導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇關(guān)于未成年的法律法規(guī)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【關(guān)鍵詞】未成年 立法 保護(hù)

一、法律保護(hù)制度缺失

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人口流動(dòng)性越來(lái)越強(qiáng)，加之新科技新技術(shù)的發(fā)展，沖擊著現(xiàn)有的法律制度，由于法律的滯后性，使得法律保護(hù)制度產(chǎn)生了缺陷。

1、法律體系不夠完善。我國(guó)關(guān)于未成年人的犯罪和不良行為處理基本上都是仿照成年人的現(xiàn)有法律進(jìn)行實(shí)施，尚未形成專(zhuān)門(mén)針對(duì)未成年人的法律體系，在法律層面上還沒(méi)有一個(gè)專(zhuān)門(mén)的機(jī)構(gòu)來(lái)充當(dāng)保護(hù)未成年人的部門(mén)。未成年人的缺乏系統(tǒng)性的立法，專(zhuān)門(mén)保護(hù)未成年人的法律發(fā)條比較少，在一些未成年人才有的問(wèn)題上，立法上出現(xiàn)了漏洞，就目前來(lái)看，現(xiàn)有的未成年人保護(hù)法律法規(guī)的內(nèi)容簡(jiǎn)單、過(guò)于原則，執(zhí)行能力存在一定問(wèn)題，并且救濟(jì)渠道單一，甚至匱乏。對(duì)于像未成年的孤兒、家庭支離破碎的兒童、先天殘疾的兒童等權(quán)益無(wú)法真正有效的實(shí)現(xiàn)出來(lái)，在法律保護(hù)方面一片空白。

2、執(zhí)法體制弱化。當(dāng)今社會(huì)中未成年人的合法權(quán)益被侵害的現(xiàn)象已屢見(jiàn)不鮮。雖然這種現(xiàn)象已經(jīng)收到廣大群眾的廣泛關(guān)注，但是相關(guān)的保護(hù)未成年人的合法權(quán)益的工作沒(méi)有相應(yīng)的跟上。我國(guó)現(xiàn)行的《未成年人保護(hù)法》可操作性差，又缺乏相對(duì)應(yīng)的配套機(jī)制來(lái)保證順利實(shí)施。當(dāng)未成年人沒(méi)有大的危害到社會(huì)公眾安全和他人人身傷害等輕微違法行為時(shí)，只要沒(méi)達(dá)到刑法關(guān)于限制人身自由的底線，只能在思想教育上給予批評(píng)教育，但是又缺乏有專(zhuān)門(mén)針對(duì)未成年人專(zhuān)業(yè)引導(dǎo)的機(jī)構(gòu)，用科學(xué)合理的方法及時(shí)糾正和引導(dǎo)未成年人。另外，一些職能部門(mén)和執(zhí)法者沒(méi)有足夠重視到未成年人，對(duì)自身的職責(zé)不是很清晰的認(rèn)知。在解決對(duì)未成年人的保護(hù)問(wèn)題上，存在著把青少年和成年人范圍模糊不清的情況。

二、借鑒外國(guó)法律和國(guó)際條約

（一）國(guó)際公約――《兒童權(quán)利公約》

《兒童權(quán)利公約》總共有54項(xiàng)條款，主要規(guī)定了世界各地兒童所應(yīng)享有的最基本的生存、發(fā)展等方面的權(quán)利，同時(shí)確定了幾項(xiàng)保護(hù)兒童權(quán)利的最基本的指導(dǎo)性原則；《公約》對(duì)兒童的各項(xiàng)權(quán)利進(jìn)行了詳盡的規(guī)定并對(duì)各締約國(guó)的義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定，所有締約國(guó)都必須認(rèn)同和接受《公約》所列舉的條款的法律效力并認(rèn)真履行。兒童重要權(quán)利包括：生存權(quán)、受保護(hù)權(quán)、發(fā)展權(quán)、表達(dá)權(quán)、參與權(quán)。確定了：最大利益原則、多重責(zé)任原則、平等原則以及尊重兒童原則。

《公約》明確保護(hù)兒童的權(quán)利，在國(guó)際社會(huì)產(chǎn)生了積極地社會(huì)效果，樹(shù)立了國(guó)際社會(huì)對(duì)于兒童權(quán)利保護(hù)的重要里程。

（二）日本的法律規(guī)范

日本關(guān)于未成年人權(quán)利保護(hù)的專(zhuān)門(mén)法律在世界上可謂算是種類(lèi)繁多，從未成年人出生到成年的每個(gè)階段日本都有專(zhuān)門(mén)的立法予以保護(hù)，可稱(chēng)得上是方方面面。并且其立法可操作性較強(qiáng)，獲得了良好的社會(huì)效果和實(shí)施效果。日本的《日本國(guó)憲法》中就有專(zhuān)門(mén)針對(duì)未成年人的權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容寫(xiě)的比較詳細(xì)且具體，為下位法的立法活動(dòng)提供了重要的指導(dǎo)思路。

（三）美國(guó)立法制度

美國(guó)的人權(quán)保護(hù)立法值得我國(guó)進(jìn)行借鑒。美國(guó)國(guó)家和各個(gè)州可以在相互不違反法規(guī)的情況下制定適合自己本州的未成年人保護(hù)的法律。1899年美國(guó)伊利諾斯州制定了《少年法院法》，開(kāi)創(chuàng)了美國(guó)各州在未成年人保護(hù)方面的立法先河，極大地促進(jìn)了保護(hù)未成年人法律法規(guī)的發(fā)展。緊接著各個(gè)州都開(kāi)始制定適合本州的未成年人保護(hù)法。《少年法院法》作為世界上第一步專(zhuān)門(mén)針對(duì)青少年的法律法規(guī)，對(duì)以后青少年的立法起到了一個(gè)好的帶頭作用。

三、我國(guó)相關(guān)的法律法規(guī)制度的完善

（一）建立和健全未成年人法律保護(hù)體系

首先，我們要廣泛借鑒國(guó)外和國(guó)際組織的立法和執(zhí)法的先進(jìn)工作經(jīng)驗(yàn)，把先進(jìn)的東西融入到我國(guó)立法的過(guò)程中，制定與我國(guó)國(guó)情相適應(yīng)的法律保護(hù)體系，通過(guò)立法來(lái)確認(rèn)和保護(hù)未成年人的合法權(quán)益，從而實(shí)現(xiàn)有效保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。立法工作需要考慮的東西很多，要結(jié)合當(dāng)前我國(guó)立法的緊迫性和可操作性，對(duì)現(xiàn)已存在的法律法規(guī)漏洞進(jìn)行合理合法的補(bǔ)充和相應(yīng)的司法解釋?zhuān)瑏?lái)解決法律適用的困難性問(wèn)題，保證其順利實(shí)施。建立并完善國(guó)家保障制度、以監(jiān)護(hù)制度為核心的家庭法律制度、教育和引導(dǎo)未成年人從事合法的行為的法律制度、以監(jiān)護(hù)制度為核心的學(xué)校法律制度、社區(qū)矯正制度和青少年司法改革完善制度。制定《兒童福利法》和一系列的配套體制，促進(jìn)兒童快樂(lè)健康的發(fā)展。未成年人的保護(hù)立法目前缺乏體系性和系統(tǒng)性，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的執(zhí)行部門(mén)和配套部門(mén)。我國(guó)需要建立實(shí)體法、程序法、組織法等法律體系，與其他法律相輔相成。法律的價(jià)值在于能夠真正的實(shí)施。在實(shí)施過(guò)程中，需要相應(yīng)的社會(huì)機(jī)制進(jìn)行實(shí)時(shí)對(duì)接。

（二）完善監(jiān)護(hù)制度

第一，建立健全未成年人監(jiān)護(hù)制度。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有的國(guó)情，經(jīng)濟(jì)發(fā)展不均衡，根據(jù)以往的一些案例，一些家庭迫于經(jīng)濟(jì)的壓力，造成了這些案件，所以建立健全政府困難救助機(jī)制，對(duì)真正貧困家庭政府出面予以經(jīng)濟(jì)扶持，讓家庭免受經(jīng)濟(jì)困擾，使兒童的生活環(huán)境更加和諧穩(wěn)定。

第二，建立未成年人監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制。我國(guó)長(zhǎng)久以來(lái)認(rèn)為兒童的管教視為家庭私事，這就導(dǎo)致很多來(lái)自監(jiān)護(hù)人的侵害根本無(wú)法得到外界的救助?！扒骞匐y斷家務(wù)事”，這時(shí)國(guó)家公權(quán)力、社會(huì)公立、市民權(quán)利在這一領(lǐng)域很難發(fā)揮作用。正因?yàn)檫@樣，才應(yīng)該建立這種監(jiān)督機(jī)制，將公權(quán)之手伸向盲區(qū)。

第三，制定監(jiān)護(hù)資格撤銷(xiāo)、中止制度；明確在哪些情況下，國(guó)家公權(quán)力可以依法干預(yù)未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)。

參考文獻(xiàn)：

篇2

論文摘要 基于未成年人特殊的身心特點(diǎn)，長(zhǎng)期監(jiān)禁對(duì)未成年罪犯產(chǎn)生眾多不利影響，本著“教育、感化、挽救”的方針和“教育為主、懲罰為輔”的原則，對(duì)未成年罪犯實(shí)行少監(jiān)禁的刑事政策。盡管我國(guó)現(xiàn)有制度對(duì)未成年罪犯的減刑、假釋制度作了從寬掌握的規(guī)定，但這些特別規(guī)定一般比較籠統(tǒng)。本文就完善該刑事政策在減刑、假釋制度中的貫徹落實(shí)進(jìn)行研究，并提出相關(guān)的建議。

論文關(guān)鍵詞 未成年人 少監(jiān)禁形勢(shì)政策 減刑假釋制度

一、減刑、假釋制度在未成年犯長(zhǎng)期監(jiān)禁中的特殊價(jià)值優(yōu)勢(shì)

未成年罪犯身心不成熟，正處于人格的形成時(shí)期，長(zhǎng)期監(jiān)禁對(duì)未成年罪犯產(chǎn)生眾多的不利影響，主要表現(xiàn)在長(zhǎng)期的監(jiān)禁刑，改變著未成年罪犯的身心與認(rèn)知，一些罪犯反社會(huì)人格不斷加重；監(jiān)獄出于經(jīng)濟(jì)物質(zhì)基礎(chǔ)、監(jiān)管安全、未成年罪犯工作能力等原因，客觀上能提供給未成年罪犯的勞動(dòng)項(xiàng)目，多為簡(jiǎn)單、缺少技術(shù)含量的粗加工，未成年罪犯的生存技能跟不上社會(huì)發(fā)展的要求；長(zhǎng)期關(guān)押，未成年罪犯社會(huì)人際關(guān)系疏遠(yuǎn)，處置現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系的能力低下等方面。

基于未成年罪犯身心特點(diǎn)不同于成年犯的特殊情況，本著“教育、感化、挽救”的方針和“教育為主、懲罰為輔”的原則，對(duì)未成年罪犯實(shí)行少監(jiān)禁的刑事政策。減刑、假釋制度對(duì)未成年罪犯刑罰執(zhí)行期間被監(jiān)禁的時(shí)間盡可能縮短，減少長(zhǎng)期監(jiān)禁對(duì)未成年罪犯產(chǎn)生負(fù)面影響有重要意義。

二、未成年犯減刑、假釋制度實(shí)證分析

（一）我國(guó)現(xiàn)行的未成年犯減刑、假釋制度

在我國(guó)現(xiàn)行的《刑法》、《刑訴法》、《監(jiān)獄法》對(duì)減刑、假釋做了概括的規(guī)定，均未對(duì)未成年犯的減刑、假釋作出特別規(guī)定。在現(xiàn)行的減刑、假釋制度中，2012年法釋[2012]2號(hào)作出的《最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十九條規(guī)定：“未成年罪犯的減刑、假釋?zhuān)梢员日粘赡曜锓敢婪ㄟm當(dāng)從寬。未成年罪犯能認(rèn)罪悔罪，遵守法律法規(guī)及監(jiān)規(guī)，積極參加學(xué)習(xí)、勞動(dòng)的，應(yīng)視為確有悔改表現(xiàn)，減刑的幅度可以適當(dāng)放寬，起始時(shí)間、間隔時(shí)間可以相應(yīng)縮短。符合《刑法》第八十一條第一款規(guī)定的，可以假釋。前兩款所稱(chēng)未成年罪犯，是 指減刑時(shí)不滿(mǎn)十八周歲的罪犯?！蔽闯赡隃p刑、假釋制度從1991年開(kāi)始在二十多年的發(fā)展和完善過(guò)程中，基本形成了以《刑法》、《刑事訴訟法》、《監(jiān)獄法》為主體，以最高院等司法機(jī)關(guān)的有關(guān)解釋為必要補(bǔ)充的未成年減刑、假釋制度體系，在有關(guān)規(guī)定中為未成年罪犯適用減刑、假釋制度的過(guò)程中始終都體現(xiàn)著“從寬、從輕”的指導(dǎo)思想。與成年罪犯相比，未成年罪犯無(wú)論從減刑條件上，還是減刑幅度、間隔上在法律法規(guī)上都明確放寬了標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)出未成年犯罪“教育為主，懲罰為輔”的刑事政策。

盡管最高人民法院對(duì)未成年人犯罪的減刑、假釋作了從寬掌握的規(guī)定，但關(guān)于未成年罪犯適用減刑、假釋的特別規(guī)定比較籠統(tǒng)。實(shí)踐中北京市高法等部門(mén)制定了實(shí)施細(xì)則，對(duì)減刑、假釋制度做了具體的規(guī)定。《關(guān)于對(duì)監(jiān)所罪犯減刑工作的規(guī)定》第五章未成年罪犯（犯罪時(shí)未成年的罪犯）減刑的規(guī)定中對(duì)未成年罪犯減刑的幅度放寬二個(gè)月，起始時(shí)間、間隔時(shí)間相比成年犯都相應(yīng)縮短。《關(guān)于對(duì)監(jiān)所罪犯假釋工作的規(guī)定》中第三條規(guī)定未成年人可以從寬假釋的情況：未成年時(shí)犯罪的罪犯，現(xiàn)不滿(mǎn)二十一周歲，有就讀學(xué)校或者就業(yè)單位，罪犯的親屬、學(xué)校或者就業(yè)單位與居住地司法所簽訂假釋考驗(yàn)期間幫教協(xié)議，經(jīng)區(qū)縣司法局審核同意的可以從寬假釋。

通過(guò)對(duì)現(xiàn)有法律、解釋的規(guī)定，可以看出未成年罪犯適用減刑、假釋制度過(guò)程中始終體現(xiàn)著從寬、從輕的指導(dǎo)思想，貫徹執(zhí)行了刑訴法規(guī)定的對(duì)犯罪的未成年人實(shí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主、懲罰為輔的原則，符合少監(jiān)禁的政策導(dǎo)向。

（二）未成年罪犯減刑、假釋的適用情況

1.減刑、假釋制度缺乏配套的相關(guān)制度保障，缺乏過(guò)渡性措施。我國(guó)的社區(qū)矯正制度尚未健全，社區(qū)矯正平臺(tái)薄弱，雖然刑法修正案八、《社區(qū)矯正實(shí)施辦法）》對(duì)社區(qū)矯正均有規(guī)定，但在實(shí)踐中存在著矯正人員缺乏，技能良莠不齊，工作機(jī)制不健全，矯正專(zhuān)業(yè)度不夠等問(wèn)題。罪犯減刑、假釋出獄后，需要專(zhuān)門(mén)的組織和人員為他們進(jìn)行心理和行為矯正，并提供生活上的幫助，以促使他們適應(yīng)、回歸社會(huì)，但這方面制度不健全，沒(méi)有制度保障。

2.服刑人員對(duì)減刑、假釋的異議權(quán)無(wú)法保障。減刑、假釋程序的啟動(dòng)系監(jiān)獄部門(mén)啟動(dòng)，而考核也系由監(jiān)獄執(zhí)行部門(mén)負(fù)責(zé)，當(dāng)監(jiān)獄執(zhí)行部門(mén)提請(qǐng)后檢察機(jī)關(guān)和法院才進(jìn)行審查，而且除了法院六類(lèi)案件之外均進(jìn)行書(shū)面審理，不利于保障服刑人員異議的權(quán)利。

三、完善未成年犯減刑假釋制度的建議

（一）加大對(duì)刑期較低的未成年犯減刑、假釋的適用率

原判刑期在五年以下有期徒刑的犯罪分子相對(duì)而言屬于主觀惡性相對(duì)不大的人員，卻沒(méi)有被假釋或者減刑。在工作中應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)這些服刑人員的引導(dǎo)，提高這部分人員的減刑、假釋的適用率。

（二）加強(qiáng)監(jiān)獄與社區(qū)矯正的無(wú)縫對(duì)接，提升矯正效果

減刑作為一種在監(jiān)獄內(nèi)部的激勵(lì)制度，它是在不脫離監(jiān)管場(chǎng)所的情況下，以減少服刑人員的刑期為手段，以此促進(jìn)服刑人員積極服刑，提前出獄的一種制度。但是其與假釋相比，假釋的優(yōu)越性更加突出，因首先假釋更加尊重原判刑罰效力，而且服刑人員在假釋期間有一段融入社會(huì)的緩沖期，比減刑的服刑人員直接融入社會(huì)要相對(duì)容易。

我國(guó)的社區(qū)矯正工作剛剛起步，工作機(jī)制、人員配置等方面需要慢慢的完善。通過(guò)組織未成年罪犯參加公益勞動(dòng)、技術(shù)培訓(xùn)等使未成年罪犯更容易的融入社會(huì)，降低再犯的可能性。加強(qiáng)監(jiān)獄與社區(qū)矯正組織的無(wú)縫對(duì)接，確保未成年罪犯在減刑、假釋后能夠及時(shí)得到社會(huì)幫扶救助，一方面使教育能得到順延，保證未成年罪犯能更好地得到社會(huì)支持和階段性保護(hù)，另一方面可以使監(jiān)獄行刑效果得到進(jìn)一步提高。最終達(dá)到未成年罪犯擴(kuò)大適用假釋制度的目的。

（三）將檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督前提，保護(hù)服刑人員的合法權(quán)益

減刑假釋程序的啟動(dòng)者系監(jiān)獄，未成年罪犯沒(méi)有啟動(dòng)程序的權(quán)利。呈報(bào)和裁定減刑假釋的主要依據(jù)是對(duì)服刑人員的日常管理考評(píng)，檢察機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對(duì)減刑假釋的法律監(jiān)督，就必須做好派駐檢察人員的巡視制度，關(guān)注對(duì)服刑人員的日常管理和考評(píng)。在日常考評(píng)計(jì)分上，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)抽查考評(píng)記分情況，聽(tīng)取服刑人員對(duì)考評(píng)記分的意見(jiàn)，有權(quán)對(duì)不合理的考評(píng)記分提出質(zhì)疑意見(jiàn)，要求管教干警做出解釋或者糾正。

在日常管理中未成年罪犯對(duì)自己的考核分?jǐn)?shù)及減刑、假釋的情形存在異議的，可以向檢察機(jī)關(guān)申訴的，檢察工作人員要對(duì)其反映的異議情況及時(shí)記錄在案，并進(jìn)行查閱、調(diào)查，對(duì)于考核分?jǐn)?shù)合理以及不應(yīng)當(dāng)適用減刑假釋的予以解釋?zhuān)瑢?duì)于考核分?jǐn)?shù)不合理以及應(yīng)當(dāng)適用減刑假釋的應(yīng)當(dāng)要求管教干警予以糾正或者制發(fā)檢察意見(jiàn)。

（四）加強(qiáng)未成年犯減刑假釋制度的檢察監(jiān)督

1.事前監(jiān)督。北京市高法等部分制定的《關(guān)于對(duì)監(jiān)所罪犯減刑工作的規(guī)定》第三十七條、《關(guān)于對(duì)監(jiān)所罪犯假釋工作的規(guī)定》第十三條規(guī)定規(guī)定人民檢察院對(duì)減刑、假釋工作實(shí)行監(jiān)督。監(jiān)所在向人民法院提請(qǐng)減刑、假釋的同時(shí)，應(yīng)將擬提請(qǐng)減刑、假釋的犯罪名單、提請(qǐng)減刑、假釋建議書(shū)，書(shū)面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室，派駐檢察人員應(yīng)當(dāng)列席監(jiān)所提請(qǐng)減刑、假釋評(píng)審會(huì)議。人民檢察院對(duì)提請(qǐng)減刑、假釋有異議的，可以向有關(guān)人員調(diào)查、調(diào)閱有關(guān)卷宗，發(fā)現(xiàn)違反法律或者有關(guān)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)向監(jiān)所提出書(shū)面糾正意見(jiàn)，監(jiān)所在五日內(nèi)回復(fù)書(shū)面查證結(jié)果。

通過(guò)上述規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)在對(duì)監(jiān)獄提請(qǐng)未成年罪犯減刑、假釋之時(shí)就有對(duì)其監(jiān)督的權(quán)力，在提請(qǐng)減刑、假釋過(guò)程中有參與權(quán)和調(diào)查權(quán)。在發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后及時(shí)提出糾正意見(jiàn)，充分發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督職能，避免減刑、假釋工作中的封閉性，避免暗箱操作。

