導語：如何才能寫好一篇電子商務合同的特征，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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[關鍵詞] 生物特征識別 數字簽名 電子商務 身份安全認證

一、引言

在電子商務應用日益廣泛的今天，從某種角度看，身份認證技術可能比信息加密本身更加重要。它是網絡安全和信息系統安全的第一道屏障，是在信息安全時代備受關注的一個研究領域。

目前的應用主要是以“用戶ID+口令＋數字證書”來進行用戶的身份認證。從根本上說這種身份認證不能解決訪問者的物理身份和電子身份的一致性問題，即無法確認通過身份認證的訪問者即獲授權者。

啟發于人的身體特征具有不可復制的特點，人們開始把目光轉向了生物識別技術。人的指紋、虹膜、視網膜等都具有惟一性和穩定性的特征，為實現更安全、方便的用戶身份認證提供了有利的物理條件。

用戶最關注的問題是因特網的網絡安全性和保密性。保障網絡中數據傳輸的安全性通常需要借助信息安全功能來實現。在開放系統中對具有重要價值的信息或私密信息進行通信時，可使用數字簽名等密碼技術進行加密。

生物識別技術代表著用戶身份認證技術的未來，有著廣闊的應用前景。如果將生物特征識別技術和數字簽名技術有機地結合在一起，可以提供一種更加安全、便捷的用戶身份認證技術。

二、生物特征識別技術

生物特征識別技術是通過計算機與光學、聲學傳感器和生物統計學原理等高科技手段結合，利用人體固有的生理特性來進行個人身份的鑒定。其核心在于如何獲取這些生物特征，并將之轉換為數字信息，存儲于計算機中，利用可靠的匹配算法來完成驗證與識別個人身份的過程。

1.指紋識別——成熟的身份認證技術

在網絡環境下的身份認證系統中，應用指紋作為身份確認依據是理想的。

第一，理論上，每個人的指紋是獨一無二的。

第二，指紋樣本便于獲取，易于開發識別系統，實用性強。

第三，指紋識別中使用的模板而是由指紋圖中提取的關鍵特征，使系統對模板庫的存儲量較小。也可以大大減少網絡傳輸的負擔，便于支持網絡功能。

第四，指紋識別是生物特征識別中研究最早、技術最成熟、應用最廣泛的技術，有著堅實的市場后盾。

指紋識別具有很高的實用性、可行性。隨著固體傳感器技術的發展。指紋傳感器的價格正逐漸下降，在許多應用中基于指紋的生物認證系統的成本是可以承受的。

指紋識別原理和過程如下：首先，通過指紋讀取設備讀取到人體指紋圖像，并對原始圖像進行初步的處理，使之更清晰。然后，指紋辨識算法建立指紋的數字表示——特征數據。特征文件存儲從指紋上找到被稱為“細節點”(minutiae)的數據點，也就是那些指紋紋路的分叉點或末梢點。這些數據稱為模板（至今仍然沒有一種模板的標準，也沒有一種標準的抽象算法，各廠商自行其是）。最后，通過計算機把兩個指紋的模板進行比較，計算出它們的相似程度，得到兩個指紋的匹配結果。

2.虹膜和視網膜——更準確、更可靠的身份認證技術

虹膜是一種在眼睛中瞳孔內的織物狀各色環狀物，每一個虹膜都包含一個獨一無二的基于像冠、水晶體、細絲、斑點、結構、凹點、射線、皺紋和條紋等特征的結構。世界上兩個指紋相同的幾率為1/109，而兩個虹膜圖像相同的幾率是1/1011，虹膜在人的一生中均保持穩定不變。因此，利用虹膜來識別身份能夠成為獨一無二的標識，其可靠性超過了指紋識別。

從直徑11mm的虹膜上，Dr. Daugman的算法用3.4個字節的數據來代表每平方毫米的虹膜信息，一個虹膜約有266個量化特征點，而指紋識別技術只有40多個特征點。266個量化特征點的虹膜識別算法在眾多虹膜識別技術資料中都有講述，在算法和人類眼部特征允許的情況下，Dr. Daugman指出，通過他的算法可獲得173個二進制自由度的獨立特征點。這在生物識別技術中，所獲得特征點的數量是相當大的。

關于虹膜的特征提取方面較有成效的主要有Daugman的利用多分辨率Gabor濾波器提取虹膜紋理的相位信息；Wildes的基于4種不同決策標準的拉普拉斯金字塔提取虹膜紋理特征；Boles和Boashash的基于小波變換過零檢測虹膜識別算法以及中科院采用Gabor濾波和aubechies-4小波變換相結合的紋理分析方法。

虹膜技術上有一些地方有待完善；當前的虹膜識別系統只是用統計學原理進行小規模的試驗，而沒有進行過現實世界的惟一性認證的試驗；目前圖像獲取設備相當昂貴。

視網膜是一些位于眼球后部十分細小的神經（一英寸的1/50），它是人眼感受光線并將信息通過視神經傳給大腦的重要器官，用于生物識別的血管分布在神經視網膜周圍，即視網膜四層細胞的最遠處。

在20世紀30年代，通過研究就得出了人類眼球后部血管分布惟一性的理論，進一步的研究的表明，即使是孿生子，這種血管分布也是具有唯一性的，視網膜的結構形式在人的一生當中都相當穩定。所以，同虹膜識別技術一樣，視網膜掃描可能是最可靠、最值得信賴的生物特征識別技術。視網膜掃描設備可以從使用者的視網膜上可以獲得400個特征點，創建模板和完成確認。由此可見，視網膜掃描技術的錄入設備的認假率低于0.0001%。但拒假率（FAR，指系統不正確地拒絕一個已經獲得權限的用戶）比較高，相信在進一步的研究中可以大大降低。

因為對視網膜難于采樣，也無標準的視網膜樣本庫供系統軟件開發使用，這就導致視網膜識別系統目前階段難以開發，可行性較低。

與指紋識別技術的主要步驟以及原理相似，虹膜識別與視網膜識別一般包括圖像采集、圖像處理、特征提取、保存數據、特征值的比對和匹配等過程。

綜上所述，指紋識別是最容易實現的；而虹膜識別與視網膜識別受到某些限制，目前除了一些高端應用外很難普及應用，但其有著巨大的技術優勢和潛在的商業價值，必將是下一代生物特征識別技術的發展方向。

三、基于生物特征識別和數字簽名技術的電子商務身份認證系統解決方案

1.方案設計要求

要確保基于指紋特征的用戶身份認證系統的整體安全性，必須對基于指紋特征的網絡身份認證方案設計一個安全的身份認證協議。良好的身份認證協議應該滿足以下幾個要求：

(1)能夠準確識別被認證對象的身份；

(2)能夠明確重要事件的責任人，并實現簽名，避免事后抵賴；

(3)能夠保障數據在存儲和傳送時的安全。

2.基于生物特征和數字簽名技術的電子商務身份安全認證系統結構

基于秘密信息的身份認證協議：保證通信認證可以防止第三方的重放攻擊，但由于客戶端密鑰存儲和管理存在問題。基于生物特征的身份認證：能解決口令窺視和密鑰管理難等問題，但很難阻止第三方的重放攻擊。因而，筆者提出了綜合前述的生物特征識別技術和數字簽名后得到的電子商務身份認證系統的解決方案。

