批判、反思，促進了文化交流，同時也推動了法律制度的研究和發展。

不同的國度有著不同的文化傳統，不同文化的背后，體現出各自不同的法律制度，每個國度的法律制度均調控各自國家的社會關系，法的規范指引功能和調整的社會關系決定了法律移植的可能性和必要性。

法律交流的過程中，社會關系是第一性，屬于客觀存在。社會關系是人和人之間形成的相互關系。法律規范是對人的社會關系進行調整的規范。法律規范必須反映出所規范的社會關系，體現出社會關系的需要和需求，才能規范社會行為，調整社會關系。人和人之間的關系在法律進行調整之前，社會關系就存在于社會，存在于道德的約束和束縛之中，該關系是國家歷史的沉積一頁頁地寫入生活于社會的人的腦海里面，在不同時代的流金歲月中刻下各自的烙痕，留下深刻印記的復合體，或許我們可以換種說法稱之為文化的沉淀。文化的沉積將不同文化的國度相對獨立的分隔開，不同文化的國度有不同的文化母體，孕育出不同的法律制度。人制定的反映社會存在的法律關系必須體現出調整社會關系的本質屬性。文化決定制度，法律制度更是文化的條文反映。文化是社會法律制度和規范存在的前提和基礎，制度只有符合并反映出社會關系的原來屬性才能對社會關系進行規范性調整，法律規范才能對社會結構起到整合作用。否則，制度將是社會關系的空中樓閣，虛擬出一副皮囊的空架子，與社會生活相脫節，起不到規范作用。離開了社會生活，法將失去他的權威，人們不去遵守，也就起不到實際的控制和規范社會行為的作用。

法的調整方向屬于第二性，是法對社會的指引作用。法律規范具有不同于一般規范的特征，代表國家對社會關系的評價指引作用，即法的目的性和超前性。法是人制定的法，法的條文不僅僅反映出社會關系，而且反映出制定者對社會關系希望指引的方向，體現出人的目的。法的指引作用是人的主觀能動性的體現。法制定的時候，制定者在目的的支配下希望將原來體現的社會關系適當的略有改變，既反映出制定者的立法目的，也反映出制定者贊成與反對的價值目標，因此法律規范具有目的性。法還要具有適當的超前性，法律規范必須反映出新的社會關系的需要，必須體現出制定者肯定和否定某種社會存在，具備一定的超前引導功能。只有適當的超前立法，才能對社會關系的不斷更新和發展有所預測，推動立法的不斷完善，從而調整社會關系在新的軌道上面良性運行而不出現不能控制的變化的新社會關系沖突帶來的危機。可以說法的制定是一個反映社會存在，對社會存在列車預先鋪設軌道的過程，有了要前進的方向才會鋪設軌道，只有有軌道的地方列車才能運行并一直往下開，離開了法的軌道，社會列車就會失去前進的方向。

二、“沉默”的思想

沉默權來源于歐洲教會法的“懺悔”原則，即一個人只能對上帝懺悔自己的罪過，是歐洲“人文主義思潮”的產物。“米蘭達規則”標志沉默權制度發展到鼎盛時期國家“尋求平等主義哲學的產物”。“米蘭達”案例表明，國家有義務告知涉嫌犯罪的人在被刑事追訴過程中，陳述事實與不陳述事實法律將對他言辭的證據責任的相關規定，使涉嫌犯罪的人在充分自知的情況下作出陳述行為。創立者以沃倫大法官為代表的自由派人士希望通過這一制度保護貧窮人不因為貧窮請不起律師而法律知識缺乏處于與富人相比不利的不平等地位，是美國平等主義哲學在法律中的體現〔2〕。

對于涉嫌犯罪人的陳述問題，中美兩國法律制度的差異反映出兩國文化的差異所在。中國，沒有教會和上帝的法律淵源，中國人也沒有美國人普遍具備的很強的權利意識，現階段也還沒有富人、窮人法律平等的法律觀念，更沒有不得強迫他人說話的刑事政策氛圍；中國傳統文化重視宗法倫理，堅持禮教中心，強調義務本位，實行刑罰強制，傳統觀念中更多的是人民對犯罪分子深惡痛絕，人民憎惡犯罪，希望打擊犯罪的社會文化心理。體現社會存在的法律條文的差異非常精確的反映出兩國的社會文化現象。這是兩國歷史背景、政治環境、社會經濟不同的法條體現。應該注意到，兩國不同的兩種制度都長久的規范調控了各自國家的社會關系，發揮了法的調整作用，解決了犯罪與刑罰，保護與打擊的矛盾，使犯罪的追訴問題在法的調控下良性的正常運轉，引導兩國社會處于一個相對安定、沖突和利益得到解決的相對合理機制當中。對于涉嫌犯罪人的陳述問題，兩種條文在各國的刑事訴訟中均發揮了法的應有調控作用。