篇3

征得家長(zhǎng)同意 最嚴(yán)班規(guī)生效

坐落在渤海灣某地的華北中學(xué)，是一所半封閉式管理的學(xué)校。二年三班因接連發(fā)生打架、談戀愛(ài)、逃學(xué)等事件，一度成為學(xué)校典型的“問(wèn)題班”。2011年秋季開(kāi)學(xué)伊始，校領(lǐng)導(dǎo)為整頓班風(fēng)，決定調(diào)整班主任。新老師是教學(xué)經(jīng)驗(yàn)豐富、以精練、威嚴(yán)著稱(chēng)的黃艷欣。為不辜負(fù)學(xué)校與家長(zhǎng)的重托與期望，黃老師上任后的第一件事就是制定班規(guī)。征得了校領(lǐng)導(dǎo)和家長(zhǎng)的認(rèn)同后，二年三班“八不準(zhǔn)”紀(jì)律條款出臺(tái)。其中一條明確規(guī)定：凡學(xué)生在校期間談戀愛(ài)，發(fā)現(xiàn)后一律在班內(nèi)做檢討。這份最嚴(yán)班規(guī)由全班學(xué)生的家長(zhǎng)簽字后生效，發(fā)至每個(gè)學(xué)生手中。黃老師勤奮、敬業(yè)與嚴(yán)格的教學(xué)作風(fēng)，很快贏得了全班學(xué)生及家長(zhǎng)們的信任與敬愛(ài)，不僅班級(jí)紀(jì)律作風(fēng)明顯好轉(zhuǎn)，學(xué)生成績(jī)也逐漸上升。

發(fā)現(xiàn)學(xué)生早戀 引來(lái)家長(zhǎng)相逼

整頓后的二年三班，紀(jì)律一直保持著良好的狀態(tài)。2012年暑假過(guò)后，三年級(jí)新學(xué)期正式開(kāi)始?？牲S老師卻因病住院治療了2個(gè)月，直到十一長(zhǎng)假后，才回來(lái)上班。就在黃老師上班的第二天，剛吃過(guò)午飯，班里的一名學(xué)生匆忙跑進(jìn)辦公室，悄悄地向黃老師報(bào)告說(shuō)：“老師，咱班的小麗與謝楠正在那邊的柳樹(shù)下談戀愛(ài)呢！順著這名同學(xué)手指的方向看去，柳蔭下，兩個(gè)學(xué)生深情相擁的身影隱約可見(jiàn)。見(jiàn)狀，黃老師立即向柳樹(shù)下奔去。小麗與謝楠正投入地?fù)肀вH吻著，根本沒(méi)注意黃老師已走到他們眼前，兩個(gè)學(xué)生嚇得大叫了一聲，迅速分開(kāi)。

被帶入教室的兩個(gè)人如同犯了大罪，誠(chéng)惶誠(chéng)恐地低著頭，黃老師當(dāng)著其他同學(xué)的面，讓小麗與謝楠站到講臺(tái)一側(cè)接受?chē)?yán)厲的批評(píng)與訓(xùn)斥。最后還告訴他們二人晚上回家寫(xiě)好檢討書(shū)，明天在全班同學(xué)面前做檢討。翌日早自習(xí)時(shí)，小麗與謝楠均未交檢討書(shū)，黃老師當(dāng)即通知了家長(zhǎng)。

跳樓自殺未遂 引發(fā)賠償糾紛

二年三班的八條紀(jì)律是經(jīng)過(guò)全班學(xué)生家長(zhǎng)簽字同意的，因此，小麗的母親來(lái)到學(xué)校后，對(duì)她又是一頓訓(xùn)斥與批評(píng)，還當(dāng)著黃老師的面保證晚上就寫(xiě)好檢討書(shū)?？闪钊宋聪氲降氖?，執(zhí)拗的小麗當(dāng)著老師與家長(zhǎng)的面，不僅不認(rèn)錯(cuò)，還不服氣地說(shuō)：“一塊兒說(shuō)說(shuō)話(huà)、擁抱一下有什么了不起！這不是談戀愛(ài)，可你們都這樣看，不讓我們活啦？“小麗的母親一氣之下，當(dāng)著眾人的面，狠狠地扇了她一巴掌。不等母親的第二巴掌落下，小麗就哭著跑回了家。想到自己并未犯什么大錯(cuò)，母親的不理解讓自己在老師與同學(xué)面前丟盡臉面，難看、委屈、羞愧一齊涌向心頭。不等母親趕回家中，小麗就打開(kāi)窗戶(hù)，從三樓一躍而下。好在窗外樓下是一片灌木叢，樓層也不算高，小麗摔下后，除了一側(cè)臉部劃傷，右腿肱骨骨折外，未有生命危險(xiǎn)。

經(jīng)過(guò)3個(gè)月的治療與休養(yǎng)，小麗的病情基本治愈，卻花費(fèi)了近3萬(wàn)元的醫(yī)療費(fèi)。事后，小麗的母親越想越不是滋味。男女同學(xué)在一起說(shuō)說(shuō)話(huà)，擁抱一下就是談戀愛(ài)嗎？黃老師又是批評(píng)訓(xùn)斥、又是找來(lái)家長(zhǎng)讓寫(xiě)檢討，如此興師動(dòng)眾地負(fù)面影響，應(yīng)該說(shuō)是處理不當(dāng)，應(yīng)該承擔(dān)一定的損害賠償責(zé)任?？僧?dāng)小麗的母親找到學(xué)校，得到的回答卻是“學(xué)校及老師是按紀(jì)律規(guī)定處理此事，該紀(jì)律規(guī)定是經(jīng)家長(zhǎng)簽字認(rèn)可的，學(xué)校及老師無(wú)任何過(guò)錯(cuò)，更何況小麗自殺未遂是在校外發(fā)生?！?/p>

校方難辭其咎 法律自有公正

2013年春節(jié)過(guò)后，小麗母親以監(jiān)護(hù)人的身份向法院，請(qǐng)求判令學(xué)校承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)、補(bǔ)課費(fèi)、交通費(fèi)、精神損害撫慰金等費(fèi)用共計(jì)6萬(wàn)余元。

法院受理后，得知該校曾在某保險(xiǎn)公司為全體學(xué)生投保了校方責(zé)任險(xiǎn)，便依法追加了該保險(xiǎn)公司為本案的共同被告。

法院審理后認(rèn)為，校方嚴(yán)格管理，對(duì)違紀(jì)學(xué)生的不良行為予以批評(píng)，本身并無(wú)不當(dāng)。但是，未成年人的隱私受法律保護(hù)，對(duì)于學(xué)生的不良行為，學(xué)校教師當(dāng)著全班同學(xué)面批評(píng)，又召集雙方學(xué)生家長(zhǎng)到場(chǎng)，沒(méi)有顧及到未成年學(xué)生的自尊心和心理承受能力，對(duì)可能給未成年學(xué)生造成的傷害以及損害后果缺乏清醒的認(rèn)識(shí)和必要的預(yù)見(jiàn)，對(duì)未成年學(xué)生心理問(wèn)題的處置方法明顯不當(dāng)。其在批評(píng)教育、處理中存在未能注意場(chǎng)合，說(shuō)服教育、心理疏導(dǎo)不足，態(tài)度冷淡、甚至過(guò)于簡(jiǎn)單粗暴、訓(xùn)斥之過(guò)錯(cuò)。上述做法在客觀上將未成年學(xué)生的個(gè)人隱私間接公布于眾，致使尚未成年的小麗自尊心受到一定的傷害。同時(shí)，當(dāng)小麗于羞愧難看之中跑離學(xué)校時(shí)，校方未能當(dāng)即協(xié)同其家長(zhǎng)予以勸阻或采取相應(yīng)措施預(yù)防不測(cè)發(fā)生。

法院同時(shí)認(rèn)為，原告之女小麗雖尚未年滿(mǎn)15周歲，但其是非判定與社會(huì)法律知識(shí)能力已經(jīng)達(dá)到一定的程度，已經(jīng)具備了基本的法律意義上的辨認(rèn)和控制自己行為的能力，對(duì)其行為所可能造成的后果應(yīng)當(dāng)有一定的認(rèn)識(shí)。原告作為小麗的監(jiān)護(hù)人，在得知其早戀不良行為后，對(duì)小麗進(jìn)行了痛斥、打罵，教育方式明顯不當(dāng)；對(duì)小麗離?？赡軙?huì)采取的極端行為，因疏忽大意未能采取果斷的有效措施，盡監(jiān)護(hù)責(zé)任明顯不足，具有較大過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。經(jīng)查實(shí)，原告的實(shí)際損失共計(jì)為36340元，雙方應(yīng)按照過(guò)錯(cuò)的比例分擔(dān)，法院酌定被告華北中學(xué)按30%次要責(zé)任承擔(dān)賠償責(zé)任，即10902元，被告人保險(xiǎn)公司應(yīng)在校方的責(zé)任險(xiǎn)限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。余者由原告自行承擔(dān)。

錦州市人民檢察院楊學(xué)友檢察官點(diǎn)評(píng)：

本案主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，經(jīng)家長(zhǎng)簽字的“班規(guī)”是否有效？學(xué)校存在何種過(guò)錯(cuò)？學(xué)生在校外發(fā)生自殺未遂傷害，學(xué)校為何應(yīng)擔(dān)責(zé)？

本案中，小麗違犯紀(jì)律后，黃老師是按“八不準(zhǔn)”紀(jì)律條款要求其在全班做書(shū)面檢討，而該紀(jì)律規(guī)定是經(jīng)征得學(xué)生家長(zhǎng)的同意，以及學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)同的。若該紀(jì)律規(guī)定是合法的，那么黃老師的做法并無(wú)不當(dāng)之處。問(wèn)題是，該“八不準(zhǔn)”紀(jì)律條款中“凡學(xué)生在校期間談戀愛(ài)，一律在班內(nèi)做檢討”之規(guī)定因與國(guó)家法律規(guī)定相悖，不具有法律效力。換句話(huà)說(shuō)，學(xué)校及教師為嚴(yán)格管理需要，制定校規(guī)班規(guī)、制度紀(jì)律是可以的，但前提條件是不得與法律法規(guī)相沖突，否則無(wú)效。

《未成年人保護(hù)法》第三十九條規(guī)定：任何組織或者個(gè)人不得披露未成年人的個(gè)人隱私。隱私，是自然人擁有的與社會(huì)公共生活無(wú)關(guān)的個(gè)人生活信息和個(gè)人資料，屬于人格尊嚴(yán)的重要組成部分。無(wú)論未成年人男女之間的親吻擁抱是否屬于談戀愛(ài)，是否違紀(jì)，作為未成年的一種隱私，都有不被披露的權(quán)利。即使該隱私是一種觸犯的法律或者學(xué)校紀(jì)律規(guī)定的行為，法律與校規(guī)有處理的權(quán)利，但在處理過(guò)程中必須加以保密、保護(hù)其隱私內(nèi)容，不得隨意向外界披露。否則應(yīng)承擔(dān)民事法律責(zé)任。既然該“八不準(zhǔn)”紀(jì)律中的該款條規(guī)定與“不得披露未成年人的個(gè)人隱私”之法律規(guī)定相沖突，當(dāng)然是無(wú)效的。違法的、無(wú)效的規(guī)定即使得到學(xué)生家長(zhǎng)同意、校方領(lǐng)導(dǎo)的認(rèn)可，也同樣不能變?yōu)橛行А?/p>

校方主要存在以下三個(gè)方面的過(guò)錯(cuò)：一是對(duì)學(xué)生的不良行為，班主任教師在批評(píng)教育、處理此事中未能注意場(chǎng)合，當(dāng)著全班同學(xué)面批評(píng)，又召集雙方學(xué)生家長(zhǎng)到場(chǎng)，沒(méi)有顧及到未成年學(xué)生的自尊心和心理承受能力，在客觀上將未成年學(xué)生的個(gè)人隱私間接公布于眾，違反了未成年人保護(hù)法關(guān)于“任何組織或者個(gè)人不得披露未成年人的個(gè)人隱私”之法律規(guī)定。其二，批評(píng)教育方式上存在態(tài)度冷淡、簡(jiǎn)單粗暴、訓(xùn)斥，說(shuō)服教育、心理疏導(dǎo)不足，對(duì)可能給未成年學(xué)生造成的傷害以及損害后果缺乏清醒的認(rèn)識(shí)和必要的預(yù)見(jiàn)，對(duì)未成年學(xué)生心理問(wèn)題的處置方法明顯不當(dāng)，致使尚未成年的小麗自尊心受到一定的傷害。三是，當(dāng)小麗于羞愧難看之中跑離學(xué)校時(shí)，校方未當(dāng)即協(xié)同其家長(zhǎng)予以勸阻或采取相應(yīng)預(yù)防不測(cè)發(fā)生。

雖然小麗受傷害事件發(fā)生在校外，但引發(fā)小麗傷害的起因和前提條件卻發(fā)生于學(xué)校之內(nèi)，而且是因?yàn)樾７降奶幚矸绞讲划?dāng)所引發(fā)，校方存在違法之過(guò)錯(cuò)，而且，小麗所受傷害與校方之間具有因果關(guān)系。依照《侵權(quán)責(zé)任法》第十六條的規(guī)定：侵害他人造成人身?yè)p害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。第二十六條規(guī)定：被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。因此，人民法院判決校方按30%（次要責(zé)任）承擔(dān)賠償責(zé)任，體現(xiàn)了公平公正的法律原則。

篇4

（一）犯罪案件數(shù)量呈逐年上升的趨勢(shì)

2008年，案件數(shù)量23件，犯罪人數(shù)37人；2009年，案件數(shù)量23件，犯罪人數(shù)40人；2010年，案件數(shù)量32件，犯罪人數(shù)45人；2011年，案件數(shù)量19件，犯罪人數(shù)30人；2012年，案件數(shù)量33件，犯罪人數(shù)35人。

（二）犯罪案件主要集中在16—18歲之間

14周歲到15周歲，案件數(shù)量23件，犯罪人數(shù)34人；16周歲 17周歲，案件數(shù)量107件，犯罪人數(shù)153人。

（三）犯罪類(lèi)型主要是侵犯財(cái)產(chǎn)類(lèi)犯罪

侵財(cái)類(lèi)案件82件，犯罪人數(shù)122人；危害社會(huì)秩序類(lèi)案件15件，犯罪人數(shù)28人；故意傷害類(lèi)案件28件，犯罪人數(shù)32人。

（四）犯罪方式主要是共同犯罪案件

共同犯罪案件80件，犯罪人數(shù)137人；非共同犯罪案件50人，犯罪人數(shù)50人。

（五）文化程度主要集中在初中文化水平

文盲，案件4件，犯罪人數(shù)4人；小學(xué)文化，案件17件，犯罪人數(shù)19人；初中文化，案件92件，犯罪人數(shù)142人；高中文化，案件11件，犯罪人數(shù)22人。

二、河南省xx縣未成年人犯罪司法實(shí)踐問(wèn)題研究

（一）事前預(yù)防中存在的問(wèn)題

1.監(jiān)護(hù)制度不完善

在XX縣，70%以上的未成年人是留守群體，父母多在外務(wù)工，監(jiān)護(hù)責(zé)任往往落在爺爺奶奶和外公外婆身上，但是，這些監(jiān)護(hù)人的精力和能力畢竟是有限，無(wú)論是物質(zhì)還是精神層面都無(wú)法滿(mǎn)足當(dāng)下未成年人發(fā)展的需求。

2.學(xué)校管理不善

在XX縣存在農(nóng)村學(xué)生流失率大幅度上升的教學(xué)環(huán)境。小規(guī)模的教學(xué)環(huán)境導(dǎo)致學(xué)校管理缺乏規(guī)范，規(guī)章制度執(zhí)行不嚴(yán)，學(xué)生紀(jì)律松懈，教學(xué)秩序混亂，學(xué)生很容易感染惡習(xí)、滋生犯罪心理。還有就是教師的素質(zhì)問(wèn)題，當(dāng)然這僅是個(gè)案問(wèn)題，但也應(yīng)當(dāng)引起重視，輕則對(duì)學(xué)生惡語(yǔ)相加，重則進(jìn)行體罰，對(duì)于那些叛逆心極重學(xué)生而言，便容易滋生厭學(xué)情緒，破罐子破摔。

3.社會(huì)各方面保護(hù)未成年人的配套措施形式化

《預(yù)防未成年人犯罪法》第一章第三條規(guī)定：“預(yù)防未成年人犯罪，在各級(jí)人民政府組織領(lǐng)導(dǎo)下，實(shí)行綜合治理。”“政府有關(guān)部門(mén)、司法機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、有關(guān)社會(huì)團(tuán)體、學(xué)校、家庭、城市居民委員會(huì)、農(nóng)村村民委員會(huì)等各方面共同參與，各負(fù)其責(zé)，做好預(yù)防未成年人犯罪工作，為未成年人身心健康創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。”雖然法律對(duì)政府、學(xué)校、司法行政部門(mén)等的職責(zé)做出了相應(yīng)規(guī)定，但真正反映到現(xiàn)實(shí)中卻差強(qiáng)人意。

（二）事中監(jiān)督中存在的問(wèn)題

1.社會(huì)調(diào)查報(bào)告制作的主體不適當(dāng)

公安機(jī)關(guān)是最早介入案件調(diào)查當(dāng)中的，在案件偵查環(huán)節(jié)便可以對(duì)未成年人各個(gè)方面的成長(zhǎng)經(jīng)歷和背景有所了解，為制作調(diào)查報(bào)告提供了一個(gè)便利條件，在移送檢察機(jī)關(guān)的同時(shí)將社會(huì)調(diào)查報(bào)告一并附卷移送，節(jié)省檢察機(jī)關(guān)審查案件的時(shí)間，同樣，到了審判階段，法官在閱卷的過(guò)程中可以很清晰地對(duì)案件整體有所把握，對(duì)于案件快速審結(jié)極有幫助。

2.未嚴(yán)格執(zhí)行分押措施

在調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，在沒(méi)有宣布批準(zhǔn)逮捕之前的關(guān)押，未成年的犯罪人和成年的犯罪人是被關(guān)押在一起的。法律制定分押措施的初衷就是為了防止未成年犯罪人和成年犯罪人交叉感染，但是，在逮捕之前的關(guān)押這個(gè)時(shí)間段就是現(xiàn)實(shí)中存在遺漏的地方。法律已經(jīng)明確規(guī)定了分別關(guān)押的制度，XX縣的執(zhí)行顯然是違背法律的。

3.個(gè)別案件存在刑訊逼供的現(xiàn)象

刑訊逼供一直是我國(guó)司法實(shí)踐中被人們廣為批判的現(xiàn)象，在未成年人犯罪案件中，也并沒(méi)有杜絕，但相對(duì)于成年人犯罪，這并不是普遍存在的，但考慮到未成年人的特殊身份，出于保護(hù)未成年犯罪人的合法權(quán)益以及《刑事訴訟法》中也已經(jīng)對(duì)此問(wèn)題作出相應(yīng)的規(guī)定，該行為并沒(méi)有引起足夠的重視。

（三）事后安置中存在的問(wèn)題

1.在校生的安置

未成年在校生犯罪的，其所在學(xué)校通常會(huì)在第一時(shí)間了解到事情的全部情況之后做出開(kāi)除學(xué)籍的決定。對(duì)于那些沒(méi)有條件和能力的家庭而言，干脆讓孩子輟學(xué)在家務(wù)農(nóng)或者安排其就近或者外出打工，成為社會(huì)閑散人員，這是一個(gè)很大的潛在性危險(xiǎn)。沒(méi)有接受足夠的文化課知識(shí)的熏陶、社會(huì)道德的感染以及法律常識(shí)的普及，加上心智、判斷和認(rèn)知能力發(fā)展的半成熟狀態(tài)，很容易受到不良人員和環(huán)境的誘惑。

2.社會(huì)閑散未成年人的安置

在XX縣，該有的機(jī)構(gòu)根本起不到任何作用，形同虛設(shè)，筆者認(rèn)為這是一個(gè)很?chē)?yán)肅和迫切的問(wèn)題。政府設(shè)立這些機(jī)構(gòu)的初衷就是希望他們?cè)谏鐣?huì)中可以發(fā)揮應(yīng)有的作用，對(duì)社會(huì)作出相應(yīng)的貢獻(xiàn)，而不是把他們當(dāng)做擺設(shè)，每年還要用大量稅收來(lái)養(yǎng)活，造成資源的嚴(yán)重浪費(fèi)。

三、對(duì)未成年人犯罪完善的建議

（一）事前預(yù)防措施的完善

1.完善未成年人的家庭教育

首先，對(duì)完整家庭而言，父母應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變對(duì)孩子的教育方式，單純的打罵勢(shì)必產(chǎn)生相反的效果，不要把自己的意識(shí)強(qiáng)加在孩子身上，及時(shí)和孩子做好思想溝通，學(xué)習(xí)和叛逆期階段孩子相處之道。

其次，對(duì)單親家庭而言，父母雙方都應(yīng)當(dāng)盡到自己應(yīng)盡的義務(wù)，單親家庭的孩子往往需要更多的關(guān)心和呵護(hù)，稍不留神就會(huì)給他們的心靈造成陰影，影響其健康成長(zhǎng)。

最后，對(duì)留守家庭而言，在監(jiān)護(hù)人無(wú)法充分滿(mǎn)足未成年人發(fā)展需要時(shí)，就需要調(diào)動(dòng)其他一些積極的力量來(lái)彌補(bǔ)，不能把教育的責(zé)任完全地推給留守家庭。

2.完善學(xué)校管理制度

一方面，學(xué)校應(yīng)當(dāng)加大德育工作的投入力度，培養(yǎng)學(xué)生健康發(fā)展和全面發(fā)展。學(xué)校應(yīng)當(dāng)糾正只重學(xué)習(xí)成績(jī)，不重思想教育的錯(cuò)誤做法，成長(zhǎng)和成才一樣重要，缺少了其中的任何一點(diǎn)都是殘缺的。與此同時(shí)還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法制教育工作的宣傳和普及。

另一方面，關(guān)心學(xué)生的心理活動(dòng)，做好心理輔導(dǎo)工作，及時(shí)解決心理困惑。這項(xiàng)重任就落在了教師的肩上，這對(duì)教師的心理素質(zhì)以及職業(yè)道德修養(yǎng)都有著很高的要求。