在網絡環境下(B/S結構），用戶（客戶端）如果要訪問遠程服務器所管理的信息資源，在獲得相關資源訪問權限之前，必須通過生物特征身份認證，所有的信息資源訪問權限都在身份認證系統（服務器端）管理之下，未通過身份認證的用戶不能訪問信息資源。當模板內置于服務器時，通過客戶端的生物特征獲取儀器獲得用戶的生物特征信息，該信息被加上數字簽名后傳送到服務器，在服務器首先校驗簽名是否有效，再與預先注冊的模板進行比較，并完成身份認證。

3.身份認證步驟與協議

在生物認證系統中，為了保證生物特征值這不被非法用戶所獲得，采用數字簽名技術。我們在此對協議中采用的符號做如下定義：A為用戶，AS為認證服務器，KUAS為認證服務器公鑰，TAS為認證服務器的時限，NA為A的現時數據，FA為A的生物特征值，IDA為A的標識。還需說明的是這里采用的是單向認證協議。基本協議如下：

(1)A用自己標識的簽名向認證服務器AS請求認證。使用簽名技術能有效地阻止一個虛假認證服務器對用戶A的欺騙性連接。因為只有合法的認證服務器才保存有用戶的公鑰，從而能驗證這個簽名來獲得IDA來為下面的認證過程來使用。

(2)認證服務器產生時限TAS，現時數據NA，并將自己的公鑰KUAS、NA和時限TAS用用戶A的公鑰KUA加密后返回給客戶端的A用戶。

(3)客戶端A接受到認證服務器公鑰、時限和現時數據NA，同時在客戶端的生物特征傳感器讀取用戶的生物特征圖像，并獲得特征FA，把元組{TAS，NA，FA}用認證服務器的公鑰KUAS加密后發送給認證服務器。

(4)認證服務器AS通過生物特征信息數據庫進行比對，若匹配則A的身份通過認證。

這個方案與現時使用的認證體制基本類似，所以電子商務交易系統不必作重大改變。但因為引入了生物特征識別，安全性可以獲得有效的加強。

四、結束語

在信息化日趨成為主流的今天，電子商務的業務已隨著互聯網的普及而飛速發展，與此同時，電子商務的安全性也成為業界的一個熱點研究方向。本方案設計將基于生物特征的身份認證技術和數字簽名相結合應用于電子商務，加強系統安全性，具有一定的研究和實用意義。

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[關鍵詞]電子商務英語 商務活動 詞匯

一、引言

信息化的潮流席卷了全世界,計算機與網絡技術的發展帶給人們一個又一個商機,如何利用電子信息化來從事商務活動成為人們關注的熱點問題。電子商務就是人們利用各種電子信息化的工具從事商務活動。作為進行電子商務運作的重要平臺――國際互聯網網站,已經普遍使用英語作為電子商務活動的語言工具。掌握電子商務英語詞匯的特征,對電子商務技術的發展和應用有積極的促進作用。

二、電子商務英語詞匯的特殊性

1.詞匯的發展和演變

當人們開始采用EDI(電子數據交換)作為企業間電子商務的應用技術,電子商務就出現了。20世紀60年代,電子商務的雛形是利用電報報文傳送商務文件。20世紀70年代起,電報服務逐漸由便捷的傳真服務取代。20世紀90年代后,互聯網開始服務于電子商務,它費用低廉,覆蓋面廣,功能更全面,使用更靈活。隨著科學技術的不斷進步,生產實現自動化和電氣化,尤其是計算機與網絡技術普及和成熟,以及信用卡的應用和電子安全交易協議的制定等等,電子商務英語的詞匯呈現出多樣化和現代化的特點。

2.詞匯的跨學科性

電子商務英語詞匯涉及眾多的行業領域,除了計算機和網絡技術的大量專業術語外,還包括商務貿易、廣告、銀行、零售、旅游、出版、證券等諸多行業的專業詞匯,以及電子商務本身的專業術語。因此,它具有明顯的跨學科性,例如,常見的詞匯registration(登記),rate sheets(房價表),tariff(價目表),cancellation(取消預定)等,以及頻繁出現的經濟學術語,例如,demand curve(經濟增長分析中的需求曲線)、Price Index(價格指數)、inflation(通貨膨脹),fluctuation(價格浮動),Gross National Product(GNP,國民生產總值),Gross Domestic Product(GDP,國內生產總值)等。

3.詞項重復

電子商務英語中,詞義相同或相近的詞匯經常重復出現,中間用“and”、“or”或者“and/ or”連接,例如,all and any,goods and chatters,by and between,null and void,terms and condition等。這種重復能使句意得到強調,并在上下文之間建立聯系,達到準確無誤的目的。在協議、單證、合同等法律性文件中,詞項重復尤其突出,例如,terms and conditions(條款),losses and damages(損失),all and any(全部)等,通過這些詞匯之間的詞義相互補充和完善,保證了表述的準確性和嚴密性。重復關鍵詞也有助于提高準確性,即避免使用代詞來指代前面提到的人或事物,這一點與漢語非常相似,例如,除了在“it is important that”之類結構中,代詞“it”幾乎見不到。

4.使用縮略術語和簡略詞

電子商務英語中有許多縮略詞,它們由主干單詞的首字母組成。這些詞的詞義單一,簡潔明了,使用規范,同時,又節省時間,提高效率。如: AWB(air-way bill,空運提單),A/W(actual weight,實際重量)。在貿易實務中,縮略詞和簡略詞表明了雙方在合同中一般會明確所使用的解釋規則,使合同標準化,同時,用簡短文字說明了買賣雙方在貨物交割中責任、費用和風險劃分,從而易于劃分交易雙方責任,解決糾紛,另外,還省略了長篇的說明文字,使合同簡潔明了。但需注意,同一寫法的貿易術語的解釋也會不盡相同,有時甚至出入很大,因為存在幾個不同的《國際貿易術語解釋通則》的修訂版本,因此需對合同的附加語句加以注意。另外還有一類詞匯,它們經常地出現在電子郵件中。例如: AAMOF(As A Mater Of Factor,事實上),AFAIK(As FarAs I Know,據我所知),AKA(As Known As,正如你所知道的),ASAP(As Soon As Possible,盡快),BTW(By The Way,順便),FAQ(Frequency Asked Questions,常見問題),SO(Significant Other,其他重要的問題),WB(Welcome Back,歡迎你回來)等。

5.新詞語的創造

雖然電子商務英語大多具有較強的專業性,語言比較正式,但是由于當今的電子商務以網絡媒體為支撐,受到網絡語言的追求新奇獨特和輕松活潑的特點的影響,出現了一些復合變異的新詞語,例如,加前綴構成的單詞有,multi-(多,如multimedia,多媒體),hyper-(超級,如hypercard,超級卡片),super-(超級,如superpipline,超流水線)等,加后綴構成的單詞,-able(可能的,如portable,便攜),-ware(物件,如hardware,硬件)等。

三、結語

綜上所述,要正確掌握和熟練地運用電子商務英語開展商務活動,不僅要有良好的英語語言基礎之外,還要根據電子商務英語詞匯的特點和規律,積累商務英語詞匯,把握好電子商務英語的特點。

參考文獻:

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[2]張秀麗.經貿英語的詞匯特點與翻譯[J].煙臺師范學院學報,2004.