兩國文化的交流互動，帶來了人們對不同制度的了解，認識到彼此制度的差異。文化交流的互動過程中，人們對人自身以及對國家的制度開始思考，說話是權利嗎？我有說的義務嗎？一系列的問題的提出給處于發展中國家的我國帶來了自我反省的觀念沖擊。在商品經濟的觀念沖擊中，在人的自我意識和國際社會人權保障日溢高漲的環境下，認為發達國家的制度也應該是先進的制度。

法律移植過程中需要避免片面化的因素，作為人類共同遺產的法律制度，每個國度都有其歷史的沉積，不同制度間也具有一些千絲萬縷的聯系，如果只是將整個制度中的某一塊移植，移植到完全不同的大陸土壤上面，失去了培植他的文化根基，不同地域和風情的風風雨雨帶來的只會是被移植花朵的凋謝和枯萎，而原有的法律制度也將失去他原有的機能，受益的只會是部分利益的希望獲得者，失去的是整個國家宏觀利益的損害，破壞掉原有的法律調整機能，整個社會關系處于不能被調控的失衡無序狀態。

作為證據制度，兩國法律的根基具有共同點，均主張嚴禁刑訊逼供，主張證人作偽證要承擔法律責任，主張由刑事司法機關承擔收集證據，用證據來證明犯罪者應當負刑事責任的證明責任，犯罪者不負自證其罪的舉證責任。這些共同的原則和精神，都是現代社會刑事訴訟社會關系的本質的記載，所不同的是基于保護重點社會關系不同而表述條文上面的差異，其中有政治性的宣言，也有政策性的口號，還有人權性的宣言（無罪推定），但是，刑事訴訟的目的和價值觀念具有共同點，表現出若隱若現的驚人相似，都是要懲罰控制犯罪、保障人權，只是由于側重的角度的不同造成具體制度的差異而已。部分差異過大是兩國間歷史、經濟、文化因素造成。從目的比較當中可以看出，刑事訴訟是人類共同需要的必備的東西，在同樣的一個時代，刑事訴訟體現出了人類的時代精神，刑事訴訟法也因此具有相同的法律理論基礎。

法律移植要避免理想化的因素。美國的“沉默權”制度下有訴辯交易制度、發達的律師制度、陪審團制度、證人偽證制度以及自由心證等許多相關配套制度相制約來保障施行，使整個刑事訴訟在美國的法律文化環境下得到良性運作，即使這樣仍然也還有部分美國學者認為是它一項“糟糕的制度”；70年代以來，美國法院也開始對沉默權進行一定的證據規則限制，“沉默權問題上一些保守者開始在美國最高法院占據了上風”〔2〕。

我國證據規則中同樣含有沉默權的證據規則內容，因為法律并沒有規定采取措施強迫人回答司法機關的訊問，也沒有明文規定不如實回答的法律后果，相反法律規定了重調查研究重證據，嚴禁刑訊逼供。筆者認為，沉默權問題實質上是證據規則的告知問題。沉默權解決證據規則中供述和辯解的自愿陳述問題，解決司法機關不得采用強迫訊問的方式獲得證據的問題。作為證據規則，供述問題相當復雜，涉及到推定、內知證據、共同犯罪供述的認定，心證、還有《刑法》的舉證責任倒置等一系列證據認知認證規則，口供規則僅是其中的一項，口供的證據制度不是“沉默權”三個字能夠簡單一句話所概括的。基于沉默權的立法目的和我國的實際情況，我國不宜規定有權“沉默”的法律條款，同時也應當刪除“應當如實回答”的法律條款，該條款屬于政策性的條文，沒有行為模式的法律后果，實際中難以掌握和把握，不利于人權保護，更容易受到國際非議。另外，筆者覺得，我國現階段不應確立沉默權制度，沉默權涉及國民整體的重大利益，屬于憲法性權利，要等到時機成熟，在憲法條文中找到相應的依據后才可在刑事訴訟法典中確立。

參考文獻：

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【關鍵詞】 中國特色社會主義 法治文化 建設途徑

【作者單位】 第二炮兵指揮學院。

【中圖分類號】 C933.2 【文獻標識碼】 A 【文章編號】 2095-5103（2013）01-0054-03

法治作為迄今為止最好的治國理政方式，它不僅是有形的制度，同時也是無形的文化。法治是否昌明、法治的要求能否落到實處、法治的成果能否真正有益于社會進步與社會和諧，從根本上取決于是否有良好的法治文化作為支撐。作為先進文化的重要內容，法治文化是以平等、公正、自由、誠信和人權等為主要思維方式和行為方式的文化，本身具有權利和義務一致的規范性。因此，弘揚法治精神，建設中國特色社會主義法治文化是我們建設社會主義法治國家的關鍵環節。