3.完善社會(huì)各方面保護(hù)工作

一方面，加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)吧、酒吧、KTV、等場(chǎng)所的監(jiān)管和治理，凈化網(wǎng)絡(luò)空間及學(xué)校周邊環(huán)境。改變各部門(mén)互相推諉，工作脫節(jié)，責(zé)任沒(méi)有真正落實(shí)的現(xiàn)狀，成立專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)管理的機(jī)構(gòu)，將原來(lái)被分割開(kāi)來(lái)的行政權(quán)力由某一專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一行使，責(zé)任追究一步到位，把監(jiān)管工作具體化、規(guī)范化，盡量減少觸發(fā)未成年人犯罪的誘因。

另一方面，針對(duì)XX縣的現(xiàn)狀，可以開(kāi)設(shè)幾所有關(guān)計(jì)算機(jī)、汽車(chē)修理或者 廚師等技能培訓(xùn)的機(jī)構(gòu)，由個(gè)人出資成立、政府補(bǔ)貼、學(xué)習(xí)者交納少許費(fèi)用的形式成立，學(xué)習(xí)者僅需要繳納基本的損耗和維修等少許費(fèi)用，不至于給其造成經(jīng)濟(jì)上的壓力，這樣既可以充分調(diào)動(dòng)社會(huì)力量來(lái)幫助未成年人群體，也有利于解決未成年犯罪人事后安置的困境。

（二）事中監(jiān)督措施的完善

1.社會(huì)調(diào)查報(bào)告由公安機(jī)關(guān)制作

公安機(jī)關(guān)是最先了解案件和犯罪的未成年人基本情況的，在偵查案件的同時(shí)制作調(diào)查報(bào)告并一并提交給檢察機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)工作人員在閱卷時(shí)就對(duì)犯罪嫌疑人有大致的了解，可以提升工作效率，節(jié)約結(jié)案時(shí)間，這對(duì)未成年犯罪嫌疑人來(lái)說(shuō)是很有利的。

2.嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)法律法規(guī)

嚴(yán)格執(zhí)行《刑事訴訟法》第269條第2款的規(guī)定。對(duì)違反這一法律規(guī)定的，務(wù)必要追究到行為人的個(gè)人責(zé)任，這樣才能起到警示和懲戒的作用，讓執(zhí)法者真正意識(shí)到未成年犯罪人權(quán)益保護(hù)的重要性。

未成年犯罪人提出被刑訊逼供的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)引起極大的重視，絕不姑息，也要追究到責(zé)任人。此外，從保護(hù)未成年犯罪人的角度考慮，在法庭審理環(huán)節(jié)，未成年被告人提出受到刑訊逼供訴訟請(qǐng)求的，可以適用舉證責(zé)任倒置的訴訟程序，由公安機(jī)關(guān)舉證證明其沒(méi)有實(shí)施該行為，除非有充足的證據(jù)證明，否則就認(rèn)為被告的請(qǐng)求成立。

3.嚴(yán)格執(zhí)行未成年人犯罪量刑規(guī)范

2010年3月31日，河南省高級(jí)人民法院下發(fā)了《未成年人犯罪量刑規(guī)范化指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》），為河南省實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年被告人量刑的規(guī)范化、精細(xì)化奠定了基礎(chǔ)，為人民法院審理未成年人刑事案件提供了更為明確的操作依據(jù)。《意見(jiàn)》規(guī)定，對(duì)于積極退贓、退賠的未成年被告人，應(yīng)當(dāng)綜合犯罪性質(zhì)、退贓、退賠行為對(duì)損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度及退贓、退賠數(shù)額等情況確定從寬處理，具體幅度從30%到10%以下不等。筆者認(rèn)為在此還有進(jìn)一步細(xì)化的空間，當(dāng)然肯定還存在不夠成熟的地方。具體如下：

侵財(cái)類(lèi)案件

在XX縣，侵財(cái)類(lèi)案件主要以盜竊和故意毀壞財(cái)物犯罪行為居多，我們主要圍繞這兩類(lèi)來(lái)制定更為具體細(xì)則。

A.退贓，還原被害者的損失或者按照當(dāng)?shù)禺?dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行足額的彌補(bǔ)，減輕5%；

B.積極賠償被害者因犯罪行為而遭受的一切附加損失，如交通費(fèi)、誤工費(fèi)等等，減輕0.25%；

C.積極賠禮道歉，取得被害者的諒解；再進(jìn)行一定數(shù)額的賠償，取得被害者的諒解，減輕0.25%。

傷害類(lèi)案件

在XX縣，傷害類(lèi)案件主要集中在故意傷害或者過(guò)失致人重傷的犯罪行為。

A.將受害者送往醫(yī)院，積極進(jìn)行救治，并且支付了所有的醫(yī)療費(fèi)用，減輕5%；

B.積極賠禮道歉，取得被害者的諒解；再進(jìn)行一定數(shù)額的賠償，取得被害者的諒解，減輕0.25%；

C.保證被害者后續(xù)治療費(fèi)用的通暢，減輕0.25%。

（三）事后安置措施的完善

1.在校生的安置

學(xué)校應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)貙?duì)校紀(jì)校規(guī)進(jìn)行一些調(diào)整，給犯罪的未成年一個(gè)改過(guò)的機(jī)會(huì)，開(kāi)除學(xué)籍不是唯一的做法。筆者認(rèn)為，學(xué)?？梢砸罁?jù)一定的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)來(lái)制定，參考我們刑法中關(guān)于偶犯、初犯、主從犯等標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行處罰。因?yàn)椋坏┟撾x校園來(lái)到社會(huì)這個(gè)大染缸，對(duì)于未成年人而言，除非擁有良好的心理素質(zhì)和道德修養(yǎng)，自我約束，否則很難不被社會(huì)上的不良風(fēng)氣所感染。

2.社會(huì)閑散人員的安置

對(duì)尚未完成義務(wù)教育的閑散未成年人，應(yīng)督促、要求其重返校園，接受義務(wù)教育。有關(guān)未成年人保護(hù)的相關(guān)組織，應(yīng)當(dāng)密切聯(lián)系司法機(jī)關(guān)，及時(shí)了解犯罪的未成年人，對(duì)于符合九年義務(wù)教育范圍內(nèi)的未成年犯罪人，督促其家庭或者個(gè)人或者所在地的相關(guān)基層組織，家庭有能力供應(yīng)其繼續(xù)求學(xué)的就繼續(xù)求學(xué)，家庭沒(méi)有能力供應(yīng)其繼續(xù)求學(xué)的，有政府部門(mén)或者保護(hù)未成年人的相關(guān)組織為其出資、聯(lián)系學(xué)校以便順利完成九年義務(wù)教育。

對(duì)已經(jīng)結(jié)束義務(wù)教育的閑散未成年人，政府應(yīng)該為其提供職業(yè)培訓(xùn)、就業(yè)指導(dǎo)、幫助，出臺(tái)相關(guān)的優(yōu)惠政策。前文在完善社會(huì)各方面保護(hù)工作中已經(jīng)提到，不再贅述。

參考文獻(xiàn)：

[1]張?chǎng)?未成年人犯罪與司法制度研究.貴陽(yáng)：貴州人民出版社.2005年版.

[2]康樹(shù)華.青少年犯罪與治理.北京：中國(guó)人民公安大學(xué)出版社.2000年版.

篇5

關(guān)鍵詞:盜竊罪;法律規(guī)定;法律適用

一、盜竊罪概述

(一)盜竊罪的含義及構(gòu)成條件

自古以來(lái)盜竊罪就是國(guó)家法律設(shè)定中的一個(gè)關(guān)鍵項(xiàng)目，因?yàn)楸I竊的行為并沒(méi)有隨著社會(huì)文明程度的提升而減少。盜竊無(wú)論是從法律上來(lái)講還是從社會(huì)文明認(rèn)知的角度上來(lái)看都是非法奪取或占據(jù)他人財(cái)物的行為，這里的非法也即未經(jīng)他人同意或在他人不知道的情況下，盜竊罪在我們國(guó)家是案發(fā)率最高的一種犯罪行為，而且該行為對(duì)社會(huì)安全和穩(wěn)定，對(duì)人們的正常生活都有著非常嚴(yán)重的影響，嚴(yán)重的甚至?xí)绊懻麄€(gè)社會(huì)的穩(wěn)定。從法律的角度來(lái)說(shuō)由于盜竊行為發(fā)生的范圍過(guò)于廣泛，盜竊罪的構(gòu)成要素需要根據(jù)實(shí)際的情況來(lái)界定，但是基本的構(gòu)成條件是明確的，盜竊罪的構(gòu)成條件就是，偷盜人在物主不知道的情況下，非法獲取他人財(cái)物，只要具備這兩個(gè)條件，該行為就可以被認(rèn)定為盜竊。

(二)盜竊罪的本質(zhì)特征

對(duì)于同一案件不同的人有不同的看法，一些人可能認(rèn)為該行為可以被認(rèn)定為是盜竊罪，但是也有一些人認(rèn)為該行為可以被認(rèn)定為是詐騙罪，不同的法律判定決定了這個(gè)人受到的法律懲罰也是不同的。我們國(guó)家刑法明確規(guī)定盜竊罪就是指，以非法占為己有為目的，盜取公私財(cái)務(wù)數(shù)額較大，或者多次竊取公私財(cái)務(wù)的行為就是盜竊行為。從這個(gè)定義中可以看出盜竊的基本特征表現(xiàn)為兩個(gè)方面，一方面就是秘密地、在當(dāng)事人不知道的情況下獲取公、私財(cái)務(wù)，另一方面就是竊取，而不是正當(dāng)?shù)哪米?，這里的竊取也包括用暴力手段從當(dāng)事人手中搶奪，或者是經(jīng)過(guò)威脅、迫害當(dāng)事人發(fā)生的盜竊等，符合這兩個(gè)基本特征的行為都可以稱(chēng)之為盜竊，但是總的來(lái)說(shuō)我們國(guó)家的法律對(duì)盜竊罪的設(shè)置并不夠明確，這樣就很容易導(dǎo)致一些行為認(rèn)定模糊，法律懲罰不知該如何確定，這方面我們國(guó)家應(yīng)該結(jié)合我們國(guó)家的實(shí)際情況學(xué)習(xí)國(guó)外一些法律比較完善的國(guó)家的盜竊法律認(rèn)定。

(三)我們國(guó)家盜竊罪法律認(rèn)定中的不足

建設(shè)法治社會(huì)的觀點(diǎn)和意見(jiàn)自從建立以來(lái)就受到了社會(huì)各界、國(guó)際上的認(rèn)可和鼓勵(lì)，但是很明顯的是我們國(guó)家的法律設(shè)定明顯還存在一些不完善，這就導(dǎo)致一些不法分子，利用法律的不完善實(shí)施違法行為，從盜竊罪的設(shè)定來(lái)說(shuō)具體的不完善主要表現(xiàn)在:首先就是盜竊未遂是否要定罪，一些人可能會(huì)由于一時(shí)的頭腦發(fā)熱，或者是在某種東西的刺激下產(chǎn)生了盜竊的念頭，但是在實(shí)施的過(guò)程中沒(méi)有成功，或者是中途放棄了這樣的念頭，對(duì)于這樣的行為如何處置，是否要定性為盜竊國(guó)家的法律中并沒(méi)有明確的規(guī)定，其次就是國(guó)家關(guān)于多次盜竊的累積問(wèn)題并沒(méi)有給出明確的規(guī)定，是否可以累積，間隔多久的可以累積等都沒(méi)有明確的規(guī)定，實(shí)際上多次盜竊的懲處應(yīng)該更加嚴(yán)格，但是沒(méi)有這邪惡規(guī)定就給正常的法律判定帶來(lái)了困難和麻煩，最后就是關(guān)于盜竊物品的金額認(rèn)定的問(wèn)題國(guó)家沒(méi)有規(guī)定，比如多次盜竊金額是否可以累加，盜竊物品應(yīng)該按照市價(jià)進(jìn)行認(rèn)定，還是應(yīng)該折舊，如何折舊等都沒(méi)有明確的規(guī)定，因?yàn)楸I竊金額達(dá)到一定數(shù)量必須要接受刑事處罰的，但是關(guān)于盜竊金額的不明確規(guī)定就給后續(xù)的法律處置問(wèn)題帶來(lái)了阻礙。這些都是我們國(guó)家盜竊罪法律規(guī)定中不完善的地方，也是未來(lái)我們國(guó)家盜竊罪相關(guān)法律必須要完善的地方。

二、盜竊罪的數(shù)額認(rèn)定的相關(guān)法律適用問(wèn)題

(一)盜竊罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)減半的法律設(shè)定

我們國(guó)家2013年出具的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“解釋”)中關(guān)于盜竊罪“數(shù)額較大”的解釋中明確提出，只有滿(mǎn)足或者符合以下條件的才可以滿(mǎn)足盜竊數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)減半，一個(gè)就是之前由于盜竊已經(jīng)受到過(guò)刑事處罰的，另外一個(gè)就是在一年之內(nèi)已經(jīng)由于盜竊受到過(guò)行政處罰的，最后一個(gè)就是由于盜竊者的盜竊產(chǎn)生的后果相對(duì)比較嚴(yán)重的。只有滿(mǎn)足這三者的盜竊行為在進(jìn)行法律認(rèn)定時(shí)，可以將盜竊的數(shù)額進(jìn)行減半，除此之外的盜竊行為需要按照盜竊金額來(lái)進(jìn)行確定，但是在這個(gè)規(guī)定和解釋中還有幾點(diǎn)在實(shí)際的司法認(rèn)定過(guò)程中存在問(wèn)題，這些問(wèn)題影響了罪與非罪的判定，以下主要針對(duì)這兩個(gè)問(wèn)題展開(kāi)分析和討論。

(二)《解釋》中關(guān)于“盜竊的”的定義模糊

解釋中對(duì)盜竊的定義在實(shí)際的司法實(shí)踐中有非常的歧義，尤其是在進(jìn)行一些罪與非罪的判定時(shí)嚴(yán)重時(shí)會(huì)給罪名的判定帶來(lái)嚴(yán)重的影響。其中有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在刑法中關(guān)于盜竊的規(guī)定和設(shè)置明確說(shuō)明盜竊罪名的含義，而且在刑法中規(guī)定只有之前行為依照刑法被認(rèn)定為是盜竊罪的人才符合數(shù)額減半的規(guī)定，但是實(shí)際上社會(huì)中發(fā)生的盜竊案件各式各樣，復(fù)雜多變，按照這樣的方式評(píng)判，會(huì)產(chǎn)生很多的異議，另外一種觀點(diǎn)則認(rèn)為對(duì)刑法條款中的盜竊不能機(jī)械化地簡(jiǎn)單了解，應(yīng)該根據(jù)實(shí)際發(fā)生的案件情況對(duì)待，更應(yīng)該綜合盜竊罪的實(shí)際情況做出明確的區(qū)分和規(guī)定，這也是我們國(guó)家盜竊罪相關(guān)規(guī)定中比較不完善的地方之一。這些定義和規(guī)定的模糊不清給實(shí)際的盜竊罪的確定以及相應(yīng)的法律懲罰工作的開(kāi)展帶來(lái)了非常大的困難。

(三)有盜竊前科的未成年人是否適用解釋中盜竊金額減半的規(guī)定

未成年人是國(guó)家的未來(lái)，更是民族的希望，關(guān)于未成年人的成長(zhǎng)和教育一直是國(guó)家的重點(diǎn)關(guān)注項(xiàng)目，即使是同樣的犯罪行為未成年人受到的法律懲罰也會(huì)比成年人少，對(duì)于未成年人的盜竊罪的法律規(guī)定也是如此，但是由于社會(huì)中各種各樣的事物影響了正常的青少年的成長(zhǎng)和教育，導(dǎo)致近幾年來(lái)我們國(guó)家的青少年犯罪率越來(lái)越高，這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)引起了國(guó)家和政府的高度重視，關(guān)于有盜竊前科的青少年盜竊罪是否適用盜竊金額減半的規(guī)定有明顯的歧義，一方面是對(duì)未成年的盜竊罪的犯罪次數(shù)的規(guī)定不夠明確，其次就是未成年的盜竊罪罪名成立的設(shè)置不夠明確。個(gè)人認(rèn)為未成年人第一次盜竊罪應(yīng)該適用盜竊金額減半的規(guī)定，但是對(duì)于多次，或者屢次盜竊的未成年不應(yīng)該適用盜竊金額減半的規(guī)定，因?yàn)檫@些屢次犯錯(cuò)的未成年人如果不進(jìn)行恰當(dāng)?shù)慕逃厝粫?huì)給社會(huì)帶來(lái)嚴(yán)重的影響，甚至有可能會(huì)危及社會(huì)的安定和安全，教育這些未成年人是社會(huì)的職責(zé)，同時(shí)也是這些未成年人成長(zhǎng)的要求，對(duì)于這些未成年人來(lái)說(shuō)未來(lái)的路還有很長(zhǎng)，只有迷途知返才能為社會(huì)做貢獻(xiàn)，實(shí)現(xiàn)自己的人生價(jià)值。

三、對(duì)重復(fù)多次盜竊的法律認(rèn)定和法律適用問(wèn)題

重復(fù)多次盜竊具體是指一些盜竊受到行政處罰后再次，或者多次重復(fù)盜竊的行為，這種行為不僅說(shuō)明這類(lèi)犯罪人士是習(xí)慣性的偷盜，甚至是將盜竊作為自己的職業(yè)，對(duì)于這樣的行為法律必須要進(jìn)行嚴(yán)厲的打壓，但是在實(shí)際的法律適用過(guò)程中可以看出，某個(gè)罪犯多次盜竊、或者是某個(gè)罪犯一次性盜竊金額特別大在實(shí)際的法律定罪執(zhí)行過(guò)程中總是會(huì)由于這樣那樣的問(wèn)題出現(xiàn)一些問(wèn)題，其中是否定罪，如何定罪成為焦點(diǎn)，這些爭(zhēng)議成為我們國(guó)家法律認(rèn)定過(guò)程中的重難點(diǎn)，以下主要對(duì)重復(fù)多次盜竊的法律認(rèn)定和法律適用問(wèn)題展開(kāi)詳細(xì)的分析和研究。

(一)關(guān)于多次盜竊中“次”的認(rèn)定的不同觀點(diǎn)

從字面上來(lái)看多次盜竊中“次”應(yīng)該是次數(shù)的意思，但是由于多次盜竊罪名比較嚴(yán)重，而且相應(yīng)的法律懲罰也比較嚴(yán)重，因此在實(shí)際的法律實(shí)施過(guò)程中關(guān)于多次盜竊中的“次”不同的人有不同的認(rèn)定，而且關(guān)于多次中每次之間的間隔不同也有很大的區(qū)別不同，一些人認(rèn)為有必要根據(jù)某個(gè)人所有的盜竊罪名的次數(shù)來(lái)確定，但是一些法律人士也認(rèn)為一些人每次盜竊之間的間隔非常大，可以忽略很久之前的盜竊行為，每個(gè)觀點(diǎn)支持者都不同，而且各自都有非常有力的證據(jù)證明自己的觀點(diǎn)，但是我們國(guó)家的相關(guān)法律法規(guī)中明確說(shuō)明對(duì)于多次盜竊中“次”的理解應(yīng)該是:某個(gè)犯罪者基于同一個(gè)犯罪意圖實(shí)施的多次盜竊犯罪可以認(rèn)定為多次盜竊，比如某人在同樣的場(chǎng)景，相似的地點(diǎn)多次實(shí)施盜竊就可以稱(chēng)之為多次盜竊，又或許是由于同樣的目的(非法獲取財(cái)物)實(shí)施多次盜竊的。盡管法律設(shè)定中有這樣的規(guī)定，但是仍然有法律人士認(rèn)為如果同一個(gè)人在短時(shí)間內(nèi)在同一地點(diǎn)由于同樣的原因開(kāi)展多次盜竊仍然可以認(rèn)定為一次盜竊，同樣的也法律人士認(rèn)為不論是否是同樣的目的，也不論是否在同一場(chǎng)和，開(kāi)展了多次盜竊行為，就應(yīng)該被認(rèn)定為多次盜竊，這兩種觀點(diǎn)是目前是法律界認(rèn)為多次盜竊中“次”的認(rèn)定最大的不同，也是是否要按照法律規(guī)定判定為多次盜竊最困難的地方。

(二)多次盜竊既遂的法律認(rèn)定和法律適用

法律具有公平、公正的基本功能，即使不能做到絕對(duì)的公平，但是至少法律的存在能夠確保社會(huì)的公平和公正得到基本的維護(hù)，從法律的角度來(lái)說(shuō)上述的兩個(gè)對(duì)多次盜竊中“次”的兩種極端的認(rèn)定都是錯(cuò)誤的，對(duì)于那些多次盜竊既遂的行為相對(duì)較為公平的法律認(rèn)定應(yīng)該是根據(jù)實(shí)際情況確定，除了盜竊數(shù)額較大金額的財(cái)物、國(guó)家文物等珍貴物品，或者是由于其多次盜竊給當(dāng)事人的生命財(cái)產(chǎn)帶來(lái)嚴(yán)重的損失需要追究其刑事責(zé)任之外，其他的多次盜竊既遂案件的法律認(rèn)定有明確的規(guī)定，首先多次盜竊既遂是指罪犯多次盜竊成功，也即成功獲得他人的財(cái)物，滿(mǎn)足自己的盜竊目的或者符合其盜竊的意圖，這些形成多次盜竊既遂，盜竊既遂的案件需要考慮其盜竊的財(cái)物，這些財(cái)物給失主帶來(lái)的影響，對(duì)于失主帶來(lái)的影響的程度決定了盜竊者需要受到的法律懲罰的嚴(yán)重程度，這樣的處罰多次盜竊罪的處理方式是社會(huì)公認(rèn)比較公平的，畢竟失主才是整個(gè)盜竊行為中受損失最大的人，法律需要充分考慮和估計(jì)失主的損失和感受。