[3]王春暉.涉外經濟合同英譯的質量標準[J].中國翻譯,1993.

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法律是社會關系的調節器，沒有宏觀的法律環境作支撐，電子商務只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應用。在傳統的計劃經濟體制下形成的法律體系面對電子商務的沖擊時，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務交易的法律法規，強化電子商務的安全管理，規范買賣雙方和中介機構的交易行為，明確交易各方當事人的法律關系和法律責任，嚴厲打擊各種違法交易行為，對電子商務的發展至關重要。

一、發展電子商務面臨的主要法律問題

電子商務是建立在計算機網絡基礎上的極具變革性的商業運營模式。隨著Internet的發展，Internet已成為全世界規模最大、信息資源最豐富的計算機網絡。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點，也成為電子商務的內在特征。電子商務的本身屬性決定了它必然會沖擊原有的法律體系，出現一系列新的法律問題。

1．電子交易的安全性問題

電子交易的安全性問題是阻礙電子商務發展的最大問題。國內不少專家學者認為，電子商務是Internet技術應用的全新方向，是建立在技術性的網絡系統基礎上，它源于技術，因此，電子商務發展中出現的問題也只有技術的提高才能解決，即通過防火墻、加密技術、數字簽名、身份認證等技術，來確保網上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是，就目前而言，技術的提高并沒有解決電子商務的安全問題。應用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(SSL：SecuritySocketLayer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTERCARD兩大信用卡國際組織共同發起的保障在Internet上進行安全電子交易的Scr協議(SecurityElectronicTransation)雖然比較好地解決了現階段的電子商務交易的安全問題。但是，實踐證明，純技術性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網絡犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術的雙管齊下，才能維護和保障電子商務的穩健發展。

2．電子合同的法律問題

電子合同是數字化的，根本不同于傳統的書面合同，這使得電子合同效力的認定及操作問題變得非常復雜。

我國電子商務立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第11條關于書面形式包括“數據電文”及第33條關于當事人采用數據電文訂立合同可以“要求簽訂確認書”的規定。前者承認了電子合同的合法性，后者涉及電子合同生效的要求，是對電子合同法律效力實現方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規定了電子合同的生效時間、承諾的生效時間及合同成立地點，但是僅有以上幾點，電子合同仍無法操作。

為解決電子合同的法律問題，中央有關部門及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規。這固然是對電子合同法律問題的探索和嘗試，然而，法出多門，必然與電子商務的無界性和自由性相沖突，最終還是阻礙電子商務的發展。

3．電子商務認證的法律問題

數據資訊的商業化應用，使得認證機構(CA:CertificateAuthority)的服務成為電子商務的必需，否則，電子商務交易形式就可能因為缺乏中介信用而無法發展。

認證機構的核心職能是發放和管理用戶的數字證書，它提出的是經過核實的、交易雙方都關心的基本信息和信用證明，通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。

目前，有不少地區、部門甚至企業都建立起認證中心，存在不少的隱患：一、認證機構是一種專業化的信息服務機構，并非一般的實現某種商業利潤的機構。它對交易各方負有特殊的職業義務，這種義務是一種社會責任，是一種倫理道德。一旦出現認證機構偏袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現象，法律有何規定?二、從營業目的來看，認證機構屬于公共企業，以向全社會提供電子商務交易信用為已任，并非追求單純的經濟利潤為已任。它的利潤來自其規模化的業務服務。

國內許多專家學者認為，目前，司法公證應介入電子商務，充當認證機構的角色，以避免電子商務法未出臺前發生認證機構的法律糾紛。但這對司法公證部門的信息化建設提出了更高的要求。

4．知識產權問題

電子商務的無形化使知識產權保護更加艱難。

網絡上的諸如域名、網頁上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網頁的商標所涉及的商業秘密等都會牽涉到專利權、商標權、版權、著作權等知識產權問題。因此，保護知識產權與發展電子商務有著密切的聯系。

國際組織包括世界知識產權組織、世界貿易組織和聯合國國際貿易法委員會紛紛制定了有關的條約，來保護知識產權。如1996年世界知識產權組織通過的《版權條約》，1996年6月聯合國國際貿易法委員會通過的《電子商務示范法》(ModelLawonElectronicCommerce)。

5．隱私問題

最近，美國《商業周刊》進行了一項有關電子商務的隱私權方面的調查。結果顯示，大多數人擔心個人隱私外泄，而且很多人把拒絕電子商務歸究于個人隱私的無法保障。因此，在個人隱私問題上，各國政府應相互配合，在法律層次上和技術層次上進行廣泛合作，尋找出現尊重個人隱私，又允許個人自由，同時也允許政府以恰當方式進行管理的最佳方式。

6．電子商務的管轄權問題

因電于商務具有全球性和開放性的特點，使各國政府都非常關心電子商務的管轄權。各國政府都希望本國法院擴大管轄權，以維護本國利益。如果管轄權問題處理不當，定會引來各國問不必要的糾紛。因此，各國應相互協調，以國際法的形式確立電子商務管轄權的操作規則。

當然，電子商務在發展過程中遇到的法律問題遠不止上面幾個問題，還有如電子商務運營模式的法律保護、電子商務的稅收等問題，這都需要人們以務實的態度逐一加以克服。

二、借鑒國外電子商務的立法經驗

國外的電子商務的法律建設伴隨著電子商務的發展已經走過多年的路程。

如果沒有一個成熟的、統一的法律系統來仲裁電子商務的各種糾紛，人們對電子商務就會望而卻步。世界各國多年的立法實踐經驗成果相當豐富，我們應充分借鑒和吸收成功經驗，服務于中國的電子商務立法。

三、電子商務立法的基本原則

1．立足于國際立法趨同的取向

力爭與國際立法趨同是由電子商務的無界性和自由性決定的。中國電子商務立法只有爭取與國際立法接軌，才能參與全球性的經濟競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務示范法》的有關規定，同時根據《電子商務示范法》的精神增加了一些內容，如網絡服務提供者責任、認證機構及數字簽名的法律標準和驗證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國電子商務綱要》第四原則所述，政府應該承認Internet的獨一無二的特征，現有的法律規章凡屬可能妨礙電子商務發展者均應修訂。