一、中國特色社會主義法治文化的內涵及特征

我國著名法學家龔瑞祥教授指出：“所謂‘法治’，不僅僅是指‘以法治國’，還包含著用于法治的法律必須遵循的原則，如‘公正原則’、‘平等原則’、‘維護人的尊嚴的原則’等。也就是說，法律是確定的、公認的理想，而非我們通常所稱的‘長官意志’。法治高于法律是立法者和司法者用以檢驗法律能否生效的原則。”中國特色社會主義的法治文化體系是一種以“正義”為價值取向的、以西方法治文化為范式的、以傳統中國法律文化為根基的法治文化。它在顯型結構層面上表現為：制定良好的法律規則和法律原則；完備的法律制度和法律體系；完善的法律組織和法律設施；嚴格的執法和司法程序。在隱型結構層面上主要表現為社會主體的信法、守法、用法心理；較強的民主意識、正義觀念和權利觀念；法律的權威至上觀念、依法辦事的精神和法治的思想等，是一種內容結構和諧統一的法治文化。與社會主義市場經濟相適應的民主政治，是這一法治文化體系的本質所在。而圍繞這一本質展開的各項條件、措施和效果，即以法治為特征的物質文化、政治文化、精神文化的全面生成，則是這一法治文化體系的具體要求和現實標志。

中國特色社會主義法治文化的生成屬于一種“后發混合式”的模式。從其生成的動力來講既有外在動力也有內在動力。一方面，其生成依賴于中國社會的內在力量，這些內在力量就是中國的社會主義市場、民主政治、法律（良法）、道德、教育和社會主體需求的轉向等社會因素。另一方面，它一直受到外來法治文化的刺激，特別是西方法治文化的刺激，這種刺激表現在政治、經濟、法律、文化等各個方面。因此，中國特色社會主義法治文化有其獨特性。

1. 民族性。中國傳統法治文化是中華民族幾千年來文化傳統積淀的產物，經世代相傳而取得了穩固的地位，形成一種“超穩定形態”，即使受到外來文化的沖擊，它也會堅守自己的陣地，至今仍在影響著當代中國社會主義法治文化。它體現了中華民族的思維方式、法律觀念、法律情感以及行為模式，并已內化為中華民族法律文化的心理和性格，影響著當代中國人的法律心理、法律意識和行為模式的選擇。

2. 現代性。中國特色社會主義法治文化的現代性表現在它能與當代的市場經濟、民主政治和精神文明建設相伴相生，是當代中國現代化建設的重要內容。一方面，市場經濟呼喚法治文化，社會主義市場經濟要求社會主義法治文化與之相適應，市場經濟本身就是法治經濟；另一方面市場經濟對法治文化也產生了深刻而全面的影響，法治文化以市場經濟為根據，進行理論創新，以一種新的形式促進市場經濟的發展。

3. 開放性。中國特色社會主義法治文化的開放性表現在它從不固步自封，善于吸收人類有益的法治文化成果，特別表現在對西方“法治”思想和理論的移植和借鑒上。隨著經濟全球化時代的到來以及法律趨同化現象的出現，社會主義法治文化與西方的法治文化必將互相融合并存，整個人類社會都將向“大同法治世界”的方向發展。

二、中國特色社會主義法治文化的重要作用

促進社會主義法治文化建設，既具有前瞻性，又具有時代性。建設法治文化，不僅是堅持人民當家作主、防止權力異化的有力保障，而且也是發展社會主義市場經濟，構建社會主義和諧社會的必然要求。

1. 中國特色社會主義法治文化是“一切權力為人民”的重要保障

中國特色社會主義法治文化以人民當家作主為邏輯起點，強調維護憲法和法律的權威，要求權力服從于憲法和法律，并使權力始終在憲法和法律規定的軌道上運行。同時，法治文化在為監督與制約國家權力提供思想保障的同時，也通過合理借鑒國外的先進制度并結合中國實踐進行制度創新，從而為權力的有效監督與制約提供智力支持。

在新的歷史時期，僅僅注重對權力進行制約是不夠的。因此，構建法治文化同時還要保障權力的有效行使。權力具有客觀性，只要將權力運用好，就能更好地為人民謀利益。但怎樣用好權，從而使權力既有限、又有效地得到行使，必須有賴于中國特色社會主義法治文化的引導。法治文化要求國家機關按照憲法和法律規定的權限行使權力，不越權、不濫權、不惜權，最大限度地履行法定職責。同時，法治文化還要求國家機關必須按照憲法和法律規定的程序行使權力。程序法是中國特色社會主義法律體系的重要組成部分，維護憲法和法律的權威也包括維護程序法的權威。因此，國家機關及其工作人員必須按程序行使權力，從而不僅實現正義，而且以看得見的形式實現正義，同時提高權力運行的效率，更有效地為人民謀利益。

2. 中國特色社會主義法治文化是建設社會主義和諧社會的基礎

任何社會建設都是在一定的文化環境中進行的，和諧社會建設也離不開必要的文化基礎，中國特色社會主義法治文化是和諧社會建設的基礎之一，可以在多重意義上滿足和諧社會的內在需要。和諧社會是充滿活力的社會，一個充滿活力的社會，必須調動整個社會的積極性，使整個社會的成員充滿活力。整個社會成員要充滿活力，要求每個成員合法權益能夠得到保護，以及整個社會的協調發展，都需要法律發揮至關重要的作用。法律也就通過它的這些作用，為社會的和諧提供最生動、最富有生機的力量。和諧社會要謀求安定有序，而任何安定有序，都是在規則的基礎上，無規則便無秩序。而在所有的秩序中，法律的秩序規則是最明確、最具有外在強制性的，因此，法律在維護社會安定有序上有著它不同于道德、傳統、習慣的獨特作用。和諧社會要求人與自然和諧相處，法治在維護人與自然和諧共處，維護生態平衡，保護生態環境等方面，發揮著極為重要的作用，和諧社會要達到人與自然和諧共處的目標，沒有法治文化作為基礎是斷不可能的。