(三)多次盜竊未遂的法律認(rèn)定和法律適用

多次盜竊未遂是盜竊案件中比較常見(jiàn)的一種時(shí)間，實(shí)際上就是指在罪犯開(kāi)展犯罪活動(dòng)的過(guò)程中，只是實(shí)施了盜竊行為，但是并沒(méi)有獲得實(shí)質(zhì)性的物品，也即并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)其盜竊的意圖，盜竊的初衷沒(méi)有得到滿(mǎn)足，或者是盜竊的念頭在實(shí)施盜竊的過(guò)程中被打消，并沒(méi)有開(kāi)展盜竊活動(dòng)等，這些都是多次盜竊未遂。認(rèn)定盜竊未遂的行為成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)，一些人認(rèn)為既然盜竊未遂，就沒(méi)有對(duì)社會(huì)和個(gè)人帶來(lái)任何損失，不應(yīng)該有任何的過(guò)錯(cuò)，但是也有人認(rèn)為盡管盜竊未遂，但是至少說(shuō)明有這樣的念頭，如果不及時(shí)進(jìn)行相應(yīng)的懲罰，必然后患無(wú)窮，這兩種說(shuō)法各有各的道理，但是對(duì)于多次盜竊未遂的行為法律也有相關(guān)的規(guī)定，法律規(guī)定，對(duì)于多次盜竊未遂的情況應(yīng)該根據(jù)盜竊行為的實(shí)際情況來(lái)確定，一些犯罪行為雖然沒(méi)有成功實(shí)施但是卻給個(gè)人和社會(huì)帶來(lái)了損失，比如某人入室盜竊未成功，卻破壞了主人家里的貴重物品，那么該盜竊者就必須要接受法律的懲罰，并進(jìn)行相應(yīng)的賠償，反之對(duì)于那些盜竊未遂，也沒(méi)有給社會(huì)和個(gè)人帶來(lái)?yè)p失的行為則應(yīng)該進(jìn)行批評(píng)教育，可以不接受法律的懲罰?？傊畬?duì)于盜竊未遂的行為應(yīng)該根據(jù)實(shí)際的情況和法律規(guī)定來(lái)確定。

四、小結(jié)

通過(guò)本文的分析和研究可以看出，盜竊行為確實(shí)給社會(huì)和個(gè)人帶來(lái)了嚴(yán)重的影響，嚴(yán)重的甚至危及社會(huì)大眾的生命安全，上升為刑事案件，但是我們國(guó)家關(guān)于盜竊罪名的確定以及懲罰的相關(guān)規(guī)定和措施都還不完善，還有很多需要改善的地方，但是相信在法制社會(huì)建設(shè)的帶領(lǐng)下，在社會(huì)各界的共同努力和支持下，我們國(guó)家的盜竊法律必然會(huì)得到不斷的完善，進(jìn)而能夠更好地為維護(hù)社會(huì)公平和社會(huì)和諧做貢獻(xiàn)。

作者:張茜 單位:渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院

參考文獻(xiàn)：

篇6

【關(guān)鍵詞】性騷擾；危害；立法；完善

一、性騷擾的法律概念

“性騷擾”在我國(guó)屬于舶來(lái)詞，性騷擾的第一次提出是于上個(gè)世紀(jì)九十年代，是由美國(guó)的女權(quán)主義者凱瑟琳？麥金農(nóng)提出的，當(dāng)時(shí)她所提出的性騷擾指的是通過(guò)濫用權(quán)力，在工作場(chǎng)所、學(xué)校或其他公共領(lǐng)域，以欺凌、恐嚇、控制等手段向女性作出不受其歡迎的與性有關(guān)的言語(yǔ)、要求或舉動(dòng)的行為。在我國(guó)，第一次提出性騷擾概念是2001年在西安首例媒體公開(kāi)報(bào)導(dǎo)的性騷擾索賠案中提到這個(gè)概念。

“性騷擾”從在我國(guó)第一次的出現(xiàn)到現(xiàn)在，僅十幾年時(shí)間，由于認(rèn)知和知識(shí)的層面不一樣，其具體概念也就很不明確。筆者認(rèn)為，關(guān)于性騷擾的定義應(yīng)為：違背他人意志向他人作出與性有關(guān)的語(yǔ)言和行為舉動(dòng)，給他人的身心造成困擾的行為。要想很好的理解何為性騷擾應(yīng)把握以下幾點(diǎn)：一是對(duì)實(shí)施性騷擾主體的理解。性騷擾實(shí)施主體沒(méi)有男女性之分別，即實(shí)施主體有男性也有女性，實(shí)施處罰主體的年齡有一定的界定，且以會(huì)有性沖動(dòng)為基礎(chǔ)。這一個(gè)是出于人類(lèi)發(fā)育成長(zhǎng)的程度來(lái)做規(guī)定，對(duì)于這一點(diǎn)也是與我國(guó)刑法的規(guī)定有關(guān)。刑法在區(qū)分幼年和成年獲刑年齡是有一個(gè)判刑規(guī)定的，判刑與否在刑法上是以是否滿(mǎn)14周歲作為界定；二是被性騷擾的對(duì)象不以男女做區(qū)分，也不做相關(guān)的年齡界定。因?yàn)槭苄则}擾的人群有女性也不能排除男性，有可能是成年人也可能是未成年人；三是有性騷擾行為的發(fā)生。性騷擾行為的發(fā)生可以是言語(yǔ)上的，也可以是行動(dòng)上的，還可以是以其他文字或者圖像資料而表現(xiàn)實(shí)施出來(lái)的；四是性騷擾行為的發(fā)生對(duì)他人造成一定危害。凡違背了他人的意愿，對(duì)他人的身心和生活造成了阻礙，我們就應(yīng)該判定為對(duì)他人造成了危害，而危害的損害程度也可以作為我們的一個(gè)量刑標(biāo)準(zhǔn)。五是性騷擾行為的發(fā)生和危害結(jié)果要有一定的必然聯(lián)系。就是說(shuō)一客觀現(xiàn)象的出現(xiàn)是由另一現(xiàn)象所引起的，則這兩個(gè)現(xiàn)象之間存在前因后果的關(guān)聯(lián)性，危害的結(jié)果是因某一行為的發(fā)生才造成的，我們才能因此作為法律判定的依據(jù)。

二、性騷擾的危害及存在的原因

（一）性騷擾的危害

1、性騷擾對(duì)社會(huì)的危害

性騷擾的危害是極其嚴(yán)重的，也是多方面，多層次的。性騷擾造成的危害，導(dǎo)致了種種悲慘的結(jié)局，而且其惡果還在繼續(xù)的蔓延。性騷擾的社會(huì)危害大，影響深，它對(duì)整個(gè)社會(huì)的健康發(fā)展具有破壞作用，對(duì)社會(huì)風(fēng)氣具有毒化作用。

在學(xué)校發(fā)生性騷擾，會(huì)給學(xué)生的身心健康和成長(zhǎng)造成傷害。一個(gè)單位，領(lǐng)導(dǎo)對(duì)部屬實(shí)行性騷擾，會(huì)嚴(yán)重影響、破壞干群關(guān)系，造成上下級(jí)之間的心里隔閡，形成對(duì)立關(guān)系，不利于單位目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，使單位的工作受到影響，也敗壞集體的聲譽(yù)，毒化單位風(fēng)氣。在一個(gè)公共場(chǎng)所發(fā)生性騷擾，更會(huì)在社會(huì)的更大層面造成不良的社會(huì)影響，嚴(yán)重影響社會(huì)主義精神文明建設(shè)，破壞社會(huì)的和諧。以上分析可以看出，性騷擾會(huì)危害到社會(huì)、國(guó)家和人類(lèi)的發(fā)展，破壞社會(huì)的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不利于國(guó)家的長(zhǎng)治久安。

2、性騷擾對(duì)受害者的危害

對(duì)于未成年的受害者來(lái)說(shuō)，大多還是處于學(xué)習(xí)階段的學(xué)生，他們正是成長(zhǎng)和認(rèn)知社會(huì)的階段，對(duì)其實(shí)施性騷擾不僅影響到他們的健康成長(zhǎng)，還給他們的心理造成陰影，使他們的心態(tài)扭曲進(jìn)而錯(cuò)誤的認(rèn)知世界，錯(cuò)誤的曲解世界，有可能使他們對(duì)世界充滿(mǎn)仇恨和報(bào)復(fù)心里。

對(duì)于女性受害者來(lái)說(shuō)，性騷擾是一種人格和身心的侮辱，使其心靈受到創(chuàng)傷，影響她們的生活和工作。若是心里承受能力有限還可能造成她們中某些人的精神失常，喪失正常的生存能力，這會(huì)造成社會(huì)的負(fù)擔(dān)和社會(huì)的不和諧因素。她們會(huì)有負(fù)辱心態(tài)，覺(jué)得自卑，不利于女性的發(fā)展。

對(duì)于男性受害者來(lái)說(shuō)，除了身心上受害，還會(huì)使其產(chǎn)生報(bào)復(fù)心里，滋生違法犯罪的想法，作出觸犯法律的事情，破壞社會(huì)的穩(wěn)定，可能會(huì)對(duì)其自己的家庭和他人的家庭造成危害。男性受害者因受到性騷擾殘害，心里會(huì)留下陰影，以后可能會(huì)對(duì)同性間的友好舉動(dòng)存在誤解，不利于人與人之間的友好交流和發(fā)展。

（二）性騷擾存在的原因

1、性騷擾存在的社會(huì)原因和法律原因

隨著人類(lèi)的不斷進(jìn)步，也不斷的出現(xiàn)各種問(wèn)題，性騷擾問(wèn)題就是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。由于社會(huì)陳腐觀念的影響，人們大都認(rèn)為被人以性騷擾侵害是種不光彩的事，特別是對(duì)受害者來(lái)說(shuō)，更是對(duì)其聲譽(yù)的損害。所以大多數(shù)受害者對(duì)性騷擾侵害，多持以忍讓沉默的態(tài)度來(lái)對(duì)待，社會(huì)觀念的束縛，性騷擾的發(fā)生不能被發(fā)現(xiàn)，也使得懲治工作不得以實(shí)施，也大大的助長(zhǎng)了施害者的行為。

由于社會(huì)進(jìn)步的緩慢，或者人類(lèi)認(rèn)知程度的有限，還不能制定出一部完善的關(guān)于性騷擾的法律法規(guī)，性騷擾的相關(guān)細(xì)則法律上沒(méi)有作出過(guò)多的說(shuō)明和規(guī)范，使得性騷擾行為人鉆法律的空子，作出侵害他人人格的行為。也因?yàn)榉蓻](méi)有具體的懲治性規(guī)定，人們對(duì)這種性騷擾行為雖然痛恨有余，卻不能找到切實(shí)的法律懲治手段和證據(jù)，使性騷擾行為人逍遙法外。對(duì)于法律上舉證責(zé)任的困難，也導(dǎo)致了許多性騷擾案件以敗訴告終的結(jié)局。

2、性騷擾存在的個(gè)人原因

性騷擾行為人實(shí)施騷擾舉動(dòng)，一方面是自身素質(zhì)的低下，一方面是自我的控制力不堅(jiān)定，再一方面是知識(shí)、法律的認(rèn)知度有限。有些性騷擾的實(shí)施者雖然受到過(guò)良好的高等教育，但是素質(zhì)卻是十分欠缺的，是一種披著“漂亮糖衣”的毒藥，道德素質(zhì)完全脫離了做人的基本底線。有些人文化程度和法律意識(shí)不夠，不能正確的區(qū)分什么是違法行為，什么是要受到道德和法律譴責(zé)的行為，只以自己的滿(mǎn)足為主，不顧他們的意愿，做出傷害他人的違法行為。

性騷擾的受害者對(duì)這種侵害行為也負(fù)有一定的責(zé)任，有些受害者不夠勇敢，對(duì)騷擾行為不敢做出正確的反抗舉措，自己的懦弱使得性騷擾者得以實(shí)施對(duì)其的傷害。有些受害者因?yàn)閷?shí)施性騷擾的人是自己的上級(jí)或主管部門(mén)的人，擔(dān)心工作受到牽連，就一度的忍讓?zhuān)斐闪蓑}擾行為的惡化。有些受害人出于面子，受陳腐的舊道德觀念的影響，不敢對(duì)施害人進(jìn)行舉報(bào)或不知如何運(yùn)用法律的手段來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益，維權(quán)意識(shí)不夠強(qiáng)。

這幾十年來(lái)，有些人的價(jià)值觀發(fā)生了變化，對(duì)于不關(guān)自己的事情，人們習(xí)慣的采用了漠視的態(tài)度。面對(duì)性騷擾，有些人失去了本該有的助人美德，害怕出手相助會(huì)惹來(lái)不必要的麻煩，這在一定程度上，也縱容了犯罪的實(shí)施。

三、我國(guó)法律有關(guān)性騷擾的規(guī)定以及存在的不足

（一）我國(guó)法律有關(guān)性騷擾的規(guī)定

目前，在我國(guó)大陸地區(qū)對(duì)于性騷擾并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定性，我國(guó)法律中對(duì)性騷擾雖有提及，但均尚未有明確的性騷擾的法律概念。2005年8月我國(guó)最新修訂實(shí)施的 《婦女權(quán)益保障法》中規(guī)定：受害婦女在遭受性騷擾或者家庭暴力行為時(shí)，在此行為構(gòu)成違反治安管理處罰條例的基礎(chǔ)上，可以向公安機(jī)關(guān)要求對(duì)違法行為人予以行政處罰，也可以采用向人民法院提起民事訴訟的救濟(jì)方式。司法實(shí)踐中，有些性騷擾行為涉及暴力性造成嚴(yán)重是后果，根據(jù)我國(guó)刑法的相關(guān)規(guī)定，以強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪論處。我國(guó)憲法保護(hù)公民的人格尊嚴(yán)使其不受他人的侵害，我國(guó)《民法通則》也規(guī)定，任何組織和個(gè)人都不得侵害公民、法人的合法的民事權(quán)益，公民、法人的合法權(quán)益受法律的保護(hù)。

（二）性騷擾法律規(guī)定存在的不足

對(duì)于性騷擾立法，我國(guó)還存在著諸多的不足，主要表現(xiàn)在：

一是性騷擾立法滯后、法律概念不明確。對(duì)于性騷擾我國(guó)的立法是相對(duì)欠缺的，在《婦女權(quán)益保障法》未出臺(tái)前，可以說(shuō)我國(guó)的性騷擾立法是空白的，在這之后我國(guó)也沒(méi)有就性騷擾作出具體的法律規(guī)定，只是在法條上作為一個(gè)概念提出來(lái)。我國(guó)法律里沒(méi)有關(guān)于性騷擾的具體界定和處罰措施的規(guī)定。

二是性騷擾懲治和救濟(jì)辦法沒(méi)有具體落實(shí)。我國(guó)法律在對(duì)于性騷擾的懲治法律法規(guī)上沒(méi)有明確的作出規(guī)定，民事賠償方面末作提及，刑事方面也沒(méi)有具體的規(guī)定。在受害人遭到迫害時(shí)也沒(méi)有切實(shí)的救濟(jì)方式，陷入無(wú)路可投救的尷尬境地。

《婦女權(quán)益保障法》規(guī)定，不可以對(duì)婦女實(shí)施性騷擾的行為，若其受到傷害享有向單位或相關(guān)機(jī)關(guān)投訴的權(quán)利?？梢?jiàn)，法律只強(qiáng)調(diào)對(duì)性騷擾實(shí)施者的懲罰，卻沒(méi)有對(duì)性騷擾受害者所該獲得補(bǔ)償做任何說(shuō)明，該法條因循的是一種國(guó)家懲戒思維，沒(méi)有從保護(hù)公民權(quán)益的角度為出發(fā)點(diǎn)。這種立法思維導(dǎo)致的后果是，用人單位推脫維護(hù)員工的人身權(quán)利的義務(wù)，使得性騷擾受害者在打贏官司的情況下也未能得到任何的賠償，從另一個(gè)側(cè)面也就放任了施害結(jié)果的進(jìn)一步惡化，受害者的身心受到更進(jìn)一步的傷害。所以，性騷擾立法的定位需要改變，責(zé)任主體要明確，懲治賠償要具體。

四、對(duì)我國(guó)性騷擾立法的建議

性騷擾問(wèn)題的日益突出，迫切的需要制定一部相關(guān)的法律。筆者就性騷擾立法，提出若干建議。

（一）界定性騷擾的法律概念

性騷擾的立法，首先要做的就是明確其實(shí)質(zhì)概念，在法律上明確何為性騷擾，并對(duì)其作出司法解釋?zhuān)瑢?duì)其概念所囊括的范圍作出細(xì)節(jié)性規(guī)定，并保留其對(duì)其他行為構(gòu)成性騷擾的法律界定。筆者認(rèn)為，性騷擾的法律概念應(yīng)包括：一是實(shí)施主體和對(duì)象，二是實(shí)施的場(chǎng)所和范圍，三是實(shí)施的行為方式。即性騷擾的實(shí)施者不分男女，以年滿(mǎn)十四周歲，有性沖動(dòng)為基礎(chǔ)，在私人或公共場(chǎng)所通過(guò)語(yǔ)言、文字、圖像視頻資料等方式對(duì)他人實(shí)施與性有關(guān)的行為，違背他人意愿給他人造成損害的構(gòu)成性騷擾罪。性騷擾受害者可能是女性也可能是男性，可能是成年人也可能是未成年人，因而要制定出一部專(zhuān)門(mén)的有關(guān)性騷擾的法律。

（二）明確責(zé)任主體和具體的監(jiān)管部門(mén)

從我國(guó)現(xiàn)有法律上來(lái)講，對(duì)于性騷擾犯罪的具體監(jiān)管部門(mén)是沒(méi)有作出明確規(guī)定的，這也使得受害者在受到人身侵害時(shí)出現(xiàn)無(wú)門(mén)可訴的尷尬境界。《婦女權(quán)益保障法》只是提到，在婦女受到性騷擾時(shí)可以向單位和有關(guān)部門(mén)投訴，但是并沒(méi)有說(shuō)出具體的監(jiān)管機(jī)關(guān)。再者，若是未成年人和其他男性受害者，若是遇到性騷擾的侵害又該向哪個(gè)部門(mén)進(jìn)行維權(quán)呢。所以說(shuō)明確監(jiān)管部門(mén)是必須的。在法院可設(shè)一個(gè)專(zhuān)門(mén)受理性騷擾案件的部門(mén)，明確地方的司法部門(mén)有受理性騷擾案件的責(zé)任義務(wù)和權(quán)利。監(jiān)管的制度也應(yīng)納入法律法規(guī)的章程，保證受理人的投訴權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。

（三）相關(guān)的賠償和懲罰規(guī)定要明確

對(duì)于這一塊的立法是相當(dāng)欠缺的，也是我們比較迫切需要解決的立法問(wèn)題。對(duì)于受害者來(lái)說(shuō)在案件勝訴的情況下，對(duì)于賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)沒(méi)有切實(shí)可依的法律來(lái)支持自己的訴訟請(qǐng)求，更有可能因?yàn)檫@方面法律的欠缺，使得受害者未能的到賠償。沒(méi)有具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)，從另一個(gè)側(cè)面也放縱了犯罪的實(shí)施和惡化，不利于社會(huì)的穩(wěn)定，所以必須確定出具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于性騷擾的行為人的懲罰也應(yīng)作出規(guī)定，才能很好的懲治犯罪。對(duì)于懲罰與賠償應(yīng)分為民事和刑事上的，如在民事上受害人應(yīng)得到具體的財(cái)產(chǎn)賠償，并讓犯罪者向受害人賠理道歉，消除影響。在刑事上，若損害結(jié)果特別嚴(yán)重造成人身特大傷害的，還應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，根據(jù)損害的結(jié)果嚴(yán)重程度予以判刑處罰。

（四）對(duì)證據(jù)規(guī)則作出補(bǔ)充法律解釋

性騷擾的案件，對(duì)于舉證責(zé)任上來(lái)講是一個(gè)非常困難的問(wèn)題，因?yàn)樾则}擾的發(fā)生具有隱蔽性，而且其發(fā)生也比較突然持續(xù)時(shí)間短，不利于證據(jù)的收集，往往受害者敗訴的關(guān)鍵就是在證據(jù)的提出上，這也是判案的關(guān)鍵所在。我們不能把一般的舉證責(zé)任使用在性騷擾案件上，應(yīng)該把舉證的責(zé)任分?jǐn)偟绞┖θ说纳砩?，才更有利于案件的突破和公平。采取?zé)任倒置的方式，有利于保護(hù)受害人的權(quán)利，更好的做到案件審理的公平公正。所謂責(zé)任倒置，就是證據(jù)的舉證由性騷擾實(shí)施者提出，只要他能舉出自己不作為的證據(jù)，案件就不成立，反之則要對(duì)受害者承擔(dān)賠償責(zé)任。

性騷擾是當(dāng)社會(huì)不容忽視的問(wèn)題，它的發(fā)生影響著我們的生活，關(guān)系到社會(huì)的和諧和國(guó)家的長(zhǎng)治久安，在社會(huì)道德領(lǐng)域是要受到譴責(zé)行為，在法律上也是不以允許的做法。道德的譴責(zé)也許會(huì)給性騷擾帶來(lái)一定的約束作用，但更需要法律的強(qiáng)制手段來(lái)予以規(guī)范，所以制定關(guān)于性騷擾的法律是必須的，我國(guó)要加快完善性騷擾的相關(guān)法律法規(guī)。