2．研究《電子商務示范法》尚未涉及的問題

《電子商務示范法》尚未涉及的法律問題，一般指未發出通知或通知錯誤的責任問題、電子提單問題、合同訂立的時間和地點、要約和承諾問題，還有稅收、金融、信息安全、市場準入、知識產權、司法管轄和國際協助消費者權益保護問題等。

此外，中國的電子商務立法還應遵守以下原則：

1．體現國家意志，把國家利益放在第一位；

2、有利于電子商務發展，而不是制約和阻礙；

3．立法要有遠見，要科學、更具可操作性；

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一、電子商務及其特征

電子商務它是指利用信息網絡進行生產、銷售以及流通的活動。然而，它不僅僅是指在互聯網上進行的交易活動，還指指所有利用電子信息技術來解決問題、降低成本、增加價值和創造商機的商務活動，包括通過網絡實現從原材料查詢、采購、產品展示、訂購到產品儲運以及電子支付等一系列的貿易活動。另外，利用電子郵件進行貿易也是電子商務的一種。

電子商務的特征：

1 虛擬性。電子商務的最大特征就是其虛擬性，電子商務的虛擬性表現在兩個方面，首先是企業經營的虛擬化，電子商務使得企業不再需要現實中的廠房和店鋪就可以實現其經營活動，這一方面極大地降低了經營店鋪的門檻，商家不再需要花費巨大的資金去租用實體店鋪，也省去了各種繁雜的手續，另一方面降低了顧客的搜尋成本，顧客只需要點擊鼠標就可以瀏覽商品。其次，是交易過程的虛擬性。貿易雙方從磋商、簽訂合同再到支付等，不需要見面就可以完成這一系列的過程。可以說電子商務的虛擬性降低的交易成本，提高了經濟效率。

2 不受時空限制。電子商務的第二個特征是不受時空的限制，電子商務可。以利用網絡交易平臺進行全天候交易，不受時間的限制，只要能夠上網便可進行電子商務。同時，電子商務還跨越了空間的限制，顧客可以通過網絡在全球范圍內尋找合適的商品和服務，空間的距離不再成為問題。

二、電子商務在企業經濟管理中的作用

1 提升服務的個性化水平。運用電子商務這一先進的技術能夠幫助企業手機大量的數據信息，并能依據商務數據的處理系統對企業客戶的信息以及特點進行分析。對于企業來說，如果能有效利用這些信息，就可以為客戶提供更優秀的服務，從而提升企業服務的個性化水平。

2 提升決策水平。在對數據進行相應分析的過程中，依據客戶的實際需求以及市場的最新動態，企業的電子商務站點能夠快速地提供獨具針對性的服務項目，幫助企業更成功地占據市場。同時還能夠為企業的管理者服務，對客戶需求以及市場發展進行較為準確的預測，幫助決策者制訂出科學合理的發展計劃，提升企業的決策水平。

3 完善并優化網站。運用電子商務的企業，電子商務的站點能夠對其網站的消費者抑或是瀏覽者的交易數據、瀏覽信息等進行分析，促進企業網站結構得到持續的完善，從而使企業的結構設計更為科學、合理，設置出獨具人性化特征的鏈接以及布置網頁，并依此將網站的瀏覽量提高。企業強化運用電子商務，能夠幫助企業更好地了解客戶，熟悉客戶的消費習慣，與客戶建立良好的合作關系，為企業更多、更廣泛的營銷渠道的打開起到促進作用。

4 提升客服水平。電子商務具備一個主要的站點功能，即客戶的數據信息等是實時的、動態的，且能夠進行智能分析，從而得到最后的客戶群體的消費水平以及消費偏好等信息。這些信息能促使企業對客戶的實際需求有一個更深層次的了解，幫助企業實施針對性強的市場營銷策略，提高企業的服務質量，建立良好的客戶滿意度，提升企業的客戶服務水平。

三、當前我國電子商務發展存在的問題

1 信用問題。電子商務是將傳統的交易方式改為在網絡上進行交易，這雖在多方面對傳統商業交易有所改進，但在商業信用問題上仍然沒有徹底得到改觀。目前我國市場還不是很成熟，社會信用體系還不健全，消費者對網上購物就更會有一種恐懼心理，很多人懷疑從屏幕上指定的貨物與實際送來的是否相符、質量如何。

2 安全問題。安全是電子商務最需要解決的問題之一，包括網絡系統的安全，網絡內部的信息安全，信息在網絡上傳遞的安全，網絡用戶的身份識別，具有法律效力的數字簽名等。任何獨立的個人或團體都不愿意讓自己的信息在不安全的電子商務流程中傳輸。企業與消費者對電子交易安全的擔憂已嚴重阻礙了電子商務的發展。

3 電子商務交易存在物流發展滯后的問題。由于電子商務交易的雙方不是面對面，那么交易過程中的商品都將涉及到實物轉移的問題，也就是物流過程，而這個物流過程的快慢，服務的好壞也將影響電子商務的發展。然而我國電子商務的發展處在初級階段，雖然已經認識到物流的重要性，但由于一些制度還不太完善，導致物流的發展跟不上電子商務發展的要求，出現不少問題。

四、加快我國電子商務發展的對策

1 轉變觀念，迎接網絡時代的挑戰。我們應該充分利用各種手段，大力宣傳網絡和信息在未來競爭中的重要作用，促進居民和企業轉變觀念，重視網絡貿易的發展，構筑推進網絡貿易發展的輿論環境。要通過廣泛的社會宣傳和有力的市場監管措施，增強公眾的網絡經濟意識和信心，以建立信用體系和加強信用監管為手段，以健全法規和制度為支撐，促進誠信經營，防范交易風險。通過行業誠信自律機制，強化守信意識和誠信自律，積極探索符合我國國情的企業和個人信譽等級認證制度，加快建立權威性的信譽認證中心和電子商務信譽等級數據庫，對企業和個人進行信譽記錄、評測及信用等級認證、發放數字等級證書，以保障電子商務交易的可靠性和安全性。

2 通過行政于預、免稅、降價等策略，擴大電子商務需求。發展電子商務，當務之急是擴大電子商務的需求。為此，我們可參照國內外的一些經驗，如我們采用類似國外的一些電子商務的減免稅、降價、行政干預等舉措，則可大大擴大我同電子商務的需求，開拓市場，從而進一步促進我國電子商務的發展。我國電子商務發展剛剛起步，出現相關法律法規不完善的情況不足為奇，但政府應該根據目前的情況及時制定出新的貿易法規，對電子商務涉及的主要法律問題，如訂立電子合同的有效性、合同的執行和賠償，電子合同的數字化印章和簽名的法律效率，電子數據的證據力，交易雙方當事人的法律關系和法律責任，交易的監督及違法交易行為的處理等，都需要盡快加以明確和規范。