3. 中國特色社會主義法治文化是建設社會主義法治國家的內在要求

黨的十七大報告提出：“全面落實依法治國基本方略，加快建設社會主義法治國家”。而“中國現代法治不可能只是一套細密的文字法規加一套嚴格的司法體系，而是與億萬中國人的價值、觀念、心態以及行為相聯系的”。因為任何制度都需要人去制定，更需要人去遵守，如果沒有人的道德信仰、價值理念相配合，再好的制度也會被侵蝕得面目全非。只有當億萬中國人的價值、觀念、心態以及行為中，有關法治的價值理念占有了穩固之地并漸成一種法治文化，并進而成為中國文化傳統內容的一部分時，我國的法治才有了真正堅實的社會人文心理基礎。因此，目前只有努力培養我國民眾的法治理念，建設法治文化，改良、培育中國法治的“土壤”，才可能實現建設社會主義法治國家的宏偉目標。

三、建設中國特色社會主義法治文化的主要途徑

德國社會學家馬克斯·韋伯指出：“在任何一項偉大的事業背后，必然存在著一種精神的力量，尤為重要的是這種精神的力量一定與該事業的背景有密切的根源。”建設中國特色社會主義法治文化，是一項長期的復雜的社會系統工程，它需要全社會各方面力量的努力。

1. 培育公民對法律的崇尚和信仰

法治文化的培育旨在為法治國家奠定尊崇法治的社會文化意識基礎。一個社會能否建立起法治，先決條件之一就是這個社會有無尊崇法治的心理，是否培養起了追求法治的信念。法治文化形成以公民具有一定程度的法治意識和法治素質為前提。社會主體的法律信仰是法治社會的靈魂，是法治文化的精髓。社會主體對法律的信仰必須具備兩個前提，一是法律自身的正義性。博登海默指出：“法律是正義和秩序的綜合體”，法律必然體現為一種社會正義。社會主體對法律的真誠信仰來自于法律自身所具有的公平、正義和對人類的關愛精神，社會主體正是基于這種信仰而對法律自覺遵守。二是法律實施的正義性。社會主體對法律的真誠信仰在于因法律實施的正義而對法律的神圣產生高度認同感，在于法治歷程中對法律強烈的自覺意識。在全國范圍內推進普法教育，不僅是普及現代法律知識，更為重要的是培養公民對法律的信仰，逐步實現全社會整體法律素質的提高、法律信仰的塑造、法治文化的形成。只有喚起個人的權利意識，才有可能真正樹立起現代法治觀念和公民意識。另外，還應該通過公正司法和嚴格執法等良性法律實踐的教育活動，增進公民對訴訟的信任和期待，培育公民對法律的信仰心理。

2. 大力弘揚中國特色社會主義法治文化

中國特色社會主義法治文化既體現人類政治文明發展的一般規律，符合法治文化的一般特征，又富有中國特色和中國氣派。因此是中華文化的重要組成部分。黨的十七大報告指出，中華文化是中華民族生生不息、團結奮進的不竭動力。在五千多年的文明發展和歷史演進中，中華民族形成了以愛國主義為核心的民族精神。然而，民族精神在某種意義上說，與法治存在著密切聯系。我們應該將中國特色社會主義法治文化納入中華文化體系之中，樹立并維護憲法和法律在中華文化體系中的地位；將民主法治、自由平等、公平正義等理念融入中華文化的價值內涵，體現權利保障和權力制約理念，使法治文化成為民族精神的重要內容，使中國特色社會主義法治文化成為中華民族共有的精神家園。一旦如此，就能進一步發揮憲法和法律的文化功能。使分處各階層的社會成員，能從憲法和法律的實施中獲得切實利益、得到精神上的愉悅和滿足，并能以中國特色社會主義法治文化為中華民族精神的新標志。使之成為凝聚中華民族精神的新載體。