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篇7

關(guān)鍵詞：大學(xué)生傷害；民事責(zé)任；歸責(zé)原則

高校學(xué)生傷害事故日益增多，這給高校學(xué)生管理工作帶來(lái)新的挑戰(zhàn)和壓力，隨著一件件震驚全國(guó)的傷害事故的發(fā)生，學(xué)生的校園安全問(wèn)題，已然成為社會(huì)、學(xué)校和家長(zhǎng)關(guān)注的焦點(diǎn)。高校傷害事故的不斷發(fā)生，不僅給學(xué)生及其家屬帶來(lái)極大的傷害和痛苦，而且直接影響高校正常的教育教學(xué)和管理秩序，給學(xué)校造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失以及帶來(lái)聲譽(yù)方面的負(fù)面影響。我國(guó)目前沒(méi)有一部關(guān)于高校學(xué)生傷害事故的法律，只有教育部2002年9月1日頒布的《學(xué)生意外傷害事故處理辦法》，而部門(mén)規(guī)章因?yàn)槲浑A低，法院在審理學(xué)生傷害事故時(shí)很少用到，更讓人憂(yōu)慮的是，在《學(xué)生意外傷害事故處理辦法》中大部分規(guī)定的都是針對(duì)未成年的中小學(xué)發(fā)生校園傷害事故的處理，而關(guān)于高校學(xué)生傷害事故的處理，很少涉及。為構(gòu)建和諧社會(huì)、和諧校園，有必要積極開(kāi)展高校學(xué)生傷害事故法律問(wèn)題研究，對(duì)大學(xué)生傷害事故的作出明確界定，并就高校承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則進(jìn)行明確。

一、大學(xué)生傷害事故的的界定

大學(xué)生傷害事故是指在高校實(shí)施的教育教學(xué)活動(dòng)、組織的校外活動(dòng)中，以及在高校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場(chǎng)地、其他教育教學(xué)設(shè)施、生活設(shè)施內(nèi)發(fā)生的造成在校大學(xué)生人身?yè)p害后果的事故。事故是指發(fā)生在人們生產(chǎn)、生活過(guò)程中突發(fā)的、不以人的意志為轉(zhuǎn)移的意外事件，與故意造成的事件要區(qū)別開(kāi)來(lái)。

大學(xué)生傷害事故必須是發(fā)生在高校實(shí)施的教育教學(xué)活動(dòng)、組織的校外活動(dòng)中，或者發(fā)生在高校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場(chǎng)地、其他教育教學(xué)設(shè)施、生活設(shè)施內(nèi)。在這些活動(dòng)中，高校負(fù)有組織、管理的義務(wù)，若因其未盡到組織、管理義務(wù)而發(fā)生事故的，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

二、高校承擔(dān)民事責(zé)任的依據(jù)

（一）高校與大學(xué)生的關(guān)系

關(guān)于高校與大學(xué)生之間的關(guān)系，學(xué)者有不同的認(rèn)定。一種是權(quán)力說(shuō)，這部分學(xué)者認(rèn)為，高校是一種特殊的共同事業(yè)團(tuán)體，具有公共管理的性質(zhì)，是行政主體，擁有法律賦予的一定的行政強(qiáng)制權(quán)力，這種行政強(qiáng)制權(quán)力要求行政相對(duì)方必須服從行政主體，因此高校與大學(xué)生之間是行政管理關(guān)系。也有些學(xué)者認(rèn)為高校與大學(xué)生之間是一種服務(wù)合同關(guān)系，高校是提供教育的服務(wù)者，高校與大學(xué)生之間是權(quán)利義務(wù)對(duì)等的平等主體；還有一部分學(xué)者認(rèn)為，高校與大學(xué)生之間既不是單純的行政管理關(guān)系，也不是單純的服務(wù)合同關(guān)系，而是集教育行政管理與教育服務(wù)于一身的綜合法律關(guān)系。高校承擔(dān)著對(duì)大學(xué)生進(jìn)行教育、管理、保護(hù)的職責(zé)，大學(xué)生居于被管理教育的地位；同時(shí)，高校與大學(xué)生之間又存在民事法律關(guān)系，這種民事法律關(guān)系不同于一般的民事法律關(guān)系，它是發(fā)生在特定的時(shí)空范圍內(nèi)的，它的內(nèi)容既包含法定的權(quán)利義務(wù)，也包含約定的權(quán)利義務(wù)，而大學(xué)生傷害事故的民事法律責(zé)任是依據(jù)《教育法》等相關(guān)法律而產(chǎn)生的法定權(quán)利義務(wù)。

（二）法律法規(guī)對(duì)高校保護(hù)義務(wù)的規(guī)定

目前，我國(guó)還沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法律規(guī)定大學(xué)生傷害事故的法律規(guī)范，但是，在《教育法》、《教師法》等法律法規(guī)中，就學(xué)校在教育教學(xué)過(guò)程中履行保護(hù)學(xué)生的職責(zé)作了相應(yīng)的規(guī)定：（1）關(guān)心、愛(ài)護(hù)全體學(xué)生，不得歧視、侮辱、體罰、變相體罰學(xué)生；（2）維護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益，制止有害于學(xué)生的行為或者其他侵犯學(xué)生合法權(quán)益的行為；（3）必須提供安全的校舍、設(shè)施；（4）對(duì)學(xué)校的建筑、設(shè)施、設(shè)備、器材定期檢查、維修；（5）為學(xué)生提供符合有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和要求的食品、飲用水；（6）必須根據(jù)教學(xué)計(jì)劃、教學(xué)大綱，遵循學(xué)生身心發(fā)展的規(guī)律，安排學(xué)習(xí)活動(dòng)、體育活動(dòng)、生產(chǎn)勞動(dòng)等有利于學(xué)生健康發(fā)展的活動(dòng)；（7）應(yīng)當(dāng)建立學(xué)生健康管理制度，對(duì)特殊體質(zhì)的學(xué)生應(yīng)給予照顧，發(fā)現(xiàn)學(xué)生身體異常的應(yīng)及時(shí)通知家長(zhǎng)，對(duì)學(xué)生的傷病應(yīng)及時(shí)處理；（8）對(duì)學(xué)生進(jìn)行安全教育，提供必要的安全和防護(hù)措施。（瞿瑛）

（三）高校承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則

“歸責(zé)”是指依據(jù)某種事實(shí)狀態(tài)確定責(zé)任的歸屬。所謂歸責(zé)原則，就是確定責(zé)任歸屬所必須依據(jù)的法律準(zhǔn)則。高校若違反前述法律法規(guī)規(guī)定的保護(hù)義務(wù)而對(duì)學(xué)生造成侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。過(guò)錯(cuò)包括故意和過(guò)失兩種形態(tài)。

在大學(xué)生傷害事故中，高校若因?yàn)樽约旱淖鳛榛虿蛔鳛槎`反法定義務(wù)給大學(xué)生造成傷害的，在故意的形態(tài)下理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；在過(guò)失的形態(tài)下，在特殊情況下適用過(guò)錯(cuò)推定，如：（1）高校在校園內(nèi)施工，沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志、采取必要的安全措施而造成學(xué)生傷害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；（2）高校建筑物或其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成學(xué)生傷害的，若高校不能證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)、應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。在（張智群）

三、高校在幾種典型事故中的民事責(zé)任

第一大學(xué)生自傷、自殺的。在這一類(lèi)事故中，要看學(xué)生自傷、自殺的原因，如果是因?yàn)閷W(xué)校的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致學(xué)生自傷、自殺的，如因教師體罰、侮辱學(xué)生、處分學(xué)生明顯不當(dāng)?shù)?，學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；如果是學(xué)生自己的原因、學(xué)生家庭的原因、其他第三人的原因，則不需承擔(dān)責(zé)任。

第二校園設(shè)施、設(shè)備破損、老化而造成學(xué)生傷害的，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。若學(xué)校已經(jīng)盡到管理、修繕義務(wù)，學(xué)生對(duì)設(shè)施、設(shè)備使用不當(dāng)而造成傷害，學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任。

第三學(xué)校的后勤相關(guān)部門(mén)造成傷害的，如學(xué)生在食堂吃飯食物中毒的、因宿舍消毒不當(dāng)而導(dǎo)致傷害等情況，如果食堂是學(xué)校的后勤服務(wù)機(jī)關(guān)，學(xué)校理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；如果食堂是學(xué)校承包給第三方，由于學(xué)校未盡到管理、監(jiān)督的義務(wù)，也應(yīng)擔(dān)承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。

第四學(xué)生自發(fā)組織的集體活動(dòng)的傷害事故。按相關(guān)規(guī)定，學(xué)校對(duì)學(xué)生組織活動(dòng)有監(jiān)督、管理的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)中，學(xué)生自發(fā)組織的很多活動(dòng)并未報(bào)備學(xué)校，學(xué)校難以進(jìn)行管理。因此，只要學(xué)校已經(jīng)盡到了合理的教育、管理義務(wù)的，對(duì)于學(xué)生自發(fā)組織的集體活動(dòng)，學(xué)生作為成年人應(yīng)自行承擔(dān)其后果。

第一、認(rèn)真落實(shí)相關(guān)法律法規(guī)，依法建立健全高校學(xué)生傷害事故規(guī)章制度。我國(guó)目前還沒(méi)有大學(xué)生傷害事故的專(zhuān)門(mén)法律法規(guī)，目前調(diào)整該類(lèi)事故的主要有《民法通則》、《侵權(quán)行為法》、《教育法》、《教師法》、《高等教育法》、《學(xué)生傷害事故處理辦法》等。高校應(yīng)依據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)，完善學(xué)校安全機(jī)制，將責(zé)任落實(shí)到人。

第二、加強(qiáng)大學(xué)生安全教育。高校作為教育管理者，要通過(guò)多種途徑、形式對(duì)學(xué)生進(jìn)行安全教育，加強(qiáng)學(xué)生的安全意識(shí)，提高學(xué)生解決安全問(wèn)題的能力，以此來(lái)降低學(xué)生發(fā)生安全事故的幾率以及減少安全事故帶來(lái)的損失。

參考文獻(xiàn)：

[1]張智群.高校在大學(xué)生人身傷害事故中的民事責(zé)任探析[J].云南社會(huì)主義學(xué)院學(xué)報(bào)，2013（03）

[2]朱清.在大學(xué)生傷害事故中高校民事責(zé)任的認(rèn)定[J].法學(xué)論壇，2008（08）

[3]姚群群.高校學(xué)生傷害事故中學(xué)校責(zé)任的分析[J].求實(shí)，2006（02）

篇8

（遼寧大學(xué)，遼寧 沈陽(yáng) 110036）

摘 要：未成年犯的教育改造影響著國(guó)家的穩(wěn)定與發(fā)展。當(dāng)下，我國(guó)對(duì)于未成年犯的教育和改造應(yīng)實(shí)現(xiàn)刑罰執(zhí)行目的從“隔離懲戒”到“有利復(fù)歸”的更新，在文化教育、職業(yè)技術(shù)教育、思想教育方式與內(nèi)容、教育主體等方面也應(yīng)創(chuàng)新；在刑罰執(zhí)行制度適用上，應(yīng)擴(kuò)大開(kāi)放式處遇，放寬減刑、假釋適用的條件。這樣，從目的到制度的調(diào)整，才能體現(xiàn)對(duì)于未成年犯更為寬容與接納的態(tài)度，也才能更有利于其回歸社會(huì)。

關(guān) 鍵 詞：未成年犯；教育改造；減刑；假釋

中圖分類(lèi)號(hào)：D924．12 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1007－8207（2015）04－0096－07

收稿日期：2014－12－18

作者簡(jiǎn)介：侯德福（1963—），男，遼寧丹東人，遼寧大學(xué)法學(xué)院副教授，研究方向?yàn)樾淌路▽W(xué)。

梁?jiǎn)⒊凇渡倌曛袊?guó)說(shuō)》中所言“少年智則國(guó)智，少年富則國(guó)富，少年強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)，少年獨(dú)立則國(guó)獨(dú)立，少年自由則國(guó)自由，少年進(jìn)步則國(guó)進(jìn)步?！保?］等一系列表述，都突出強(qiáng)調(diào)了少年的成長(zhǎng)對(duì)于一國(guó)之重要意義。但不幸的是，現(xiàn)實(shí)生活中卻總有一些少年因?yàn)樽陨?、家庭及社?huì)環(huán)境等因素的影響而誤入歧途，成為我國(guó)刑事法律所規(guī)范與適用的對(duì)象。在未成年犯管教所（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“未管所”）執(zhí)行刑罰的少年被稱(chēng)為“未成年犯”，專(zhuān)指未滿(mǎn)18周歲而觸犯刑律的犯罪人。我國(guó)一向注重對(duì)未成年人的保護(hù)，關(guān)愛(ài)未成年犯的刑罰執(zhí)行。2012年10月26日修訂、2013年1月1日實(shí)施的《未成年人保護(hù)法》與《監(jiān)獄法》（二者同日修訂同時(shí)實(shí)施），都對(duì)未成年人及未成年犯的教育給予了特殊的強(qiáng)調(diào)。本文即在此背景下反思我國(guó)未成年犯的教育改造問(wèn)題，以期為使之早日回歸社會(huì)，成為國(guó)家合格公民盡綿薄之力。

一、未成年犯刑罰執(zhí)行目的的更新：

從“隔離懲戒”到“有利復(fù)歸”

所謂刑罰目的是國(guó)家據(jù)以確定刑事政策、制定刑事法律，特別是設(shè)計(jì)刑罰制度的基本出發(fā)點(diǎn)，也是國(guó)家適用刑罰同犯罪作斗爭(zhēng)的最終歸宿。［2］刑法學(xué)界一般將刑罰目的分為廣義和狹義兩種：廣義刑罰目的是指國(guó)家制定、適用和執(zhí)行刑罰所追求的效果，包括國(guó)家刑事立法、刑事審判和刑罰執(zhí)行所期望達(dá)到的目的；狹義刑罰目的是指刑事審判機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人適用刑罰所期望達(dá)到的效果。這樣看來(lái)，狹義的刑罰目的主要針對(duì)的是法院審判中的刑罰裁量環(huán)節(jié)。具體而言，其對(duì)于犯罪人適用刑罰的目的主要體現(xiàn)為特殊預(yù)防和一般預(yù)防。如果我們認(rèn)同狹義的刑罰目的的核心是針對(duì)法院的審判，那么，繼而出現(xiàn)的問(wèn)題即是狹義的刑罰目的實(shí)現(xiàn)與監(jiān)獄中刑罰執(zhí)行目的之間的關(guān)系如何？筆者認(rèn)為，區(qū)分刑罰目的與刑罰執(zhí)行目的是非常必要的，狹義的刑罰執(zhí)行目的是指行刑機(jī)構(gòu)（也就是監(jiān)獄和未管所）對(duì)罪犯在行刑場(chǎng)所執(zhí)行刑罰所追求的目標(biāo)或者說(shuō)意圖實(shí)現(xiàn)的效果。

從表面上看，罪犯關(guān)押在監(jiān)獄里被限制了人身自由，狹義刑罰目的的特殊預(yù)防和一般預(yù)防即已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。那么，行刑機(jī)構(gòu)關(guān)押這些罪犯最終的目的到底又是什么？這個(gè)目的就不再是單純的讓服刑人與社會(huì)相隔離，更不可能僅僅是為了懲戒罪犯，而是要探求如何教育他們，具體通過(guò)哪些途徑可以讓他們悔過(guò)自新，并通過(guò)在行刑場(chǎng)所服刑期間，習(xí)得一技之長(zhǎng)，養(yǎng)成良好的行為習(xí)慣，為復(fù)歸社會(huì)做好充分的準(zhǔn)備，為未來(lái)能夠自食其力打下基礎(chǔ)。對(duì)于未成年犯刑罰執(zhí)行的目的更是如此。因此，相關(guān)制度設(shè)計(jì)與警戒程度的安排也都應(yīng)當(dāng)追求如何更好地使其養(yǎng)成良好的品性，習(xí)得一技之長(zhǎng)。可見(jiàn)，對(duì)未成年犯刑罰執(zhí)行的目的即在于有利其復(fù)歸社會(huì)。

二、未成年犯教育制度的創(chuàng)新發(fā)展

一個(gè)國(guó)家的繁榮依賴(lài)于教育的發(fā)展，因此，世界各國(guó)無(wú)不特別注重教育。我國(guó)《憲法》明確規(guī)定教育是公民的一項(xiàng)權(quán)利，同時(shí)也是公民的一項(xiàng)義務(wù)。為了保障這些權(quán)利的實(shí)現(xiàn)與義務(wù)的履行，我國(guó)還制定了相關(guān)法律。如1995年起實(shí)施的《教育法》、1986年通過(guò)2006年修訂的《義務(wù)教育法》、1999年施行的《高等教育法》等等。未成年犯作為一類(lèi)特殊群體，當(dāng)然也是教育權(quán)的享有者，但對(duì)他們的教育基于其身份的特殊性又有特別的安排。

我國(guó)《監(jiān)獄法》第75條明確規(guī)定：對(duì)未成年犯執(zhí)行刑罰應(yīng)當(dāng)以教育改造為主。未成年犯的教育主要包括文化教育、思想教育與職業(yè)技術(shù)教育。文化教育是基礎(chǔ)，提高文化素養(yǎng)對(duì)于人的品性的養(yǎng)成具有重要作用。思想教育是根本，但思想教育不能空泛，一定要與文化教育及職業(yè)技術(shù)教育相結(jié)合。未成年犯的犯罪行為發(fā)生具有犯罪學(xué)的共性，如基于其自身的辨識(shí)能力與控制能力較弱，加之好逸惡勞，易實(shí)施財(cái)產(chǎn)型犯罪，但也有很多出于其特殊年齡階段的生理發(fā)育特點(diǎn)而實(shí)施的犯罪行為，如故意傷害、等。因此，對(duì)于未成年犯的教育改造就必須與他們自身的年齡特點(diǎn)、犯罪發(fā)生的原因等相結(jié)合，有的放矢。就當(dāng)前我國(guó)未成年犯的教育現(xiàn)狀而言，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下四個(gè)方面進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整：

（一）未成年犯文化教育的創(chuàng)新

之所以要特別強(qiáng)調(diào)未成年犯的文化教育，原因有二：其一，基于我國(guó)《義務(wù)教育法》的規(guī)定。2006年6月修訂的《義務(wù)教育法》增加了一條即該法第21條規(guī)定：對(duì)未完成義務(wù)教育的未成年犯和被采取強(qiáng)制性措施的未成年人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行義務(wù)教育，所需經(jīng)費(fèi)由人民政府予以保障；其二，基于矯正未成年犯實(shí)踐狀況之需與未成年犯文化教育的調(diào)查顯示，未成年人實(shí)施犯罪行為者普遍文化教育水平偏低，如某省未成年犯教育狀況調(diào)查表明，小學(xué)及以下學(xué)歷占50％，初中以下學(xué)歷占75％。［3］因此，為了改造未成年犯，控制其再犯，迫切需要從教育層面入手。

同時(shí)，基于矯正當(dāng)下未管所對(duì)未成年犯基礎(chǔ)文化教育投入不足的實(shí)然狀況，我們提出將未成年犯的義務(wù)教育納入當(dāng)?shù)鼗A(chǔ)教育統(tǒng)一管理范疇，包括主課教師的安排、核心課程的設(shè)置、教育經(jīng)費(fèi)的投入等等，對(duì)此，江西省的實(shí)踐可資借鑒。早在2004年該省的政協(xié)會(huì)就通過(guò)了《關(guān)于將未成年犯教育納入國(guó)民教育行列的建議》的提案。提案明確了三個(gè)問(wèn)題：一是建立辦學(xué)體制和教育管理體制，明確誰(shuí)主管、誰(shuí)負(fù)責(zé)；二是教育經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制的確定；三是明確師資保障方案。其后，2004年經(jīng)江西省政府批準(zhǔn)，江西省司法廳、教育廳、財(cái)政廳印發(fā)了《關(guān)于在未成年犯中實(shí)施義務(wù)教育的意見(jiàn)》，標(biāo)志著江西省的未成年犯義務(wù)教育正式納入到國(guó)民教育的行列。這一做法應(yīng)當(dāng)在全國(guó)強(qiáng)制推廣。①將未成年犯教育納入國(guó)民義務(wù)教育的好處是：經(jīng)費(fèi)有保證，師資隊(duì)伍更專(zhuān)業(yè)，課程安排也能夠與時(shí)俱進(jìn)，并對(duì)未成年犯更有吸引力，如計(jì)算機(jī)技術(shù)與應(yīng)用等比較實(shí)用的課程。當(dāng)然，因?yàn)楫?dāng)下未成年犯行刑制度中存在諸多與義務(wù)教育相沖突之處，為了更好地完成未成年犯的義務(wù)教育，還需要調(diào)整相應(yīng)的制度設(shè)計(jì)，如將未成年犯“半天學(xué)習(xí)，半天勞動(dòng)”的勞役刑變更為監(jiān)禁刑，也就是徹底取消未成年犯的勞動(dòng)安排。［4］

（二）未成年犯職業(yè)技術(shù)教育的轉(zhuǎn)型

未成年犯的職業(yè)技術(shù)教育意義重大。通過(guò)職業(yè)技能的培訓(xùn)，可以使未成年犯樹(shù)立正確的勞動(dòng)觀念，養(yǎng)成良好的勞動(dòng)習(xí)慣，掌握一項(xiàng)或者多項(xiàng)勞動(dòng)技能，為其回歸社會(huì)就業(yè)奠定基礎(chǔ)，是未成年犯再社會(huì)化的必由之路。因此，未成年犯職業(yè)技能培訓(xùn)要緊密結(jié)合時(shí)代的特點(diǎn)，設(shè)置與時(shí)俱進(jìn)的職業(yè)技能培訓(xùn)課程，為未來(lái)重歸社會(huì)做好鋪墊，從而降低再犯的可能。在具體的技能安排上，可以考慮如動(dòng)漫制作、電器的運(yùn)用與維修等這些非常實(shí)用又非常時(shí)尚的課程。同時(shí)，在當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部門(mén)的配合與認(rèn)可下，為參加專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)的未成年犯在符合相應(yīng)的條件時(shí)，授予技術(shù)培訓(xùn)課程的資質(zhì)證書(shū)，作為未來(lái)就業(yè)的資格條件，這樣也能夠更好地激勵(lì)未成年犯的改造。