3 推廣關鍵技術，充分發揮網絡優勢。我國應充分利用和發揮現有的網絡資源，盡量擴大網絡流量，規范交易信息實施產品或行業標準，組織建設虛擬商廈，力爭商業信息在數量、質量和表現形式上能上一個臺階。一些技術條件好的企業應積極參與電子商務的開發和推廣應用。政府應鼓勵。支持電子商務中介服務機構的發展，對于電子貨幣的安全性。商務的安全性，政府部門應利用投資計發、科研攻關、技術與產品引進等途徑來解決。

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一、摘要 …………………………………………………………………… 2

二、關鍵詞 ………………………………………………………………………… 2

三、正文 ………………………………………………………………………… 3

（一）、要約與承諾…………………………………………………………… 3

（二）、人………………………………………………………………… 5

（三）、電子商務合同成立的時間和地點問題…………………………………… 7

（四）、電子商務合同中的條款問題……………………………………………… 9

四、 ……………………………………………………………………… 12

論文摘要 電子商務合同是電子商務中普遍使用的合同形式，與傳統的合同制度比較，電子商務合同有許多不同的特點。本文著重對電子商務合同中要約的撤銷與撤回問題，電子人問題，條款問題以及合同成立的時間地點問題等方面做了了深入的和探討，這些問題對于電子商務、提高網上交易的成功率以及正確解決電子商務中的交易糾紛都具有十分重要的意義。對于電子商務合同而言，由于其是借助于國際互聯網來傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問題，合同的條款問題，合同成立的時間和地點問題等許多方面與傳統意義上的合同有著很大的區別，因此需要對這些問題加以深入的，并建立相應的體系進行規范。加強相關技術的研究、規則制定和適時的進行立法調整，不僅是對我國合同制度的完善，而且有助于發展電子商務，提高交易效率，降低交易成本，適應新發展的要求。

[關鍵詞] 電子商務合同；要約；電子人；合同成立；合同條款。

電子商務合同，廣義上指所有的數據電文形式的合同，包括以電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等形式成立的合同，我國《合同法》和聯合國《電子商務示范法》中均采取此定義。就廣義的電子商務合同而言，其中以電報、電傳和傳真等方式成立的合同，電報、電傳和傳真僅僅是傳輸合同文本的一種方式，在這種方式下成立的合同，與傳統的紙介質書寫合同在法律特征上并無太大的區別，并且這種合同的文本最后還是記錄和表現在紙上；而以數據交換和電子郵件等方式，其合同文本信息的傳輸、記錄和表現都是通過機來進行的，這與傳統的紙介質書寫合同有很大的區別，一般稱為狹義的電子商務合同。本文所研究的電子商務合同，僅就狹義的而言。

在實際的電子商務交往中，電子商務合同一般又根據合同文本傳輸和表現方式不同分為點擊式、數據交換式和電子郵件式等三種具體類型。點擊式電子商務合同是指消費者根據所提供的格式合同，按照自己的意愿直接點擊“確認”或者填寫必要信息后點擊“確認”以達成交易協議的一種電子商務合同形式。數據交換式電子商務合同，是特定的交易伙伴之間基于事先相互簽定的協議在相互間通過電子數據交換進行貿易活動的一種合同方式。電子郵件式電子商務合同是當事人通過電子郵件進行要約、承諾并記錄、表現合同文本信息的一種合同形式。

對于電子商務合同而言，由于其是借助于國際互聯網來傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問題，合同的條款問題，合同成立的時間和地點問題等許多方面與傳統意義上的合同有著很大的區別，因此需要對這些問題加以深入的研究，并建立相應的法律體系進行規范。

一、要約與承諾問題

這一問題包括：商家登載于網頁上的商品信息是否是要約或是要約邀請？電子要約是否可撤消或撤回？

（一）要約與要約邀請

要約又稱為“發盤”或“發價”，是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同，并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方有約束力的一種意思表示。要約邀請又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發出訂立合同的要約的意思表示。區分要約和要約邀請的意義在于，要約是當時人訂立合同的意思表示，它一經承諾即合同成立，而要約邀請則不能因相對人的接受而成立合同。因此要約對要約人有約束力，一旦違反則應承擔一定責任，要約邀請一般對發出者不具有約束力。

，隨著網上購物的不斷繁榮，越來越多的商家通過在網頁上登載商品圖片和介紹來吸引上網顧客，在這種情況下，判斷商家在網頁上登載的信息是要約還是要約邀請就顯得尤其重要。一般的，在以電子郵件單獨與特定人聯系的情況下，一方發出的信息是要約還是要約邀請比較容易判斷。但是對于開放型商業網址上推銷商品或服務的信息，雖然是對不特定人發出的，但是一旦消費者愿意購買，就可以在網頁上通過點擊確認而使合同成立，因而不好判斷是要約還是要約邀請。

有的觀點認為，對于這些信息要進行區分，根據交易的性質和網上登載信息的意圖來認定該信息是要約還是要約邀請。對于銷售實物等需要運用傳統運輸手段交貨的商品信息，認為是商業廣告，屬于要約邀請；而對于銷售軟件等可通過計算機之間傳輸的商品信息，以及網上專業化服務（如電子銀行信息）等，由于能即時的獲得產品或服務，因而認為是要約。然而值得注意的是，在網上實物銷售中，雖然消費者獲得產品并非即時的，還需要以傳統的運輸手段與之配合，但是消費者的點擊“確認”過程卻絕對是“即時”的，而一旦消費者確認，則合同成立，而信息的登載者也就馬上受到了約束。這樣看來，以消費者取得產品是否是即時的來對網上所登載的信息進行分類，從而確定其是要約還是要約邀請顯然是不的。

事實上，在點擊式電子商務合同中，消費者最后所確認的是商家所提供的格式合同，因而將商家提供格式合同和消費者點擊“確認”的行為分別看做是要約和承諾顯得更具合理性，畢竟合同的成立是雙方意思的競合，而正是消費者同意了商家所提供的格式合同，才表明雙方的意思表示是一致的。單純的在網上登載關于產品或服務的信息，即使消費者看到后愿意購買，也不能因此而認定合同已經成立，只有消費者看到商家所提供的格式合同，并認可合同中的各項條款時，合同才宣告成立。因此，當商家在網頁上同時登載了產品或服務信息和格式合同時，可以認為是商家發出的要約，而若網頁上只有相關信息，需要通過另外的鏈接才能看到合同時，這些信息只能被看做是商業廣告，屬于要約邀請。

（二）電子要約能否撤銷或撤回

我國《合同法》規定，要約可以撤回，也可以撤銷，撤回要約的通知要在要約通知到達受要約人之前或者與要約通知同時到達受要約人時，撤回有效；撤銷要約的通知在受要約人作出承諾前到達受要約人時有效。法律賦予當事人對自己意思表示的撤回或撤銷的權利，是對當事人合同自由的一種尊重，是對交易安全和交易效益的有益維護。