3. 以改革創新精神不斷推進中國特色社會主義法治文化的發展

改革創新是我們時代精神的核心。建設中國特色社會主義法治文化，必須發揚改革創新精神，推進理論創新、制度創新和實踐創新，不斷為中國特色社會主義法治文化注入新鮮血液。堅持理論創新，推動法治文化的一般原理與中國具體實踐相結合，為中國特色社會主義法治文化提供有益的理論支撐。只有堅持中國特色社會主義法治文化的理論創新，科學回答中國特色社會主義法治文化建沒的重大理論問題，才能不斷豐富和完善中國特色社會主義法治文化的理論體系。堅持制度創新，以改革創新精神深化政治體制革，為中國特色社會主義法治文化建設奠定制度基礎。政治體制改革是我國全面改革的中要組成部分，是社會主義民主政治建設的核心環節之一。要以改革創新精神，改變原先不合理、不科學的體制．樹立并維護憲法和法律的權威，將堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國有機結合起來．使建設中國特色社會主義法治文化有相應的制度依托。堅持實踐創新，尊重人民群眾的首創精神，為中國特色社會主義法治文化建設提供實踐素材。法治文化是廣大人民的事業，人民群眾的實踐創新是中國特色社會主義法治文化建設的不竭動力。可以說，中國特色社會主義法治文化，是在廣大人民群眾的實踐基礎上發展起來的文化形態。因此，我們要進一步解放思想，充分發揮廣大人民群眾的主觀能動性，豐富和鞏固中國特色社會主義法治文化的實踐基礎。

參考文獻：

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[2] 張波.論當代中國法律文化的多樣性及中國特色法治文化的生成[J].南京社會科學，2001，（11）.

篇9

隨著社會主義法治國家建設進程的不斷推進，我國已建成了比較完整的社會主義法律體系，如何把國家的法律法規交給廣大公民和法人，使他們在日常的生產生活和經營活動中按照法律的規定辦事，特別是在市場交易和參與市場經濟競爭的活動中，以法律規定的誠信處事，做到嚴格地恪守法律，牢固樹立法律至上的信念，就要深入開展法制宣傳教育。全國雖然從“一五”到“六五”開展了近27年的法制宣傳教育，人們的法律是增強了，懂法的人多了，但無視法律、全線至上、舍棄誠信以身試法的人仍然存在。面對社會的轉型期和經濟發展期，法制宣傳教育的任務和擔子不是輕了而是重了。法制宣傳教[1]育的職能只能加強不能削弱，法制宣傳教育的覆蓋局越寬，社會的誠信度就會越寬。法制宣傳教育對社會誠信具有良好的培育作用，接受法制宣傳教育的次數多了、層次高了，守法的自覺性就會增強，法律學得深了，理解得透了，對法律的信仰就會增強，法制教育的社會面寬了，懂法守法的人就會增多，在一個學法守法國度里、都市里及地域里，社會誠信就會成為社會時尚，成為人們的行為準則。法制宣傳教育不但對社會公民和法人樹立誠信意識有培育和導向作用，對社會青少年學生更具有滲透和引導作用。對青少年學生深入開展法制宣傳教育有助于從小就培養他們樹立遵紀守法的意識，從小就崇尚和信仰法律，在法律的框架下培育出講誠信、講信譽的一代新公民，為全社會的誠信建設培養出一代新人。因此，法制宣傳教育的開展對社會誠信的培育、引領和導向都有著決定意義的作用。

法律的嚴肅性、威攝力一方面是通過強有力的法制宣傳教育產生的，另一方面是通過開展依法打擊、依法判決產生的。法制宣傳教育是基礎性、前提性的工作。在開展法制宣傳教育中，從采取學習宣傳法律條文到以法釋案的手段和方法進行的，只有大力開展法制宣傳教育的基礎上，人們獲取了法律對民間事務、經濟事務、糾紛事務、刑事犯罪的規定深刻了解了，才能在法律規定的范圍內從事各項活動，做到依法經營和依法辦事。法制宣傳教育的過程也直射出法律的威嚴和威懾力，法律會使絕大部分人守誠信、講道德，對個別想以身試法，違反誠信原則、不講道德的人在強有力的法制教育和強有力的依法打擊下，也會有收斂和有膽怯的，明目張膽的違反法律、不講誠信的人和事將會越來越少。

法制宣傳教育雖然不是直擊地依法打擊，但它在宣傳依法打擊的聲勢中能直起到輿論上的高壓態勢，能起到弘揚依法經營、倡導誠實守信的社會主旋律。法律是社會誠信重要保障，在市場發展和競爭越來趙激烈的今天，社會誠信有所缺失，一些違法犯罪分子無視法律，制假販假，有的為了獲取更大的私利，損害公眾利益和社會利益，給國家和人民的生命財產帶來嚴重損害。因此，法制宣傳教育不但要對廣大公民和法人進行法律法規的正面教育，把打擊違法犯罪的典型案例作為法制宣傳教育的重要內容顯得尤為重要。進行典型案例的宣傳有助于喚醒無視法律的人敬畏法律、遵守法律，法在心中的人誠信就會在心中，不守法律就談不上誠實守信，教育人們講誠信，重要的前提就是要教育人們守法律。因此，法制宣傳教育對社會誠信的缺失有匡正作用，深入開展法制宣傳教育對社會誠信能起到推動和促進作用。

法律的統一性原則是法律的最基本原則。無論你生活在哪個城市和地域，無論你是哪個民族，都要遵守國家的法律法規，法律明文規定公民和法人在市場經營、市場競爭、市場活動中都要做到誠實守信，在人與人的交往中要誠實守信，誠信也是統一性的。誠實守信決定著一個民族的聲譽和命運，決定著一個國家的前途和命運。因此，法制宣傳教育不但要宣傳法律的統一性，也要宣傳誠信在國度里的統一性。