（三）未成年犯思想教育方式與內(nèi)容的重置

不容否認(rèn)，思想教育是根本，但針對(duì)未成年犯的自身特點(diǎn)，思想教育的內(nèi)容選擇要結(jié)合他們犯罪的原因進(jìn)行有針對(duì)性的安排；思想教育的方式與場(chǎng)所要做相應(yīng)的調(diào)整，不搞單純僵化、教條的灌輸式教育，而應(yīng)當(dāng)圍繞文化教育與職業(yè)技術(shù)教育的安排隨時(shí)隨地地展開(kāi)，實(shí)現(xiàn)思想教育不拘泥于形式、不拘泥于時(shí)間的靈活多樣式。

（四）未成年犯教育主體的適度拓寬

這主要強(qiáng)調(diào)未管所要吸納社會(huì)力量，共同投入到對(duì)未成年犯的教育改造之中。在普通監(jiān)獄的改造中，這一做法被稱(chēng)為“幫教的社會(huì)化”，也就是通過(guò)社會(huì)教育資源的整合，實(shí)現(xiàn)教育改造的個(gè)別化、社會(huì)化和科學(xué)化。這一教育手段在未成年犯的教育改造中同樣適用。但目前由于多種因素的限制，社會(huì)幫教工作的開(kāi)展還不盡如人意，仍需以多種方式調(diào)動(dòng)全社會(huì)的力量共同參與到對(duì)未成年犯的教育之中。如定期安排教育領(lǐng)域的專(zhuān)家以及其他不同領(lǐng)域的成功人士進(jìn)行專(zhuān)題講座、勵(lì)志演講等，為未成年犯帶入最新的信息，更新他們的觀念，以成功人士的成功心得鼓勵(lì)他們對(duì)未來(lái)的憧憬，激勵(lì)他們盡快回歸社會(huì)。

三、未成年犯刑罰執(zhí)行制度的特殊適用

根據(jù)我國(guó)《監(jiān)獄法》第三章的規(guī)定，刑罰執(zhí)行變更的措施和制度主要包括監(jiān)外執(zhí)行、減刑與假釋等三項(xiàng)制度。與監(jiān)外執(zhí)行制度密切相關(guān)的還有一項(xiàng)新制度——社區(qū)矯正，這也是我國(guó)《刑法》修正案八、新《監(jiān)獄法》等特別提倡的一項(xiàng)制度，旨在為符合條件的服刑人創(chuàng)造一種更為有效的矯正手段。關(guān)于未成年犯的刑罰執(zhí)行制度在《監(jiān)獄法》“未成年犯的教育改造”中沒(méi)有特別規(guī)定，即意味著適用該法第77條“對(duì)未成年犯的管理和教育改造，本章未作規(guī)定的，適用本法的有關(guān)規(guī)定?！边@樣，我們可以得出結(jié)論：對(duì)于未成年犯的監(jiān)外執(zhí)行、減刑、假釋等制度的適用與成年犯一致。

1999年司法部頒行的《未成年犯管教所管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“規(guī)定”）第57條及2012年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第19條都規(guī)定了對(duì)犯罪時(shí)未成年的罪犯的減刑、假釋?zhuān)跇?biāo)準(zhǔn)應(yīng)用上可以比照成年罪犯依法適當(dāng)從寬，但如何從寬卻沒(méi)有統(tǒng)一的說(shuō)法。①單純地從《監(jiān)獄法》關(guān)于未成年犯的教育改造的規(guī)定來(lái)看，對(duì)于未成年犯的教育改造與成人罪犯的改造，似乎最為顯著的區(qū)別即在于刑罰執(zhí)行場(chǎng)所的不同，“對(duì)未成年犯應(yīng)當(dāng)在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰”，［5］其他刑罰執(zhí)行制度并沒(méi)有本質(zhì)上的區(qū)別，這顯然只是將未成年人視為小號(hào)的成人，而沒(méi)有針對(duì)未成年人生理發(fā)育的階段、心智發(fā)育的特點(diǎn)予以區(qū)別對(duì)待，從根本上有悖于區(qū)別對(duì)待的原則。有鑒于此，筆者提出，對(duì)于未成年犯刑罰執(zhí)行應(yīng)做如下調(diào)整：

（一）未成年犯開(kāi)放式處遇的擴(kuò)大適用

對(duì)未成年犯開(kāi)放式處遇的安排可以讓他們更容易適應(yīng)社會(huì)，更易于回歸社會(huì)。因此，開(kāi)放式處遇方式對(duì)未成年犯的教育改造是非常有利的制度安排。西方發(fā)達(dá)國(guó)家的制度設(shè)計(jì)較為注重對(duì)于未成年犯開(kāi)放式處遇的運(yùn)用，他們對(duì)未成年犯的教育改造通常會(huì)根據(jù)未成年犯不同的罪行、情節(jié)、改造難易程度等，將其安置于不同的教育改造場(chǎng)所。如美國(guó)用于監(jiān)禁犯罪未成年人的設(shè)施就包括了農(nóng)場(chǎng)、森林營(yíng)地、訓(xùn)練學(xué)校與監(jiān)獄等多種不同的場(chǎng)所。農(nóng)場(chǎng)和森林營(yíng)地矯治對(duì)象是實(shí)施了輕微犯罪的未成年人、偶犯、從犯、輕刑犯、過(guò)失犯以及第一次犯罪的未成年人；訓(xùn)練學(xué)校的關(guān)押對(duì)象是罪行比較嚴(yán)重，仍然有一定社會(huì)危險(xiǎn)性、不適應(yīng)在社區(qū)進(jìn)行幫教的犯罪未成年人。就我國(guó)目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r來(lái)看，設(shè)置不同的未成年犯教育改造場(chǎng)所，難度較大，相應(yīng)的替代方式選擇也就只能依據(jù)未成年犯的不同表現(xiàn)、改造的不同階段，采取擴(kuò)大適用開(kāi)放式處遇的策略，這樣即可以適度彌補(bǔ)矯正場(chǎng)所不足之弊端。

對(duì)未成年犯擴(kuò)大適用開(kāi)放式處遇方式的具體安排，可以考慮以下內(nèi)容：其一，定期回家。根據(jù)未成年犯服刑期間的表現(xiàn)，安排其定期回家，如每月一兩天。表現(xiàn)更好，并臨近釋放，可以考慮每周回家一兩次，讓他們更好地適應(yīng)釋放后的生活；其二，安排未成年犯在社區(qū)勞動(dòng)或者做志愿者，讓他們有更多的時(shí)間、更多的機(jī)會(huì)體會(huì)釋放后的生活，感受回歸社會(huì)的幸福；其三，安排未成年犯到專(zhuān)業(yè)技術(shù)學(xué)校考察學(xué)習(xí)，比如可以選擇他們感興趣、想鉆研的專(zhuān)業(yè)技術(shù)學(xué)?？疾鞂W(xué)習(xí)幾周或者幾個(gè)月，讓他們以這種方式習(xí)得一項(xiàng)未來(lái)足以謀生的手藝。

（二）未成年犯減刑、假釋制度的適度寬松

2011年《刑法》修正案（八）是我國(guó)自1997年全面修訂刑法典以來(lái)所進(jìn)行的規(guī)模最大、最為重要的一次刑法修正，已經(jīng)在全國(guó)范圍內(nèi)產(chǎn)生了重要影響。該修正案所涉及到一些制度的調(diào)整對(duì)于監(jiān)獄的刑罰執(zhí)行更是帶來(lái)了重大的影響，這主要體現(xiàn)為減刑、假釋制度的適用上限制更多、條件更嚴(yán)。但同時(shí)，該修正案對(duì)未成年人犯罪的調(diào)整則向輕緩發(fā)展。在此背景之下，對(duì)于未成年犯的減刑假釋如何適用成為一個(gè)難題。

我國(guó)監(jiān)獄中執(zhí)行刑罰的服刑人都非常重視減刑制度。從減刑與假釋實(shí)際適用的比例來(lái)看也的確認(rèn)證了此結(jié)論：據(jù)調(diào)查統(tǒng)計(jì)，近幾年我國(guó)年平均減刑率大致維持在30％左右，而假釋為2．06％左右，減刑與假釋適用之比約為17：1。［6］因此，對(duì)于未成年犯的減刑適用做出細(xì)化規(guī)定的確非常必要，這正如前文所言，司法部頒行的“規(guī)定”第57條一定程度上明確了對(duì)于未成年犯減刑的適度放寬的操作標(biāo)準(zhǔn)。但遺憾的是，作為與減刑同樣性質(zhì)的假釋制度，在上述規(guī)定中卻只字未提。然而，事實(shí)上，很多發(fā)達(dá)國(guó)家則特別注重假釋制度的規(guī)定，并強(qiáng)化該制度的具體適用。如俄羅斯《刑法典》第93條針對(duì)未成年犯的假釋規(guī)定：對(duì)判處勞動(dòng)改造或剝奪自由的未成年人，在實(shí)際服完以下刑期后，可以適用假釋?zhuān)阂蜉p罪或中等嚴(yán)重的犯罪而被判刑的，至少服完原判刑期的1／3；因嚴(yán)重犯罪被判刑的，至少服完原判刑期的1／2；因特別嚴(yán)重的犯罪被判刑的，至少服完原判刑期的2／3。［7］再如，日本《刑法》第28條的規(guī)定，假釋的適用總體上較為寬松：被判處懲役或監(jiān)禁而有悔改表現(xiàn)的，有期徒刑逾刑期三分之一，無(wú)期徒刑逾刑期十年后，始得經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)假釋。而對(duì)于未成年人的假釋該條的規(guī)定更為寬和：少年犯被判處無(wú)期徒刑的，經(jīng)過(guò)七年即可假釋?zhuān)慌刑幨暌韵虏欢ㄆ谛痰?，?jīng)過(guò)宣判的最低刑三分之一即可假釋。同時(shí)，在日本的《少年法》中也有關(guān)于未成年人假釋的專(zhuān)門(mén)規(guī)定，如該法第58條規(guī)定，少年犯被宣判懲役或監(jiān)禁，經(jīng)過(guò)如下期間后，可以被準(zhǔn)許假釋出獄：判處無(wú)期徒刑的，已經(jīng)過(guò)七年；判處有期徒刑的，已經(jīng)過(guò)三年；判處最低刑期的，已經(jīng)過(guò)刑期的三分之一。

綜合俄羅斯和日本法律關(guān)于未成年人假釋的規(guī)定，可以看出：俄羅斯刑法關(guān)于假釋的規(guī)定體現(xiàn)出，未成年人假釋的適用與未成年犯所實(shí)施犯罪行為的嚴(yán)重程度直接相關(guān)，此點(diǎn)可為我國(guó)未成年人假釋的適用所借鑒。而日本關(guān)于未成年人假釋的適用既有刑法作為普通法的一般規(guī)定，同時(shí)還有關(guān)于未成年人作為特殊群體的特殊法律的規(guī)定，假釋的規(guī)定明確具體，可操作性強(qiáng)。當(dāng)然，日本法律關(guān)于未成年人假釋的規(guī)定還體現(xiàn)出，比照成年人的假釋適用條件更為寬松。

反觀我國(guó)法律關(guān)于未成年人減刑、假釋的規(guī)定則尚存一定的不足，主要表現(xiàn)為：第一，缺少關(guān)于未成年犯假釋的專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定；第二，未成年犯假釋適用條件過(guò)于嚴(yán)苛；第三，未成年犯減刑、假釋適用的比例嚴(yán)重失衡。對(duì)此，筆者認(rèn)為，在我國(guó)也應(yīng)注重對(duì)未成年犯的減刑、假釋的適用，進(jìn)一步完善減刑、假釋的制度安排。

第一，對(duì)未成年犯的減刑與假釋予以專(zhuān)門(mén)規(guī)定。我國(guó)《刑法》對(duì)減刑、假釋的規(guī)定并未區(qū)別成年人與未成年人，只是在《監(jiān)獄法》、最高人民法院關(guān)于減刑、假釋適用的相關(guān)意見(jiàn)以及司法部的“規(guī)定”等法律法規(guī)及司法解釋中明確了未成年人減刑、假釋?xiě)?yīng)當(dāng)比照成年犯從寬的原則，并對(duì)于未成年犯減刑的從寬標(biāo)準(zhǔn)有具體規(guī)定，但缺少關(guān)于假釋從寬標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。因此，當(dāng)下急需明確未成年人假釋適用的具體條件。但這一明確規(guī)定的載體如何選擇，存在不同的觀點(diǎn)，如有學(xué)者提出制定《未成年人行刑法》。［8］這個(gè)提議的確很好，能夠更加具有針對(duì)性，有利于對(duì)未成年犯的教育改造，有利于提高改造效果，從而使其順利回歸社會(huì)。但在筆者看來(lái)此提議的可行性不大：其一，《監(jiān)獄法》剛剛修改，其中既然包括了適用于未成年犯教育改造的內(nèi)容，也就意味著暫時(shí)不會(huì)再制定同一效力等級(jí)的法律；其二，未成年人對(duì)于一國(guó)之影響非常重大，但未成年犯畢竟屬于“小眾”群體。有統(tǒng)計(jì)資料顯示，截至2012年10月底，我國(guó)共有未成年犯管教所30個(gè)，18歲以下的未成年罪犯15220人。［9］此數(shù)據(jù)是否準(zhǔn)確尚可商榷，但以上數(shù)據(jù)至少說(shuō)明，未成年犯總體數(shù)量是比較少的，為這樣一個(gè)少數(shù)群體的行刑制度單獨(dú)立法顯然成本過(guò)高，也是較難實(shí)現(xiàn)的。目前來(lái)看，明確未成年犯減刑、假釋具體化的載體主要有兩種選擇：其一，盡快制定與新的《刑事訴訟法》、新《監(jiān)獄法》配套的《未成年犯教育改造條例》，用以規(guī)范未成年犯教育改造的具體問(wèn)題，尤其包括減刑、假釋的“適度放寬”的具體化，確立可操作性的規(guī)定；其二，仿行日本少年法的模式，在我國(guó)制定專(zhuān)門(mén)的《少年司法法》，［10］將規(guī)范未成年人行為的刑事實(shí)體、刑事程序、刑罰執(zhí)行等相關(guān)制度合并其中，即可以此方式將未成年犯減刑、假釋的適用條件具體化。相較而言，前一方案較易實(shí)現(xiàn)，更適合我國(guó)當(dāng)下立法背景的選擇，而后一種安排，則應(yīng)是我國(guó)立法的遠(yuǎn)景規(guī)劃。

第二，對(duì)未成年犯假釋的適用條件予以明確。首先，變更假釋實(shí)際執(zhí)行刑期的要求，如設(shè)定假釋實(shí)際執(zhí)行監(jiān)禁刑期上，參照俄羅斯刑法的相關(guān)規(guī)定，區(qū)別輕、中、重罪，選擇不同的適用條件，適用假釋最短的實(shí)際執(zhí)行刑期為原判的三分之一，而對(duì)于重罪則適用最長(zhǎng)的實(shí)際執(zhí)行刑期，為原判的三分之二；其次，基于上述不同實(shí)際執(zhí)行刑期的安排，也就相應(yīng)地否定了未成年人不得假釋的禁止性條件的適用。我國(guó)《刑法》第81條針對(duì)累犯以及因故意殺人、、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子規(guī)定了禁止適用假釋?zhuān)闯赡耆嘶谄渖?、心理與經(jīng)濟(jì)能力等因素的限制，更易于實(shí)施上述暴力性犯罪。因此，這一規(guī)定對(duì)于未成年犯而言更為不利，而事實(shí)上未成年人較成年人而言，其人格的可塑性更強(qiáng)，據(jù)心理學(xué)研究結(jié)果表明，人格的一致性隨年齡的增長(zhǎng)而逐步增加。以每個(gè)年齡段內(nèi)不同年齡之間的特質(zhì)相關(guān)系數(shù)作為人格穩(wěn)定性的指標(biāo)，十幾歲時(shí)的相關(guān)系數(shù)為0．47，二十幾歲時(shí)該系數(shù)升到了0．57，而在三十幾歲時(shí)達(dá)到0．75的高水平。［11］也就意味著，即使未成年人實(shí)施了如上的暴力性犯罪，他們也更易于矯正。故此，筆者建議將不得假釋的禁止性條件排除適用于未成年犯，并參照俄羅斯刑法的規(guī)定，對(duì)于未成年犯，無(wú)論是輕刑犯，還是重刑犯，一律平等地賦予他們假釋的機(jī)會(huì)。

第三，調(diào)整未成年犯刑罰變更制度模式，在未成年犯減刑與假釋的選擇適用上，確立以假釋為主、減刑為輔，整體上提升假釋的適用率。減刑是行刑個(gè)別化原則的體現(xiàn)，其適用核心考慮的是服刑人過(guò)往的行為，據(jù)此判定其有悔改表現(xiàn)并予以縮短其原判刑期；而假釋則綜合體現(xiàn)著行刑的社會(huì)化，一方面根據(jù)服刑人綜合行為表現(xiàn)，據(jù)此判定其確有悔改表現(xiàn)并在離開(kāi)刑罰執(zhí)行場(chǎng)所后沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)。另一方面，假釋的適用還要權(quán)衡服刑人假釋后，能否得到有效的管理與約束，在假釋考驗(yàn)期能否完成再社會(huì)化，從而實(shí)現(xiàn)有效復(fù)歸社會(huì)，成為守法公民的最終刑罰執(zhí)行目的。我國(guó)當(dāng)下社區(qū)矯正制度的設(shè)計(jì)與安排，恰好能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)未成年犯假釋行刑社會(huì)化的銜接，也就是對(duì)未成年犯假釋后設(shè)置考驗(yàn)期，并通過(guò)社區(qū)矯正、家庭管束等實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年犯的有效約束，使其提前適應(yīng)社會(huì)生活，為徹底回歸社會(huì)做好準(zhǔn)備。除非有些未成年犯通過(guò)在未管所期間的表現(xiàn)，被證明其再犯罪的危險(xiǎn)性仍然較大而不能適用假釋外，其他的更多未成年犯都應(yīng)盡可能通過(guò)假釋制度提前進(jìn)入社區(qū)矯正。

以上一系列制度的調(diào)整，一系列措施的采納，真正體現(xiàn)了我們對(duì)于未成年犯寬容與接納的態(tài)度。唯此，未成年人的未來(lái)才能更為光明，我們祖國(guó)的未來(lái)也才能更美好！

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篇9

關(guān)鍵詞： 留守兒童 心理健康教育 健康狀況

伴隨著我國(guó)城市化進(jìn)程，農(nóng)村青壯年勞動(dòng)力越來(lái)越多地選擇進(jìn)城務(wù)工，在農(nóng)村產(chǎn)生了一個(gè)特殊的群體——留守兒童。留守兒童問(wèn)題是一個(gè)日益復(fù)雜的社會(huì)問(wèn)題，2005年后，關(guān)于留守兒童的報(bào)道更是頻繁地出現(xiàn)于各大媒體。

一、我國(guó)農(nóng)村留守兒童的現(xiàn)狀

聯(lián)合國(guó)基金會(huì)《2006年世界兒童狀況報(bào)告》估計(jì)：中國(guó)有農(nóng)民工子女4300萬(wàn)，2300萬(wàn)留守在農(nóng)村，2000萬(wàn)兒童是流動(dòng)的。2013年5月10日全國(guó)婦聯(lián)《我國(guó)農(nóng)村留守兒童、城鄉(xiāng)流動(dòng)兒童狀況研究報(bào)告》。報(bào)告顯示，我國(guó)農(nóng)村留守兒童數(shù)量達(dá)6102.55萬(wàn)，總體規(guī)模擴(kuò)大；全國(guó)流動(dòng)兒童規(guī)模達(dá)3581萬(wàn)，數(shù)量大幅度增長(zhǎng)。

在四川省宜賓縣孔灘鎮(zhèn)有一個(gè)叫王素的留守兒童，早上7：00，11歲的留守女孩王素悄悄起床，梳洗、生火、做早餐，開(kāi)始了一天的生活。她牢牢記著爸爸媽媽去山西前的叮囑：“照顧好弟弟妹妹，不能讓他們餓著，凍著，更要管好他們的安全和學(xué)習(xí)?！弊鳛榇蠼悖跛爻闪艘患抑鳎鲲垺⑾匆?、檢查功課……王素用稚嫩的肩膀挑起了家庭的重?fù)?dān)。

王素只是四川百萬(wàn)留守兒童中的一分子。所謂留守兒童，是指與父母雙方或一方分離并留守在農(nóng)村的少年兒童，是農(nóng)村流動(dòng)人口在戶(hù)籍地以外謀生時(shí)把其未成年的子女留置在戶(hù)籍地而產(chǎn)生的社會(huì)群體。報(bào)告顯示，學(xué)齡前農(nóng)村留守兒童（0-5歲）達(dá)2342萬(wàn)，在農(nóng)村留守兒童中占38.37%。義務(wù)教育階段留守兒童規(guī)模為2948萬(wàn)，其中小學(xué)（6-11歲）和初中（12-14歲）學(xué)齡階段兒童在農(nóng)村留守兒童中分別占32.01%和16.30%，規(guī)模分別為1953萬(wàn)和995萬(wàn)。大齡留守兒童（15-17歲）占農(nóng)村留守兒童的比例為13.32%，規(guī)模達(dá)813萬(wàn)。報(bào)告指出，農(nóng)村留守兒童主要集中在一些勞務(wù)輸出大省，四川、河南、安徽、廣東、湖南5省農(nóng)村留守兒童占全國(guó)總量的43.64%，四川、河南占比最高，分別達(dá)到11.34%和10.73%。另外，從農(nóng)村兒童中留守兒童所占比例來(lái)看，重慶、四川、安徽、江蘇、江西和湖南的比例已超過(guò)50%，湖北、廣西、廣東、貴州的比例超過(guò)40%。