然而在電子商務的特殊環境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，使得法律對當事人所賦予的權利難以實現。在合同中，由于接受訂單的計算機是自動處理信息并通知有關方面進行作業的，要約的發出和接受也都是由計算機自動進行，撤回和撤銷顯然無法實現；點擊式電子商務合同中，合同的成立是由消費者或客戶的點擊“確認”而實現的，合同成立的即時性使商家發出要約后，撤銷和撤回就更無可能；在電子郵件式電子商務合同中，雖然有人為的因素加入，使得要約的撤銷變為可能，但撤回也因為信息傳輸速度的極快而變得無意義了。對于這些情況，無論是聯合國國際貿易法委員會制訂的《電子商務示范法》還是各國自己制訂的相關法律中，都沒有作出相應的解釋和規定。

作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規定，其目的在于維護合同雙方當事人的權益，體現合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務合同的考慮則不能單純的象傳統合同那樣片面。電子商務作為一種新的商業交易形式，特點就在于快速、便捷，人們認可電子商務，使用電子商務合同也就是看重了這一特點。在這樣的前提下，若非要將電子商務合同也套入傳統合同法規定的條框中，承認要約的撤回和撤銷，不但在現實中無法實現，而且也不適應電子商務合同的特點。因而我們認為，對于電子商務合同中的要約，應當認為是不可撤銷或撤回的。在《合同法》中可以認為，如果當事人使用電子商務合同進行交易，則認定當事人明確表示了要約的不可撤銷，也即電子商務合同的要約是《合同法》中所規定的不可撤銷的要約。

二、電子人

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然而，國際電子商務給貿易活動帶來便捷的同時，也帶來了諸多法律問題，其中消費者權益保護的問題更是在眾多問題中脫穎而出。網絡平臺包羅萬象，在這個平臺里面，好壞參半、優劣相間，使得消費者在交易過程中必須面臨比傳統交易方式更大的風險，電子商務的虛擬化和無紙化使消費者在交易中更加處于弱勢地位。這些問題很可能演變為制約國際電子商務發展的瓶頸。鑒于此，筆者通過對這方面問題的了解，結合自己的思考，對國際電子商務中消費者權益的保護，淺談自己的一些觀點。

一、國際電子商務的特征

（一）全球性

國際電子商務作為一種國際交易活動，能夠實現不同國家之間的商品交易活動，即實現商品和勞務的國際轉移，是一項具有國際化屬性的電子商務交易活動。

（二）便捷性

在國際電子商務交易的環境中，商家和消費者不再受國家地域的限制，商家和客戶之間能夠在互聯網技術的支持下以非常方便和快捷的方式完成各種合法的交易活動，與此同時也可以提升商家對客戶的服務質量。

（三）整體性

國際電子商務需要架構在互聯網和信息技術上，但是其并沒有完全依賴信息技術，而是將人工操作和電子技術融合，形成一個人力和信息平臺不可分割的整體，以達到逐步規范交易流程的目的。

（四）協調性

任何一項經濟活動都需要經過商家和客戶之間的協調統一才能完成交易。同樣的，國際電子商務交易也需要客戶和商家以及其他服務方的通力協助。

二、國際電子商務環境下消費者權益保護方面存在的問題

（一）交易過程中的問題

1.商品信息不夠真實完整和廣告誤導。商品信息是否真實完整關系到消費者的知情權能否得到保障。國際電子商務交易活動主要是通過企業網站向消費者提供商品和服務，也就是說網站信息是消費者了解商品的唯一渠道。然而，當前許多企業為了吸引顧客，只在網站上列出商品的部分信息或者夸大商品的使用功效，導致消費者所獲得的商品信息虛假和不完整，嚴重侵犯了消費者的知情權。

另外，廣告宣傳和推銷能使更多的消費者了解到某個產品，正因如此，網絡廣告開始被企業應用到國際電子商務中去，成為了企業打造商品品牌、推廣產品的得力助手。然而誤導消費者購買劣質商品等虛假廣告也隨之而來，因廣告誤導而產生的問題也在不斷增多。

2.交易安全問題。安全權是消費者最基本的合法權益，包括人身安全和財產安全，在國際電子商務交易過程中，消費者能否獲得安全保障將直接影響到該項交易活動的進行，可以說，安全問題是國際電子商務交易活動的關鍵。在國際電子商務交易的環境下，消費者在收貨之前無法見到商品實物，也就無法鑒別商品質量，因不合格的商品導致消費者的身體健康受到損害的案件已不罕見。同時，電子支付是電子商務交易通常采用的支付方式，然而，由于受到計算機病毒、網絡黑客以及其他網絡隱患的影響，網絡交易平臺極易受到攻擊甚至陷入癱瘓，這明顯不利于電子支付方式的進行，消費者的個人信息和財產安全也面臨著風險。

（二）立法問題

以上提及的國際電子商務的特征，決定了國際電子商務交易行為的特殊性，傳統的法律、法規已無法完成規范和約束該新型交易行為。電子商務立法在消費者權益保護方面主要涉及電子簽章、電子合同、電子記錄的立法，特別是電子簽章的有效性問題、電子合同的形式問題；交易環節的有效性、安全性和相關方權益保護立法；電子商務信任環境立法，如數據與隱私權保護等。

以我國為例，我國目前的合同法、消費者權益保護法以及電子簽名法雖然為電子商務環境下的消費者提供了一定的維權的依據，但并不能完全適應電子商務迅速發展的事實。

（三）侵權糾紛存在管轄權爭議

在國際私法中，一般是通過侵權行為地或侵權結果地來確定管轄權的，在實體商店交易中，當事人的國籍、住所、侵權行為地、損害結果發生地都較易確定，但互聯網的虛擬性、跨國性和不確定性給網絡交易中的侵權行為帶來了新變化。消費者可以與任何國家的任何人進行交易，在交易活動中，任何一筆電子商務都有可能涉及到不同的幾個國家和地區，侵權行為地變得模糊不清，因此在傳統的侵權行為地、當事人住所、國籍等因素能否適用于網絡，是否應該設定新的連接點等問題上都存在爭議，判例法國家和成文法國家都有著各自的規則。筆者了解到現存的理論就有第四國際空間理論、服務器所在地法院管轄理論、網址管轄基礎理論、管轄相對論、最密切聯系論等多種理論。

顯然，國際電子商務環境下的侵權糾紛給管轄權標準的確定帶來了嚴峻的挑戰。

三、國際電子商務中消費者權益保護的戰略性對策

（一）各國立法者制定與完善本國與電子商務相關的法律、法規

筆者認為，各國立法機關應先從本國法律入手，出臺單行法規或對阻礙電子商務發展的法律進行全面修訂，增添電子商務中消費者權益保護的內容，同時增強法律的可操作性。以我國為例，可充分利用國際資源，借鑒國際上已有的相關立法，如《聯合國國際貿易法委員會電子商務示范法》，《國際海事委員會電子提單規則》等。