法制宣傳教育要把法律中提出的誠實守信的原則作為宣傳教育的重點內容突出抓。在教育的對象上要有所側重，對企業生產的經營人員、管理人員、企業產品的銷售人員要作為重點對象抓。企業經營人員的誠信度如何，決定著他們向社會提品和對社會服務的質量。企業法人的誠信度差，對社會服務的質量就差，有的甚至坑害社會和公民，特別是一些食品、藥品、家電、服裝電子等人們生產生活的產品企業，直接影響到廣大公民的生命和財產安全。因此，對這些企業法人的法律誠信教育就要一著不讓的抓緊抓好、抓出成效。這類人員的教育要采取誰管理誰教育、誰服務誰教育的原則。沒有主管部門的企業，法律誠信就應有承擔法制宣傳教育的職能部門來承擔。對企業法人的法律誠信不能掛完檔，不能成為遺忘的角落，否則，這些企業就為成為滋長不誠信的溫床和土壤，對整個社會帶來嚴重的負面效應和后果。

法制宣傳教育開展法律誠信教育中，要在宣傳法律的統一性、嚴肅性的基礎上，要講究宣傳方式方法，要充分利用現代媒體，設立社會法律誠信節目和欄目。宣傳法律誠信的典型案例，廣泛開展以案釋法的教育。在小系統的教育中也可采取“讓守法人講誠信、讓誠信人講事跡”的教育形式，讓法律誠信教育看得見，摸得著，增加教育的效果，增加社會誠信的親切感。

在法制宣傳教育的不斷發展中，法制文化教育的內容也不斷發展和擴大，法制文化教育的開展把趣味性、感染性融為一體，對社會誠信建設能起到潛移默化的作用。

法制文化教育在現階段規模大，范圍廣，覆蓋面寬。法制文化公園建設在省會的大都市有、中等城市有，直到縣及鎮、村學校和企業都設不同類型、不同內容的法制文化公園，法制文化公園把法律規定誠信原則和誠信內容刻在石碑上，形成了壯觀的法治文化碑林以及法制文化長廊、法制文化大道等。法制文化公園社會誠信圖文并茂地展示在公園里，給人以耳濡目染的作用，能起到比簡單地說教、統一上大課的效果更好，社會讓人們在閑靜的欣賞中得到心靈的凈化和啟迪。

篇10

中國和西方的法律呈現出不同的文化特色，因此文化價值取向也是不同的。中國的法律文化崇尚自然、追求天人合一與和諧，這是“無訟”的價值取向；西方法律文化傾向于追求正義與權利，這是“正義”的價值取向。

關鍵詞：

中西方法律文化；價值取向；無訟；正義

很長時間以來，中外法學家紛紛在研究一個問題，那就是中國和西方法律文化的價值取向問題。價值取向問題之所以被如此重視，是因為在法治進程的過程中，它是本質性問題。如何對法律文化資源進行重組、再選擇，實際上就是選擇哪種法律文化價值取向的過程。在傳統中國，法律主要是體現了一種工具作用，目的是為了更好的進行社會控制，法律追求無訟、和諧的境界；在西方，公民普遍重視權利，追求公民個人權利與他人權利、個人權利與政府公權力之間的博弈，從而實現正義的價值取向。

一、法律文化的價值取向概述

在法律文化的系統中，價值取向是影響法律工作中的決策判斷以及思想行為的指導思想及價值前提。中西方的法律都旨在實現社會的正義與社會秩序的安定。表現在價值取向上，中國的法律是以社會秩序為中心的，目的是為了實現無訟和諧的社會境界；西方的法律更加重視權利的實現，因而法律代表著正義也追求正義。這兩種截然不同的價值取向反應了它們所代表的法律文化在社會結構中的位置和發揮的重要意義，是文化和社會結構上的差異。

二、中國法律文化的價值取向：無訟

何為“無訟”？“無訟”一詞源自孔子，“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎”[2]，意思是聽訴訟審理案子，我也和別人一樣，最終的目的就是訴訟不再發生。無訟，就是人們在發生糾紛或者社會發生犯罪時不主張用訴訟、法律來調節矛盾、解決糾紛，法律不被重用或者雖有法律但被擱置不用。無訟演化成為古代法律文化的主導價值取向。對我國古代文化與思想發揮重要作用的諸子百家，也都以無訟為價值導向。他們中間的區別更多的體現在實現無訟的道路上。