由于不能與父母團(tuán)聚，缺少親情的慰藉，留守兒童的心理健康問(wèn)題成為農(nóng)村留守兒童亟待解決的問(wèn)題。農(nóng)村留守兒童問(wèn)題具有長(zhǎng)期性和復(fù)雜性，不是短期能夠解決的。從孩子健康成長(zhǎng)發(fā)展的需要考慮，國(guó)家越來(lái)越多地給予農(nóng)民工子女們更多的關(guān)注。許多地方政府把解決留守兒童問(wèn)題納入地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的總體規(guī)劃，制定出臺(tái)了多項(xiàng)政策措施，關(guān)愛(ài)農(nóng)村留守兒童的工作機(jī)制已初步建立，留守兒童成長(zhǎng)環(huán)境有了改善，然而農(nóng)村留守兒童的心理健康問(wèn)題依然不容忽視。

二、我國(guó)農(nóng)村留守兒童的心理健康研究狀況分析

目前我國(guó)關(guān)于留守兒童研究多是基于一個(gè)趨同的假設(shè)，即由于父母一方或雙方外出務(wù)工會(huì)造成家庭教育斷裂，情感支持不足，對(duì)兒童的身心發(fā)展、日常生活、家庭教育、行為發(fā)展等方面均帶來(lái)不利影響。部分研究認(rèn)為“留守”對(duì)兒童造成的影響目前并無(wú)定論，但大多數(shù)研究認(rèn)為，“留守”對(duì)留守兒童的影響是負(fù)面的。

對(duì)留守兒童的調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)：1.大多數(shù)留守兒童由于父母不在身邊，缺乏明確的學(xué)習(xí)目標(biāo)確，不能按時(shí)完成家庭作業(yè)，態(tài)度散漫、不端正，遲到、逃課甚至輟學(xué)情況嚴(yán)重；留守兒童一般會(huì)形成一個(gè)相對(duì)封閉的交往圈子，對(duì)非留守兒童或同輩群體存在很強(qiáng)的排他性。2.由于留守兒童的父母心存歉疚，錯(cuò)誤地采取“物質(zhì)（金錢(qián)）+放任”的方式補(bǔ)償子女，助長(zhǎng)了子女的好逸惡勞、奢侈浪費(fèi)，“拜金主義”等思想。3.研究還發(fā)現(xiàn)，在心理健康水平方面，留守兒童普遍低于非留守兒童，但在留守兒童內(nèi)部又有所分化：父母親一方在家看護(hù)的留守兒童心理健康水平要高于同輩看護(hù)或沒(méi)有看護(hù)的留守兒童的心理健康水平。4.由于父母不在身邊，留守兒童在應(yīng)對(duì)壓力時(shí)表現(xiàn)出更多的退避及幻想，做事任性、對(duì)人冷漠、性格內(nèi)向和孤獨(dú)成為他們的突出特征，由于長(zhǎng)期缺乏親情的慰藉，他們遇事更加自卑和暴躁，甚至出現(xiàn)一些極端的性格。王玉瓊（2005）認(rèn)為：性格孤僻、脆弱、渴望親情是留守兒童最大的心理問(wèn)題。表現(xiàn)為：一是留守兒童自卑心理加重，性格抑郁，喜歡自我封閉，為人處世孤僻不合群。二是留守兒童容易產(chǎn)生憎恨、仇視等畸形心理，出現(xiàn)暴力傾向。

在心理調(diào)查方面顯示：27.2%的留守兒童存在焦慮，27.6%的留守兒童存在抑郁，24.5%的留守兒童有恐懼感，22.7%的留守兒童易怒；在行為方面：57.6%的留守兒童有過(guò)失，35.2%的留守兒童說(shuō)謊，7.4%的留守兒童偷竊，30.6%的留守兒童有攻擊行為，41.3%的留守兒童有過(guò)破壞行為。

留守兒童目前面臨的諸多問(wèn)題客觀存在，這對(duì)他們的身心健康發(fā)展存在消極影響。然而事實(shí)上，父母單方或雙方外出打工并非全是消極影響，在留守兒童中，不少兒童由于父母不在身邊，獨(dú)立性較強(qiáng)，有責(zé)任心，懂得感恩，并且由于父母在城市中，懂得的新鮮事物比同齡的農(nóng)村兒童要多，人生的理想更加豐富，奮斗目標(biāo)更加明確。研究中過(guò)度的負(fù)面結(jié)論容易忽視健康留守兒童存在的原因和事實(shí)，在大眾心理上形成留守兒童等同于“問(wèn)題兒童”的錯(cuò)誤觀念。這樣的輿論會(huì)嚴(yán)重影響留守兒童成長(zhǎng)過(guò)程中積極自我評(píng)價(jià)的健康發(fā)展，對(duì)留守兒童造成傷害。據(jù)調(diào)查，由于留守兒童被嚴(yán)重“標(biāo)簽化”，81.7%的孩子不喜歡被稱(chēng)為留守兒童。

三、我國(guó)農(nóng)村留守兒童的心理健康狀況成因分析及對(duì)策

留守兒童是一個(gè)在歷史的長(zhǎng)河中不斷變化的概念，在歷史上，國(guó)際上都存在。我國(guó)早期因走西口、闖關(guān)東，商人、文人、囚犯、官員而產(chǎn)生的滯留在家的孩子也是那個(gè)時(shí)代的標(biāo)志；現(xiàn)代，因?yàn)槌青l(xiāng)二元化造成的大批農(nóng)村留守兒童，成了這個(gè)時(shí)代的突出問(wèn)題。

（一）我國(guó)農(nóng)村留守兒童的心理健康狀況成因分析

隨著我國(guó)農(nóng)村留守兒童規(guī)模的不斷擴(kuò)大，農(nóng)村留守兒童的心理健康問(wèn)題的確值得擔(dān)憂(yōu)，但是不需要恐懼和過(guò)度夸大，我們應(yīng)客觀冷靜地對(duì)待這一問(wèn)題，分析誘發(fā)這一問(wèn)題的原因：

首先，家庭方面。父母是孩子的第一任老師，但是由于許多孩子在很小的時(shí)候就被留在家里，造成了孩子性格內(nèi)向、孤獨(dú)、自卑；后期心理健康教育和青春教育的缺失更加加劇了孩子不良行為的形成：打架斗毆、早戀、賭博、逃學(xué)、撒謊、上黑網(wǎng)吧成為孩子發(fā)泄和轉(zhuǎn)移孤獨(dú)感的方式。家長(zhǎng)往往以物質(zhì)滿(mǎn)足代替親情缺失的做法，使得這些孩子形成了以自我為中心和拜金主義的不良態(tài)度。

其次，學(xué)校方面。留守兒童的主力軍在廣大的農(nóng)村，尤其是廣大貧困地區(qū)的農(nóng)村，基本上沒(méi)有開(kāi)設(shè)適合兒童身心發(fā)展需要的心理學(xué)課程，更沒(méi)有專(zhuān)業(yè)的心理咨詢(xún)老師；各科文化學(xué)科的老師由于教學(xué)任務(wù)繁重，家務(wù)繁多，沒(méi)有精力細(xì)心地傾聽(tīng)和耐心地指導(dǎo)；最主要的原因是應(yīng)試教育，它成了解決這一問(wèn)題的瓶頸，廣大教師把精力主要放在升學(xué)率上，很容易忽視兒童的心理教育。

最后，社會(huì)方面。不健康、不適宜的媒體宣傳和網(wǎng)絡(luò)宣傳使得沒(méi)有辨別力的兒童“崇拜性”的模仿，造成留守兒童的暴力傾向和攻擊行為。

（二）針對(duì)我國(guó)農(nóng)村留守兒童的心理健康狀況的對(duì)策

一是進(jìn)一步完善我國(guó)法律和政策體系。首先是對(duì)《未成年人保護(hù)法》等一批保障兒童權(quán)益的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行修訂，強(qiáng)化父母對(duì)子女的法定監(jiān)護(hù)責(zé)任，仿效國(guó)外探索有償監(jiān)護(hù)制度，填補(bǔ)留守兒童監(jiān)護(hù)缺位，進(jìn)一步完善我國(guó)的監(jiān)護(hù)制度。其次是對(duì)建立在二元結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上的以戶(hù)籍為中心的有關(guān)住房、教育、衛(wèi)生、社會(huì)保障等政策法規(guī)進(jìn)行逐步修訂，保障進(jìn)城務(wù)工人員及其子女能夠平等享有公共服務(wù)資源。再次是對(duì)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》等已有法律法規(guī)加大執(zhí)行力度，保證農(nóng)民工進(jìn)城務(wù)工人員的帶薪休假等制度，切實(shí)保障其更好地履行監(jiān)護(hù)責(zé)任。

二是強(qiáng)化政府的主導(dǎo)作用。作為現(xiàn)階段的重大社會(huì)問(wèn)題的農(nóng)村留守兒童問(wèn)題，理應(yīng)納入留守兒童集中地區(qū)各級(jí)政府的重要議事日程，將對(duì)留守兒童的關(guān)愛(ài)服務(wù)工作納入經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展總體規(guī)劃和社會(huì)管理創(chuàng)新總體部署，實(shí)現(xiàn)頂層設(shè)計(jì)，統(tǒng)籌推進(jìn)。在此基礎(chǔ)上建立有效的協(xié)調(diào)機(jī)制和工作督查考核機(jī)制，并將對(duì)留守兒童的關(guān)愛(ài)服務(wù)納入未成年人思想道德建設(shè)及社會(huì)管理綜合治理工作考核評(píng)價(jià)體系。將農(nóng)民工家庭在經(jīng)濟(jì)、教育、健康等諸領(lǐng)域的監(jiān)測(cè)評(píng)估指標(biāo)納入政府部門(mén)常規(guī)統(tǒng)計(jì)之中，建立共享的留守兒童動(dòng)態(tài)管理信息系統(tǒng)。在農(nóng)村開(kāi)展留守兒童關(guān)愛(ài)服務(wù)體系試點(diǎn)工作，探索實(shí)踐留守兒童關(guān)愛(ài)服務(wù)的有效模式。在新農(nóng)村建設(shè)中，深化農(nóng)村金融改革，出臺(tái)免稅、貼息貸款等優(yōu)惠政策，大力發(fā)展地方特色產(chǎn)業(yè)，吸納更多的農(nóng)村剩余勞動(dòng)力在家鄉(xiāng)就業(yè)。

三是構(gòu)建學(xué)校、家庭、社區(qū)一體的關(guān)愛(ài)網(wǎng)絡(luò)。首先，建設(shè)農(nóng)村寄宿制學(xué)校，并在學(xué)校編制體系內(nèi)按照適當(dāng)比例配備生活及心理輔導(dǎo)老師。其次，在留守兒童集中的農(nóng)村、社區(qū)等建立留守兒童關(guān)愛(ài)服務(wù)場(chǎng)所，為留守兒童提供心理輔導(dǎo)、家庭指導(dǎo)、生活引導(dǎo)等，并積極開(kāi)展課外活動(dòng)。再次，以村民自治、鄉(xiāng)規(guī)民約的方式推行農(nóng)村兒童監(jiān)護(hù)制度，建立鄰里互助組，對(duì)法定監(jiān)護(hù)人、委托監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督。最后，建立農(nóng)村留守兒童安全保護(hù)預(yù)警與應(yīng)急機(jī)制，確保一旦發(fā)生問(wèn)題，有關(guān)方人員就能迅速介入并妥善處理。

四是關(guān)注大齡留守兒童。首先，對(duì)于大齡留守兒童，特別是無(wú)人監(jiān)管的大齡留守兒童，建立幫扶和管護(hù)機(jī)制，對(duì)他們成長(zhǎng)中出現(xiàn)的問(wèn)題及時(shí)給予教育指導(dǎo)。其次，針對(duì)大齡留守兒童的教育需求，穩(wěn)步出臺(tái)進(jìn)城務(wù)工人員隨遷子女在異地參加中考、高考制度的相關(guān)政策，使更多的留守兒童能夠在父母工作的城市接受高中教育。再次，利用城市的教育資源，建立大齡留守兒童和農(nóng)民工補(bǔ)習(xí)教育制度，幫助他們鞏固基礎(chǔ)知識(shí)，培訓(xùn)融入城市所需的基本技能和職業(yè)技能。

參考文獻(xiàn)：

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[3]周福林，段成榮.留守兒童研究綜述[J].人口學(xué)刊，2006（3）.

篇10

在器官捐贈(zèng)立法缺位的情況下，一方面是眾多的有意捐贈(zèng)人體器官的人捐贈(zèng)無(wú)門(mén)；另一方面則是更多急需移植器官的病人因沒(méi)有器官可以移植而不得不忍受病痛的折磨。一方面是有意捐贈(zèng)器官者死后因家屬的強(qiáng)烈反對(duì)而使死者的遺愿難以實(shí)現(xiàn)；另一方面則是醫(yī)院害怕引來(lái)各種糾紛，對(duì)人體器官的捐贈(zèng)和利用顧慮重重。

本文從民法的角度論證了人體器官是物權(quán)法的客體，歸屬于本人和繼承法理下的其他人。在法律限制流通的范圍內(nèi)可由權(quán)利人進(jìn)行處分。只要利益均衡，符合公序良俗和尊重捐贈(zèng)者的意愿，遺體和遺體器官的法律處分應(yīng)是法律允許的，不應(yīng)當(dāng)受到限制。同時(shí)作者認(rèn)為，我國(guó)的器官捐贈(zèng)立法應(yīng)當(dāng)注重法律的可操作性和實(shí)用性。

關(guān)鍵字：

人體器官遺體器官捐贈(zèng)器官買(mǎi)賣(mài)

一、問(wèn)題的提出

一名因搶劫罪被法院一審判處死刑的人，向深圳市紅十字會(huì)、深圳獅子會(huì)眼庫(kù)等方面的負(fù)責(zé)人表示，愿意死后捐獻(xiàn)自己的全部器官。然而，我國(guó)任何一部法律均無(wú)“死刑犯捐贈(zèng)器官”的相關(guān)規(guī)定，也沒(méi)有相關(guān)有關(guān)器官捐贈(zèng)的立法可以適用，這類(lèi)的事情在現(xiàn)實(shí)生活中屢見(jiàn)不鮮。[2]據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)每年進(jìn)行腎移植手術(shù)僅約2000余例，而需要手術(shù)者則多達(dá)30余萬(wàn)人，僅滿(mǎn)足0.17%病患者的需要。又如，占我國(guó)殘疾人總數(shù)15%的500余萬(wàn)的盲人之中，有近400萬(wàn)人可通過(guò)角膜移植而重見(jiàn)光明，但由于供體嚴(yán)重缺乏，每年卻只有700多名病人能夠接受角膜移植。[3]故在器官移植立法缺位的情況下，一方面，每天有大量的可用器官隨同遺體火化而被一道焚毀，另一方面，又有如此之多的患者仍在等待中渴求，終因缺少供體得不到及時(shí)救治，或殘疾加重或遺憾地告別人世。無(wú)疑，現(xiàn)實(shí)生活向法律提出了一系列問(wèn)題：人體器官是物嗎？公民是否有權(quán)自由處分自己的器官？我國(guó)器官捐贈(zèng)的現(xiàn)狀如何？器官移植的立法該如何設(shè)計(jì)？該遵循何種原則？以至于死刑犯可不可以捐贈(zèng)器官也都擺到了我們的面前，成為了目前法學(xué)界亟待解決的問(wèn)題。

二、人體器官的性質(zhì)與權(quán)屬

人體器官捐贈(zèng)作為法律行為既是一種單方的行為，又是一種死因行為，所以其只要有行為一方的意思表示就可以成立，故其在法律屬性上與遺囑非常相似。其實(shí)，人體器官的捐贈(zèng)行為與其物的捐贈(zèng)在構(gòu)成要件上并無(wú)特殊之處，只要符合法律行為意思表示的要件就可以成立。而關(guān)鍵的問(wèn)題則是要搞清楚遺體與器官的性質(zhì)以及其處分權(quán)的問(wèn)題。

（一）人的遺體與器官的權(quán)利客體性之爭(zhēng)

關(guān)于遺體即死亡后的人體的法律性質(zhì)問(wèn)題，歷來(lái)并無(wú)定論。大體分來(lái)，主要有以下兩類(lèi)觀點(diǎn)：

1、否定人的遺體及其器官可以作為物權(quán)客體之學(xué)說(shuō)。

此種觀點(diǎn)否認(rèn)遺體為物，而認(rèn)為遺體是死者本人的人格權(quán)的殘存。源于日耳曼法思想的德國(guó)通說(shuō)即認(rèn)為，遺體是“存在過(guò)的人”，是死者本人人格權(quán)的殘存。依此觀點(diǎn)，人雖因死亡而喪失了權(quán)利能力，但個(gè)人價(jià)值卻仍然被保護(hù)。[4]人死后同樣還存在著殘留的死者本人的人格權(quán)。所以，遺體并非民法上的物，其不能構(gòu)成所有權(quán)的對(duì)象，而是死者本人生前人格權(quán)在人死后的繼續(xù)存在。德國(guó)的民事判例也支持這種觀點(diǎn)，如在保護(hù)死者名譽(yù)的具體判例中，德國(guó)聯(lián)邦普通法院（BGH）就肯定，人格權(quán)在死后繼續(xù)存在，理應(yīng)受到直接保護(hù)，即受到德國(guó)基本法第1條第1項(xiàng)“人的尊嚴(yán)不可侵犯”和第2條第1項(xiàng)“人格的自由發(fā)展權(quán)利”的保護(hù)。[5]

“否定說(shuō)”的缺陷首先在于，遺體及其器官不是人格權(quán)的主體，而民法對(duì)人的保護(hù)又在于其要保護(hù)人的生存與發(fā)展的。人死后即不再有生存、發(fā)展的需要，故而也即喪失了法律保護(hù)人的基礎(chǔ)價(jià)值。更何況現(xiàn)行法規(guī)定人的權(quán)利能力因死亡而終止，自然無(wú)權(quán)利能力即不具有享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的資格，因此，也就不可能享有包括人格權(quán)在內(nèi)的一切民事權(quán)利，因此“遺體殘存人格權(quán)之說(shuō)”難以成立。

2、肯定人的遺體及其器官可以作為物權(quán)客體之學(xué)說(shuō)。

此種觀點(diǎn)可稱(chēng)為“肯定說(shuō)”，即肯定遺體為物。多數(shù)國(guó)家認(rèn)為遺體是“存在著的死體”，所以是物。不過(guò)，對(duì)于遺體究竟是何種物，卻又存在著不同的看法：

（1）認(rèn)為遺體除了博物館展覽目的外，沒(méi)有所有者、也不構(gòu)成所有權(quán)對(duì)象的物；

（2）認(rèn)為遺體原則上是沒(méi)有所有者的、不能成為先占之物，但是在用于解剖時(shí)即能先占；

（3）認(rèn)為遺體是無(wú)所有者的，但是可以為先占之物；

（4）認(rèn)為遺體是由于繼承而歸繼承人所有的物。[6]

例如王澤鑒先生說(shuō)：惟通說(shuō)認(rèn)為尸體為物，構(gòu)成遺產(chǎn)，屬繼承人的共同共有。[7]日本通說(shuō)認(rèn)為，遺體是所有權(quán)上的物。而英美法則認(rèn)為遺體是占有權(quán)（埋葬權(quán)）上的物，如美國(guó)普通法長(zhǎng)期以來(lái)固守教會(huì)法院關(guān)于遺體不存在所有權(quán)的原則，不承認(rèn)遺體是所有權(quán)的客體，直到19世紀(jì)中葉以后才在不承認(rèn)其所有權(quán)的前提下，認(rèn)可基于埋葬目的而占有遺體的權(quán)利。[8]我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者史尚寬認(rèn)為，因?yàn)檫z體的特殊性，除了為供學(xué)術(shù)研究及合法目的之使用外，不得為財(cái)產(chǎn)權(quán)之標(biāo)的，故原則上遺體應(yīng)屬于不融通物。[9]故所謂遺體及器官的客體性，實(shí)際上是關(guān)于遺體及器官能否構(gòu)成物權(quán)法上的物的問(wèn)題。對(duì)此當(dāng)然只能從法律保護(hù)的宗旨以及我國(guó)的道德傳統(tǒng)和社會(huì)風(fēng)俗上來(lái)予以分析。

3、遺體同樣可以符合物權(quán)法上構(gòu)成物權(quán)客體的物的標(biāo)準(zhǔn)。

我們所謂傳統(tǒng)民法上的物，無(wú)非是指存在于人身之外的、能夠滿(mǎn)足權(quán)利主體的利益需要的，并能為權(quán)利主體所支配控制的物質(zhì)實(shí)體，具備客觀物質(zhì)性、可支配性、有益性等民法客體的基本特征，[10]故而很多人也主張人的遺體及其器官可以作為物權(quán)的客體。顯然，遺體符合民法上物的基本法律特征。

（1）遺體不具有人格。

作為曾經(jīng)承載生命的物質(zhì)實(shí)體，遺體無(wú)疑具有客觀物質(zhì)性。因?yàn)槿思纫阉劳?，生命已不?fù)存在，自然其也就不屬有生命的人類(lèi)，它只能是人身概念以外的客觀實(shí)物，具有客觀物質(zhì)性。

（2）遺體具有可支配性。

遺體作為有形的物質(zhì)實(shí)體，既無(wú)獨(dú)立的人格，也無(wú)自由意志決定自己（包括身體）的能力，既在事實(shí)上為人力所能及，又可被其他人所能控制。

（3）遺體具有實(shí)用效益性。

在現(xiàn)代社會(huì)里，由于醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展，遺體及其器官被廣泛運(yùn)用于醫(yī)學(xué)研究和器官移植等醫(yī)療活動(dòng)中，這不僅能滿(mǎn)足權(quán)利主體的客觀需要，通過(guò)遺體器官移植而治病救人，滿(mǎn)足患者恢復(fù)器官機(jī)能的需要，而且能促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展并帶來(lái)巨大的利用效益。因此，遺體為客體物是不容置疑的。