1.電子商務的市場準入和主體資格認證。各國應制定符合電子商務發展要求的市場準入規則，對企業網站的建立、網絡交易平臺的構建、網絡商城的開設以及運營等實行強制登記許可制度，以確認電子商務主體國籍、身份的合法性和真實性。

2.電子簽章、電子合同。各國應當通過立法明確電子簽章的有效性問題以及電子合同的形式及效力問題。針對在網頁上可能誤導消費者的情況，應當強化經營者的誠信義務，通過立法要求經營者在電子合同中必須詳盡、如實地寫明產品產地、使用說明、售后服務說明、違約責任等方面的信息。同時應當嚴格限制電子格式合同中的不平等條款（如經營者寫明自己可以不告知消費者而自行變更條款內容），否則將阻礙交易公平。

3.電子支付的制度。電子支付方式始終是國際電子商務活動中的主要付款方式，必須著力于解決電子支付方式的確認和規范問題，逐步制定科學的支付制度和標準，有效保障電子支付的安全問題，以及解決電子支付在交易過程中發生的數據竊取等問題，以保障消費者的財產安全不受侵害。

4.完善電子商務活動中消費者的權利。（1）隱私權。企業在與消費者交易中還會得到消費者的個人信息，個人信息在物理空間中就容易被不法利用，網絡空間給信息的泄露帶來了更大的風險，對此應通過立法增強對消費者隱私權的保護。（2）退換貨權。目前許多國家賦予消費者在一定時期內使用商品并無條件解除合同的權力，被稱為 冷卻期①，但對于通過網絡平臺交易的商品而言，存在消費者拆裝后商家不能當場確認能否退換貨的問題，是否規定冷卻期值得商榷。

5.引入第三方擔保和評價機制。各國應根據自身國情，建立從事信譽評價的權威機構，符合一定條件的組織更能體現權威性和中立性（如消費者協會、中立方的電子商務認證機構），能夠對電子商務領域經營者的商譽評價做出權威和公正的評價。此機制可以保證信用評價體系的可信度，防止出現惡意評價及互換好評等情況的發生，以便本國和他國消費者對企業的信譽進行識別。

6.舉證責任倒置。消費者在交易中本就處于弱勢地位，國際網絡平臺交易更是對其不利，其搜集證據困難、舉證能力有限。各國應結合自身國情，合理分配舉證責任，將電子商務侵權糾紛納入舉證責任倒置中。

（二）協調國際電子商務環境下侵權案件的管轄權

1.必要性。國際電子商務案件具有無國界的特點，因此依靠單個國家的力量是無法徹底解決國際電子商務糾紛案件的管轄問題的②。所以當我們需要建立自己的互聯網管轄權的時候，應該積極參與國際交流與合作。通過締結一系列的國際條約能從根本上解決此類侵權案件的管轄權沖突，但是完整體系的構建需要一個長期的過程，因此筆者認為，在體系完全形成之前，協調國際電子商務環境下侵權案件的管轄權是十分必要的。

2.原則。在國際禮讓、國際合作等基本原則下，協議管轄原則、不方便法院原則是當前國際電子商務環境下跨國侵權案件的管轄權最普遍使用的原則。（1）根據國際私法中當事人意思自治原則協議確定管轄法院，符合國際交易主體的主觀愿望，也符合國際商事交易的客觀要求。（2）互聯網交易的全球性和不確定性在一定程度上擴大了管轄因素的范圍，一個交易行為可能被多個國家的法院確認管轄權，因此考慮到法院的工作量、判決的可執行性、訴訟的便利以及當事人的訴訟成本等因素，受訴法院可通過不方便法院原則放棄對某一案件的管轄，這樣更能高效地分配國際事務、維護國際交易的完整性。

（三）各國執法者加大執法力度

1. 改善監管方式。由于國際電子商務的無國界性和隱蔽性，各國的工商行政機關應當引進先進的監管設備，優化監管策略，改善監管方式，兼顧傳統市場和電子商務市場，建立覆蓋全國范圍的電子商務監管體系，以便及時、有效地對電子商務中出現的廣告誤導、虛假信息等進行嚴肅查處。

2.各部門協同合作。由于國際電子商務的全球性，需要各國工商部門協同稅務、海關等部門共同協作，把執法落實到實處。

3.建立一支高素質的執法隊伍。加強消費者合法權益保護活動的進行必須依靠具備現代化執法能力的執法人才，才能切實保護消費者合法權益。可見建立一支高水平、高素質的執法隊伍是網絡環境下做好國際電子商務中消費者權益保護工作的核心所在。要加強對執法隊伍的培訓教育工作，提高執法人員的業務素質，使其盡快掌握系統化的網絡實踐技能，主動適應工作方式的轉變。

四、結語

綜上所述，網絡信息技術的廣泛應用，給商務交易活動帶來了便捷、高效，以及推動國際電子商務進步的同時，也帶來了新的挑戰。從長遠發展的利益來看，只有加強國際電子商務中消費者權益的保護，以合理的方式維護消費者的權益，才能夠保證消費者對國際電子商務的信心，進而推動國際電子商務良性循環。

注釋：

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電子商務雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個統一的定義。筆者認為電子商務是以電子及電子技術為手段，以商務為核心，交易各方不通過當面交換或直接面談方式，而是把原來傳統的銷售、購物渠道移到互聯網上來，打破國家與地區有形無形的壁壘，使生產企業達到全球化、網絡化、無形化、個性化。通俗意義上講，電子商務是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進行的各種商業和貿易活動。電子商務以數據（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎，包含了許多不同的活動（如商品服務的電子貿易、數字內容的在線傳輸、電子轉賬、商品拍賣、協作、在線資源利用、消費品營銷和售后服務等）。它涉及產品（消費品和工業品）和服務（信息服務、財務與法律服務）、傳統活動與新活動（虛擬商場）。具體而言電子商務涵蓋廣泛的業務范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務，如提品和服務的細節、產品使用技術指南及回答顧客意見等；網上交易；網上支付或電子支付，如電子轉賬、信用卡、電子支票、數字現金；運輸：如商品的配送管理、運輸跟蹤以及采用網上方式傳輸產品；組建虛擬企業，組建一個物理上不存在的企業，集中一批獨立的中小公司的權限，提供比任何單獨公司多得多的產品和服務，并實現企業間資源共享等。

二、電子商務合同的概念和基本原則

一般認為，電子合同是指合同當事人通過電子數據交換或電子郵件擬定的合同，即達成設立、變更、終止民事權利和民事義務的協議或者契約。其實現過程就是用戶將有關數據從自己的計算機信息系統傳送到有關交易方的計算機方信息系統的過程。關于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規定當事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時，《合同法》第11條規定，書面形式指合同書、信箋、數據電子（包括電極、電傳、傳真、電子數據和電子郵件）等可以有形的表現所載內容的形式。電子合同實際上是《合同法》規定的書面合同的一種。