（一）儒家“無訟”思想的內涵儒家經典《周易•訟卦》中，卦辭曰：“訟，有孚，窒。惕，中吉，終兇。”[3]這句話表達出來的觀念是對訴訟的行為持否定的態度的。紛爭是訴訟的來源，因為古代人對和諧的追求，所以表征和諧的無訟就成為了人們的愿望。中國古代人所憧憬的理想社會是禮運大同篇中所描述的和諧社會，即大同世界，和諧是大同世界的基本原則。孔子創立了儒家學派和儒家文化，他致力于提倡無訟思想，將無訟作為審判活動的終極目標。可以說，無訟思想的奠基人就是孔子。從西周時期，“訟”、“獄”成為訴訟的兩種形式。《周禮•秋官•大司寇》提到：“以兩造禁民訟”、“以兩劑禁民獄”。孔子認為，能產生訴訟的就僅僅只有民事訴訟和輕微的刑事訴訟。他倡導：“道之以政，齊之以刑，民免而；道之以德，齊之以禮，有恥且格。”不主張用訴訟的手段來解決人民之間的紛爭，相對于訴訟，他更加重視道德教化的作用，只有通過道德教化才能讓人們長時間的、心甘情愿的服從社會法令。通過以上對于儒家“無訟”思想的大概描述，我們可以將儒家“無訟”思想概括如下：1.中庸儒家學派認為中庸思想是規范人的思想、行為的占據最高位置的道德。中庸的終極目標是為了實現社會的和諧，從孔子長期追求的“和”思想就能體現出來。中庸思想憎惡爭訟的行為。2.通過反省修身達成道德自覺儒家學派所提倡的“無訟”從本質上來說是要求人自我修養的提升，是對道德的限制約束與反省教化，是通過道德上的反省修身作一個中庸的人，這是“無訟”實現的一個重要因素。

（二）其他學派的“無訟”思想儒家學派雖然最早提出了“無訟”思想，但諸子百家中的諸多學派都對無訟的境界有所追求。法家和道家的目的都是建立和維護和諧穩定的社會秩序，雖然他們并無明確的提出“無訟”這一概念，但是“無訟”的理想境界卻貫穿于思想始終。他們關于“無訟”思想與儒家學派的區別在于：1.法家的主要主張是“以刑去刑”法家的顯著特征是嚴刑峻法多，但這并不表明他們不追求和諧，相反，追求穩定的社會秩序也是法家的目的。不同于儒家的道德教化，法家采用的是以刑去刑的手段。法家通過嚴刑峻法、輕罪重刑的手段來減少后消除犯罪，最終實現社會秩序的穩定，從而達到“無訟”的社會理想境界。2.道家的主要主張是“無為之治”道家倡導法自然和無為政治。道家認為，統治者不必有所作為就能實現政治統治。道家學派不認同儒家的禮治與法家的法治，他們認為統治者如果推行有為政治必然會造成天下打亂；老子甚至公開鄙視法律，認為“法令滋彰，盜賊多有”，法律制度制定的越多，偷盜現象不但沒有減少，反而會增多。道家推崇的這種“法律虛無主義”抨擊法律的作用，在一定程度上來說，抨擊法律就會造成無訟，因此，道家學派的思想也透著無訟的內涵。儒家推行禮治，法家推行法治，道家推行無為而治，這三家學派選擇了不同的國家治理手段，但這并不意味著他們之間無任何相似之處，相反的，他們都追求和諧穩定的社會秩序。從這個層面上來看，表征著和諧穩定的“無訟”就是傳統中國法律文化占統治地位的價值取向。

三、西方法律文化的價值取向：正義

西方法律的理想是實現正義。正義就是公正、善良、誠信，正義的最基本的表現形式是法，西方發展著的文明史和法律史對正義這樣界定。

（一）古希臘的正義觀古希臘時期，正義是作為一種作用、原則最先出現的，它注重自然和宇宙之間的關系，強調自然和宇宙之間的平衡。1.對正義最先做出思考的是柏拉圖。在其著作《理想國》中，他討論了正義的概念，他認為正義是作為一種品行和道德原則存在的，正義被分為國家正義和個人正義。從個人的角度來說，正義就是占據人們心中的欲望、理性等的妥善安置，而對于社會來說，社會正義是生存在社會中的人能夠各司其職、平衡發展。2.亞里士多德將正義認同為道德，和道德一樣，正義是超越個人利益而存在的，因而正義的實現是要把個人利益與他人利益進行比較。通俗的說，正義就是做事要公正、守法。亞里士多德認同并發展了柏拉圖的正義觀，他將正義和法律聯系起來，認為正義的實現要靠法律來解決，這是法律存在的意義。3.斯多葛派哲學家們繼承并發展了柏拉圖、亞里士多德的正義觀，將“平等”的概念引入正義之中，柏拉圖、亞里士多德的正義觀還是基于人類不平等的前提下提出的，斯多葛派則從自然的、平等的角度出發，認為人類在本質上都是一致的，認得平等是由人的自然本性所決定的，因而作為人類制定的法律，就不得超越自然本性。

（二）古羅馬的正義觀古羅馬的正義法律觀是深受雅典時期法律文化影響的，因而是對雅典時期正義法律觀的沿革和發展。古羅馬時期，法的目的是實現正義，衡量法律好壞的標準是正義。作為當時非常著名的法學家，西塞羅認為法律存在于正義與非正義之間，是它們之間的界限，法是與自然相適應的，它作為自然與人類之間的契約，其本質是理性的，因此代表正義的法律就是普遍的和永恒的。