4、遺體與一般物權(quán)客體之區(qū)別。

當(dāng)然，遺體雖然為物，但與具有普遍性的權(quán)利客體的一般物卻有所不同。遺體是一種特殊的限制流通物。因?yàn)椋谖镔|(zhì)形態(tài)上遺體與本人生前人格權(quán)的載體（活人身體）之于社會(huì)關(guān)系有一脈相承性：

（1）就遺屬角度而言。

遺體上折射了其與生前本人的“精神共同性”，對(duì)遺體的損壞在一定程度上會(huì)對(duì)遺屬造成精神損害；

（2）從社會(huì)倫理角度來(lái)看。

儒家“死者為大”、“身體發(fā)膚受之于父母”等觀念已成為我國(guó)人民群眾中有巨大影響的習(xí)慣，對(duì)遺體的損壞在一定程度上也會(huì)有悖傳統(tǒng)文化道德習(xí)慣和社會(huì)善良風(fēng)俗。因此，除在特定的目的和場(chǎng)合，亦即不損害遺屬人格權(quán)、不傷害其感情等非物質(zhì)利益和不違背社會(huì)公序良俗的情況下，一般法律應(yīng)限制對(duì)遺體進(jìn)行分割、使用及流通。傳統(tǒng)上，遺體也只是在以埋葬為中心的事務(wù)中，可以作為事實(shí)處分權(quán)的對(duì)象；而在“配冥婚”等習(xí)俗中才能成為法律處分的對(duì)象。但遺體的埋葬權(quán)只是遺體價(jià)值的消極實(shí)現(xiàn)，而遺體器官捐贈(zèng)則是對(duì)遺體的積極處分，應(yīng)該具有更高的社會(huì)評(píng)價(jià)和法律評(píng)價(jià)。即應(yīng)允許遺體除可用于埋葬及祭祀事務(wù)外，還可用于以治療、科研、教學(xué)為目的的器官捐贈(zèng)，以及在其他法律和社會(huì)善良風(fēng)俗容許的范圍內(nèi)被利用及限制流通。既然遺體視為物，那么遺體的器官在其未與遺體分離之前應(yīng)視為該物的組成部分，而當(dāng)經(jīng)過(guò)分割，諸如醫(yī)方摘取遺體器官的行為之后，即構(gòu)成了一種獨(dú)立的物，與遺體一樣，也應(yīng)屬于在法律允許的范圍內(nèi)可以支配和利用但限制流通之物。[11]

（二）遺體及其器官的權(quán)利歸屬

從國(guó)外學(xué)說(shuō)及立法角度看，處分遺體的權(quán)利主體主要是本人和與本人有緊密關(guān)系的其他人，在一定條件下也可以是社會(huì)或國(guó)家。

1、本人。

絕大多數(shù)國(guó)家都認(rèn)為，本人生前有權(quán)對(duì)身后遺體進(jìn)行處分。如德國(guó)通說(shuō)就認(rèn)為，死者有憲法上的人格權(quán)及自我決定權(quán)。這里雖然表述的是死者的人格權(quán)及自決權(quán)，但實(shí)際只有生存中的活人才有可能行使自我決定權(quán)。所謂“死者的”自我決定權(quán)，實(shí)際不過(guò)是對(duì)生前本人表明自己的意思而處分遺體的“生前自決權(quán)”的延長(zhǎng)的尊重而已。[12]這也與世界衛(wèi)生組織1991年8月發(fā)表的《器官移植九原則》的規(guī)定相一致。因此，目前世界上大多數(shù)國(guó)家，如美國(guó)、德國(guó)、智利、比利時(shí)、法國(guó)、波蘭的器官移植立法都對(duì)本人基于自我決定權(quán)而在生前做出的處分其遺體的意思表示予了以最大的尊重。

2、與本人有緊密關(guān)系的其他人。

從國(guó)外的情況看，一般認(rèn)為，在本人生前沒(méi)有意思表示或因行為能力欠缺而不能做出意思表示或生前意思表示不明的情形下，都承認(rèn)本人以外的與其有緊密聯(lián)系的其他人可以按一定的順位享有對(duì)遺體的處置權(quán)。但各國(guó)對(duì)此所謂“其他人”，諸如繼承人、遺屬、近親屬、以及其他與本人有生活上密切聯(lián)系的人的范圍的界定并不一致。按日本1997年《器官移植法》規(guī)定，其他人包括死者的“遺屬。家屬”。[13]美國(guó)普通法認(rèn)為遺體是以埋葬權(quán)為目的的占有權(quán)的客體，其占有權(quán)歸屬于死者的最近親屬。[14]美國(guó)1968年《統(tǒng)一尸體提供法》（UniformAnatomicalGiftAct）規(guī)定，有權(quán)捐贈(zèng)遺體的近親屬的范圍及順位是：a、配偶，b、成年子女，c、父母，d、成年的兄弟姐妹，e、死亡時(shí)死者的監(jiān)護(hù)人，f、有處分遺體權(quán)限或義務(wù)的其他人。在有本人及同順位或先順位人的反對(duì)，且后順位人已知時(shí)，后順位的人不能做出遺體器官捐贈(zèng)的承諾意思表示。[15]瑞士采取否定死者人格權(quán)的立場(chǎng)，認(rèn)為決定處置遺體的權(quán)限是遺屬“固有的權(quán)利”。[16]即使在采取遺體是本人人格權(quán)殘存立場(chǎng)的德國(guó)，一般也認(rèn)為本人生前無(wú)意思表示時(shí)，其近親屬也享有對(duì)遺體的一定處分權(quán)。[17]德國(guó)1997年通過(guò)的《器官捐贈(zèng)、摘取、植入法》規(guī)定，在本人生前無(wú)意思表示時(shí)，近親屬有權(quán)揣度本人生前意思而做出處分。該法對(duì)有權(quán)處分遺體的權(quán)利人的范圍做了廣泛的規(guī)定，其中包括：近親屬，即（a）配偶；（b）成年子女；（c）父母；或本人生前是未成年人且死亡時(shí)由一方父母、監(jiān)護(hù)人實(shí)施監(jiān)護(hù)時(shí)的監(jiān)護(hù)人；（d）成年兄弟姐妹；（e）祖父母或其他個(gè)人，即有證據(jù)證明其與死者本人生前至死亡時(shí)有特別親密的個(gè)人關(guān)系的成年人，其與前列近親屬順位相同。

3、被本人生前授權(quán)之個(gè)人。

在有本人對(duì)器官摘取事項(xiàng)的特別授權(quán)時(shí)，該人即取代近親屬的地位。而且，該法只規(guī)定承諾有順位，反對(duì)無(wú)順位。[18]

4、社會(huì)或國(guó)家。

有見(jiàn)解認(rèn)為，個(gè)人作為社會(huì)的一員，應(yīng)承擔(dān)一種公共性、社會(huì)性的義務(wù)，所以人的遺體是社會(huì)資源，自然對(duì)遺體的處分權(quán)即應(yīng)歸屬于社會(huì)。[19]這種觀點(diǎn)曾流行于前蘇聯(lián)及東歐國(guó)家。更激進(jìn)的是，前蘇聯(lián)不承認(rèn)個(gè)人（包括本人及近親屬）對(duì)遺體有自己的處分權(quán)。在20世紀(jì)80年代的器官移植施行手術(shù)中，既不需要本人的承諾也不需要近親屬的承諾，采取了不問(wèn)提供者一方意思的立場(chǎng)。[20]由此可見(jiàn)，他們認(rèn)為遺體及其器官原則上依社會(huì)主義公有制思想歸屬于國(guó)家或社會(huì)，所以本人及其近親屬無(wú)權(quán)進(jìn)行處分。

故可見(jiàn)，對(duì)有權(quán)處分遺體的權(quán)利主體范圍的界定，與各國(guó)的文化傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、立法政策事實(shí)上是分不開(kāi)的?？隙ū救说奶幏謾?quán)代表了該國(guó)對(duì)人權(quán)、個(gè)人意思自治的民法理念的尊重；而照顧近親屬的處分權(quán)則是對(duì)近親屬與本人生前共同生活而產(chǎn)生的“精神共同性”的尊重；對(duì)本人無(wú)表示時(shí)的權(quán)利主體范圍的規(guī)定，則反映了該國(guó)在國(guó)家、供體、醫(yī)方、受體方面利益的權(quán)衡結(jié)果。優(yōu)先尊重本人意思表示，并照顧到其他權(quán)利主體處分遺體的意思自由，代表了在遺體器官移植場(chǎng)合確定遺體處分權(quán)利歸屬的世界潮流。而“遺體是社會(huì)資源”的激進(jìn)觀點(diǎn)，雖然體現(xiàn)了人的社會(huì)性和個(gè)人對(duì)社會(huì)的公共義務(wù)，但卻有悖尊重人權(quán)的現(xiàn)代法理念，忽視了對(duì)公民的人權(quán)及意思自治的充分保障，客觀上有可能會(huì)引起公眾的憎惡，也不利于其發(fā)展器官移植術(shù)的本意的實(shí)現(xiàn)。因此，遺體處分權(quán)應(yīng)歸屬于生前的本人及繼承法理下的其他人。至于對(duì)于死囚的器官，死囚本人應(yīng)有捐贈(zèng)的權(quán)利，但死囚作為一類(lèi)特殊的處分權(quán)主體，為了避免其受脅迫做出意思表示。我認(rèn)為死者的家屬應(yīng)當(dāng)有知情權(quán)。若死囚生前沒(méi)有明確的捐贈(zèng)的意思表示的，那么在其死后家屬可按親等遠(yuǎn)近次序享有是否捐贈(zèng)的權(quán)利。

三、器官的處分權(quán)

器官既然是一種限制流通物，那么，對(duì)此種物的處分權(quán)，在現(xiàn)實(shí)生活中只有無(wú)償捐贈(zèng)和有償流轉(zhuǎn)兩種途徑了。

（一）器官的捐贈(zèng)

法律行為是以意思表示為要素，并依該意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的行為。[21]關(guān)于法律行為，不管法學(xué)家如何定義，都是把意思表示作為核心的要件，器官捐贈(zèng)同樣符合其法律行為的一般要件：

1、標(biāo)的需確定可能。[22]

前面一部分我們已經(jīng)分析了遺體和遺體器官的有限客觀性，因此，這一點(diǎn)是無(wú)容置疑的。

2、意思表示自愿真實(shí)。

即不存在諸如錯(cuò)誤、通謀虛偽、受欺詐、受脅迫等問(wèn)題[23].即：捐贈(zèng)者自己愿意，不受其他的外在因素的影響。否則，不尊重當(dāng)事人的意愿的器官移植就是違反道德的，這樣的行為無(wú)異于對(duì)他人的遺體的傷殘與侮辱。

3、意思表示預(yù)設(shè)了行為能力適格以及標(biāo)的之合法性。[24]

⑴行為人須具備行為能力，才能實(shí)施意思表示。

首先，要求主體已年滿(mǎn)十八周歲，是成年人。其次，精神正常，具備行為能力的要件。

⑵標(biāo)的之合法性問(wèn)題。

依民法“法無(wú)限制者皆為自由”的原則。器官作為一種有限的客體物，作為限制流通的特定物。在我國(guó)現(xiàn)行的法律沒(méi)有規(guī)定的條件下，對(duì)于捐贈(zèng)這種有益于他人、有益于社會(huì)的行為應(yīng)當(dāng)是鼓勵(lì)的。

⑶標(biāo)的妥當(dāng)。

《民法通則》第55條關(guān)于法律行為的要件的第（3）項(xiàng)規(guī)定，使用“不違反……社會(huì)公共利益”的文字，即表明了此項(xiàng)宗旨。器官作為限制流通物。對(duì)它的處分不得違背公序良俗、基本的道德規(guī)范和社會(huì)公共利益。所以，對(duì)器官處分不同于對(duì)物權(quán)法上的其它物的處分，是有限制的。

從以上民法理論的角度看，盡管器官捐贈(zèng)暫且沒(méi)有法律系統(tǒng)的法律規(guī)定，但是，其符合法律行為的要件，是一種可以有效成立的法律行為。

（二）器官的有償捐獻(xiàn)倫理基礎(chǔ)

一直以來(lái)，人們一直提倡無(wú)償?shù)木璜I(xiàn)，認(rèn)為有償捐獻(xiàn)幾乎是不可以想象的。認(rèn)為器官的捐獻(xiàn)假若有償將有悖于公序良俗，會(huì)導(dǎo)致人口買(mǎi)賣(mài)、道德的淪喪等嚴(yán)重社會(huì)問(wèn)題。故而批判之聲一直不絕于耳。不過(guò)，對(duì)器官的有償捐獻(xiàn)是否完全違法，的確很值得思考。

依據(jù)商品交換規(guī)則，讓公民犧牲個(gè)人的利益去成就一項(xiàng)完全沒(méi)有任何回報(bào)的事情是不公平的。自然在現(xiàn)實(shí)生活中這類(lèi)事情往往難以行得通。

如前所述，器官作為限制流通物，其受不受限制，受那些限制，完全取決于社會(huì)公共利益的需要。從商品交換的規(guī)則看，既然是物，為何不能得到報(bào)酬呢？當(dāng)然問(wèn)題還在于，經(jīng)濟(jì)合理性并不能完全解釋倫理上的合理性。不過(guò)，僅僅因?yàn)槠溆锌赡軐?dǎo)致一些社會(huì)問(wèn)題而將其一棒子打死，顯然是一種因噎廢食的做法，非常不可取。

1、個(gè)人利益的固有性。

根據(jù)現(xiàn)代文明社會(huì)的流行的政治哲學(xué)原理，被稱(chēng)為權(quán)利倫理學(xué)的第一原則是：個(gè)人有不被任何他人和政府無(wú)論基于任何理由侵犯的完全屬于個(gè)人本身的利益。這些利益包括：個(gè)人的肉體生命；個(gè)人的體力與智力；個(gè)人的精神（內(nèi)心的、心靈的）世界；個(gè)人對(duì)自己本身（自己的生命、能力、欲望、信仰等）的支配。

所以，任何人或者組織都不可以把別人當(dāng)成商品出賣(mài)。但作為具有自的個(gè)人，他卻可以拿屬于自己本身的權(quán)利去交換自己沒(méi)有的東西，因?yàn)榻粨Q正是實(shí)現(xiàn)個(gè)人資源最優(yōu)配置的公平手段。既然捐贈(zèng)者可以把自己的器官捐贈(zèng)出來(lái)。滿(mǎn)足需求者的愿望，那么，為何不能按資源最優(yōu)配置的公平原則而給予捐贈(zèng)者報(bào)酬呢？

2、權(quán)利義務(wù)相一致原則的要求。

讓接受捐贈(zèng)的人付出代價(jià)，是要求他們?cè)谙硎軝?quán)利時(shí)，履行適當(dāng)?shù)牧x務(wù)。有人擔(dān)心這樣做會(huì)產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)，但這種風(fēng)險(xiǎn)可以通過(guò)國(guó)家的嚴(yán)密管理而降低。我們不應(yīng)因?yàn)榕碌赖嘛L(fēng)險(xiǎn)，而讓捐贈(zèng)者的家人遭受雙重打擊。畢竟，捐贈(zèng)器官者在侵權(quán)法上講是受害人同意。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的理論，也是應(yīng)當(dāng)受償?shù)摹?/p>

3、社會(huì)公平觀念的需要。

不難想象，當(dāng)一個(gè)人到了要出賣(mài)自身器官的地步時(shí)，他已經(jīng)窮困潦倒或者困難到了何種程度。法律法規(guī)中設(shè)置禁止性條款，其目的最終是為了維護(hù)社會(huì)正義，保障公眾的權(quán)益。但是，就在社會(huì)正義得到維護(hù)公眾權(quán)益得到保障的背后，法律法規(guī)中的禁止性條款無(wú)疑也將對(duì)另一部分人的權(quán)利構(gòu)成限制和約束。如果推進(jìn)強(qiáng)制捐贈(zèng)器官，讓一些人專(zhuān)門(mén)獲益，而使另一些人卻僅有受損的事實(shí)，這不但是不公平的和不公正的，也會(huì)有損社會(huì)正義。

所以，對(duì)于器官捐贈(zèng)來(lái)講，有人無(wú)償捐獻(xiàn)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)，但是，為避免因此容易造成的對(duì)捐贈(zèng)者的不公平。應(yīng)當(dāng)允許在國(guó)家的有序的規(guī)制下的有償捐獻(xiàn)。

三、目前器官捐贈(zèng)的立法以及我國(guó)應(yīng)如何立法

（一）立法的必要性

現(xiàn)實(shí)的需要呼吁立法的出臺(tái)。目前世界上，美國(guó)在器官捐贈(zèng)和移植方面有較為健全的法律制度，使美國(guó)的器官移植醫(yī)學(xué)獲得了舉世矚目的成就，使許多本來(lái)難以康復(fù)的病人得以恢復(fù)健康，使許多不治之癥患者有了生的希望，并且使有限的醫(yī)療衛(wèi)生資源發(fā)揮更大的效益。目前，我國(guó)在器官移植技術(shù)領(lǐng)域雖然已達(dá)到世界水平。但是，器官移植供體的嚴(yán)重缺乏，且質(zhì)量上沒(méi)有保障，都顯著制約了我國(guó)器官移植臨床救治工作和移植醫(yī)學(xué)的發(fā)展。

但是，由于器官移植所需的材料來(lái)源于人體本身，跟傳統(tǒng)的民法、刑法發(fā)生了沖突，至今器官移植的研究和臨床應(yīng)用均在法外徘徊前進(jìn)，缺乏法律的良好保護(hù)和有效調(diào)整。

所以，我國(guó)人體器官捐贈(zèng)與移植立法的必要性體現(xiàn)在：一是解決器官移植供體嚴(yán)重缺乏問(wèn)題的迫切需要；二是保障和監(jiān)督醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)師依法摘取人體器官的迫切需要。[25]

（二）器官捐贈(zèng)的立法現(xiàn)狀

我國(guó)至今為止還沒(méi)有一部有關(guān)器官捐贈(zèng)的法律，可是隨著形勢(shì)的發(fā)展，為了解決實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題，相繼出臺(tái)了不少的地方立法。

2003年8月22日，深圳市人大常委會(huì)26次會(huì)議第二次全體會(huì)議表決通過(guò)了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)條例》。這部法規(guī)是國(guó)內(nèi)首部人體器官捐獻(xiàn)移植的法規(guī)。廣東省廣州市在2001年1月出臺(tái)了《廣州市志愿捐獻(xiàn)遺體管理暫行辦法》，上海市在2001年3月1日施行了《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》，貴州省貴陽(yáng)市在2002年7月1日正式實(shí)施了《貴陽(yáng)市捐獻(xiàn)遺體和角膜辦法》，山東省在2003年3月1日正式實(shí)施了《山東省遺體捐獻(xiàn)條例》，《武漢市遺體捐獻(xiàn)條例》將于今年10月1日起實(shí)施。

（三）器官捐贈(zèng)應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題

綜合考察各國(guó)的立法和我國(guó)的地方立法，我認(rèn)為不管是器官無(wú)償捐贈(zèng)抑或是器官限制性的有償流轉(zhuǎn)，在理論上來(lái)講都是不存在什么障礙的，關(guān)鍵是如何操作的問(wèn)題。我們立法時(shí)應(yīng)當(dāng)十分的慎重，應(yīng)當(dāng)綜合考察各國(guó)的好的經(jīng)驗(yàn)和我國(guó)地方立法的成功案例。權(quán)衡社會(huì)利益、道德觀念和捐贈(zèng)者的利益。做到既不違背公序良俗，又能保護(hù)捐贈(zèng)者及其近親屬的合法權(quán)益，最重要的是有利于整個(gè)社會(huì)的最大利益。

由此，我認(rèn)為我國(guó)的器官捐贈(zèng)立法應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

1、器官捐贈(zèng)自愿原則.

立法上表現(xiàn)在捐贈(zèng)者有權(quán)了解捐贈(zèng)器官的必要性及其后果，了解手術(shù)的過(guò)程，在活體捐贈(zèng)中更應(yīng)注重對(duì)自身健康的影響和預(yù)后的知情權(quán)，有權(quán)自主決定是否捐贈(zèng)自身的器官和組織，無(wú)疑對(duì)此醫(yī)院和醫(yī)師應(yīng)當(dāng)做出真實(shí)的說(shuō)明。自愿捐贈(zèng)還表現(xiàn)在，捐贈(zèng)者決定之后有權(quán)以書(shū)面形式隨時(shí)撤銷(xiāo)捐贈(zèng)器官的意思表示，對(duì)于器官捐贈(zèng)，由于其特有的人身性質(zhì)，受贈(zèng)者或第三人不得請(qǐng)求予以強(qiáng)制執(zhí)行。

2、禁止將未成年人、限制行為能力人及無(wú)行為能力人作為器官移植的供體。未成年人一般是正處在發(fā)育時(shí)期的十八周歲以下的青少年，將未成年人作為器官移植供體將會(huì)嚴(yán)重影響未成年人的身心健康，屬侵害未成年人權(quán)益的行為。

3、罪犯的器官權(quán)受法律保護(hù)的原則。

利用死刑犯的器官或組織須采取正常、合法的程序。死刑犯行刑前自愿身后捐獻(xiàn)器官應(yīng)作書(shū)面記載。并通過(guò)輿論向社會(huì)表彰。在家屬同意，并酌情給予適當(dāng)報(bào)酬的前提下，亦可于行刑后摘取死刑犯的器官用于移植；但是，對(duì)刑前刑后既不征求犯人意見(jiàn)，又不通知家屬而擅自摘取犯人器官，且從中牟利，以盜竊罪、販賣(mài)人體器官罪論處。

4、器官可有償捐贈(zèng)的原則。

這不但是對(duì)器官是物的肯定，而且，也體現(xiàn)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，并且，體現(xiàn)社會(huì)的資源配置的合理性，防止單純行政權(quán)力規(guī)制下不可避免的一部分人的權(quán)力尋租和不當(dāng)?shù)美?/p>

5、器官捐贈(zèng)嚴(yán)格規(guī)制原則。