（三）中世紀的正義觀中世紀時期是西方文明發展史上一個特殊的階段。古希臘、羅馬形成的民主法治傳統似乎在這一階段停滯不前，但是，此階段仍然在緩慢的探索西方的自然法傳統，這一段為西方古老的自然法的超越起到了承上啟下的作用。中世紀時期的法學家們建立的神學正義觀是以上帝和基督教義為核心的。他們將古希臘、羅馬時期形成的正義觀念同神學思想聯系起來，將正義視為上帝的意志和神的理性，這為法的制定指明了方向。

（四）16-18世紀西方社會的正義觀1.16世紀開始，西方就開始了將自然法與世俗化想結合的發展趨勢。當時西方啟蒙思想家中第一個系統的將自然法和理性結合起來論述的人是格勞修斯，他不但吸收惡古希臘羅馬時期關于自然法的精華，而且摒棄了中世紀時期神學自然法的限制，從而建立了近代的理性自然法。他認為，法是自然同人的理性結合的產物。2.16-18世紀時期，古典自然法思想在思想領域內占統治地位，因此，自然法就等同于理性與正義。啟蒙思想家洛克、孟德斯鳩、伏爾泰、盧梭等紛紛把自然法看成是與人性一致的，是人類必須遵同的原則；作為自然法的基本和本質原則，正義是保障人權實現的工具，因此法律就必須以正義為價值導向。如果違背了正義，那就是專制與人權，人民有權這樣的制度，廢除這樣的法律[1]。3.18世紀末期，產生了以康德、黑格爾為代表的哲理法學，他們提出“人是目的”的主張，在論述其哲學思想時貫穿人本主義和主體性哲學思想，體現了啟蒙思想和古典自然法思想的精神。

（五）19世紀西方社會的正義觀到了19世紀，功利論成為社會的主導思路。功利論的贊成者將社會公正的衡量標準建立在是否實現了社會最大多數人的幸福上，因此一個平等、公正計算社會成員利益、幸福的方式就成為了實現大多數人幸福的前提。滿足人類的需要成為政府存在的基礎。

四、對中西方法律文化價值取向的評說

中西方法律文化的形成和演進方式的不同，決定了其法律文化的價值取向是不同的。我們應該深刻的了解與把握中西方法律而文化價值取向生成與發展的軌跡，從而更好的把握法律文化的價值導向趨勢、更快的實現法治化進程。

（一）對中國法律文化“無訟”價值取向的評說“無訟”的價值取向迎合了我國傳統社會的社會結構屬性和法自然屬性特征，有著其突出的合理性，但從社會發展和文明演進的角度來看，無訟的價值取向也有著明顯的消極性，具體體現在：1.無訟具有空想色彩無訟思想建立在傳統中國的自然觀上，注重陰陽結合和人與自然的對立統一的前期之上的，這是一種純粹的理論假設，是思想家們憑空臆想出來的，并非通過嚴密的科學認識與推理之上，因而具有空想色彩。2.過分強調秩序和穩定，社會封閉，社會活力低下，阻礙社會進步與發展社會歷史過程是變化發展的，社會秩序的穩定和諧是其變化發展的前提與保障，但是，片面的強調和諧、穩定就造成社會的發展缺乏活力與動力，因而就具有封閉性，封閉性的社會結構阻礙了人們交往與思想的行動，不利于社會的創新和進步。3.阻礙了商品經濟的發展傳統中國法律文化是以無訟為價值取向的，我們都知道，生產生活方式同文化結構是相輔相成、互相促進的，因此，無訟的價值取向符合并促進中國傳統的小農經濟和宗法農業生產，但是對于明末清初開始產生的帶有資本性質的商品經濟，卻存在阻礙作用。實踐證明，商品經濟的發展更能適應變化發展的中國社會，因此，無訟價值取向片面的對商品經濟的阻礙阻礙了社會的進步與發展。4.人們的權利意識薄弱在古代中國，解決人們之間紛爭的方式是調解、調判，這是因為無訟價值取向以機構內化成人們內在的行為導向。人們普遍不重視法律，出了問題不會通過法律解決，法律在社會實際生活中沒有地位，人們的權利意識薄弱。

（二）對西方法律文化“正義”價值取向的評說1.正義必須通過法律來實現自己，因而正義使得法律更有活力，引導著法律在開放中發展。2.正義在促進民主政治的建立和發展上發揮出重要的作用。正義觀對整個西方政治民主化進程的發展產生了深遠的影響。3.扎根于契約社會的正義觀注重契約精神、公正、平等，因而也從一定程度上促進了西方商品經濟的發展。

五、總結

我國現階段正處于社會主義法治的轉型時期，我們應該深刻的意識到，中國傳統法律文化的“無訟”價值體系不是孤立存在的，它也不是一個封閉的體系，它是一個個體，具有中華民族的主體性，是存在于整個世界的大的法治環境之下，我們認為，這是一個共性與個性的關系。本文主要研究了中國傳統法律文化的“無訟”價值取向和西方法律文化“正義”的價值取向，最后，我們認為，應該提出一種融合的機制，來實現這兩種價值取向的融合和良性互動。

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