傳統的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務合同與傳統的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區別，有著許多新的特點。

其一，邀約承諾通過互聯網進行，合同雙方當事人都通過網絡在虛擬的市場上運轉，其身份依靠密碼的辨認或者認證機構的認證，表示合同生效的傳統簽字蓋章方式被數字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴格的規定。電子合同的訂立沒有嚴格的形式要求，不同情況有不同的表現形式。標的額小，關系簡單的交易表現為直接通過網絡訂購、付款，如利用網絡直接購買軟件。

其三，傳統合同和電子商務合同在合同成立的地點上有著明顯的不同。傳統合同的生效地點一般為合同成立的地點，電子合同根據不同的情況有著不同的規定，一般做法是以收件人的主營業地為合同成立的地點，沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。

三、電子商務合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項合同的兩個必要環節，也是一項合同得以成立的基本程序。任何一項合同其實都是當事人通過要約和承諾所作出的真實一致的意思表示。電子商務合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯網技術實現瞬間傳遞、瞬間完成的，當事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認定電子商務合同是否成立時首先應明確電子商務合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發生在要約人發出要約之后，要約生效之前;而撤銷發生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據其特征，確定適用于電子商務發展的要約規則。

在電子商務的特殊環境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計算機是自動處理信息并通知有關方面進行作業的，要約的發出和接受也都是由計算機自動進行，撤回和撤銷顯然無法實現；點擊式電子商務合同中，合同的成立是由消費者或客戶的點擊“確認”而實現的，合同成立的即時性使商家發出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規定，其目的在于維護合同雙方當事人的權益，體現合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務合同的考慮則不能單純地像傳統合同那樣片面。電子商務作為一種新的商業交易形式，特點就在于快速、便捷，人們認可電子商務，使用電子商務合同也就是看重了這一特點。在這樣的前提下，若非要將電子商務合同也套入傳統合同法規定的條框中，承認要約的撤回和撤銷，不但在現實中無法實現，而且也不適應電子商務合同的特點。因而本文認為對于電子商務合同中的要約，原則上應當認為是不可撤銷或撤回的。

在原則認為電子商務合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時，應允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復作出承諾，此時要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復之前達到對方。但若受要約人使用了自動回應系統，對符合條件的要約自動進行回復，則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言，承諾一經生效合同即宣告成立，因而電子商務合同成立的時間和地點問題也就是電子商務合同中承諾生效的時間和地點問題。

關于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達主義和投寄主義。“到達主義”，即受要約人發出的承諾到達要約人所支配的范圍內時承諾生效。據此，合同成立于承諾到達之時，合同成立地為承諾到達要約人的所在地。根據“到達主義”，要約人收到承諾通知時承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報局及其他原因導致承諾通知丟失或延誤，一律由發出承諾的人承擔后果。根據“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進信筒或者把承諾的電報交給電報局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發出之地和時間即為合同成立之地之時間。承諾的通知如果因為郵局、電報局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔。然而隨著電話、電傳、傳真等現代化通訊手段的出現，“投寄主義”在適用上出現了許多困難，許多現代化的通訊手段都可以隨時隨地地發出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會造成合同成立地點的不確定性。在電子商務交易中，由于電子商務合同形式的多樣性使情況變得復雜化了。在EDI合同中，當事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統，因而采用“到達主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點擊式電子商務合同中，消費者一旦在網頁上點擊“確認”，無論商家是否收到了消費者確認的信息，則合同都已經成立，顯然應該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務器，而一般是通過其他網絡服務商提供的設置在他們服務器上的郵箱來收發郵件的。在這種情況下，如果使用“到達主義”原則來判斷承諾生效與否，則對“到達”這一概念無法認定，因為若僅僅把信息發送到了電子信箱中就認為是已經“到達”了顯然沒有道理，因為信息并沒有到達當事人控制的范圍內；而如果認為只有當事人閱讀到了這些信息才算到達，則又會使到達的時間不確定，使信息的發出者對發出的信息處于無法期待的狀態，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發出的承諾信息無需送到要約人就已經生效。對于承諾方來說，該項原則無疑對之有利，但是對要約方而言，他收到的電子郵件的時間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見，對于包括多種形式的電子商務合同而言，統一規定承諾生效以及合同成立時間采用“到達主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務合同中的要約與承諾問題適當的解釋。目前實踐中這個問題大部分還是通過當事人之間訂立協議來解決的。但是通過訂立協議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務合同，對于其它的電子商務合同，特別是點擊式電子商務合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預先訂立協議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協商好合同成立時間的確定標準也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當事人。訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當事人，亦可是合同當事人的人。對于不具備相應民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護無過錯方當事人利益的角度考慮，認為應將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會鼓勵網絡上不負責任行為的產生及泛濫，非但保護無過錯方當事人的初衷不會實現，反而會損害雙方當事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當事人缺乏相應的民事行為能力的電子合同也應當確定為無效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實。即利用資訊處理系統或者電腦為真實意思表示的情形。意思表示由兩個因素構成：一是內心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進步，當事人可能運用機械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網絡發達的今日，計算機程序或主機在其程序設計的范圍內自行“意思表示”，而當事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應獨立代表個人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個人應該承擔相應的法律責任。

其三，合同的成立應具備要約和承諾兩個階段。我國合同的締結方式必須經過要約、承諾兩個階段，并達成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網絡發出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網絡作出承諾，一般都是針對網絡上發出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網上進行談判，而在網下通過面對面的簽約或以電話電報等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規定：“自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”。電子合同一般并不具有傳統概念下的書面正式文本，此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關，可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內容者。隨著電子簽名確認技術問題的解決，需要從法律上給予其認可，確認其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務認證中心（CA），對電子文書的真實性進行證明和鑒定。2004年8月28日，我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過，標志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實施，電子簽名將獲得與傳統手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務合同的履行和糾紛解決

電子商務合同的履行方式是多樣化的。從當前電子商務開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標的是信息產品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標的可以是信息產品也可以是非信息產品。對于信息產品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據我國《合同法》的規定，電子商務合同的當事人應當按照約定全面履行自己的義務。在合同履行的過程中，當事人應當遵循誠實守信原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。即電子商務合同的當事人應遵循全面履行原則、誠實信用原則并有通知、協助、保密等義務。解決電子商務合同糾紛的機制有協商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式，是指運用計算機和網絡技術，以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前，在線爭議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費者投訴處理、在線調解。行政機關、司法機關或仲裁機關享有對電子商務當事人或者電子商務行為的管轄權，是進行管轄和規范的前提。電子商務當事人只能向有管轄權的機關尋求行政、司法或仲裁救濟。行政救濟主要根據屬地管轄進行，仲裁救濟主要根據協議管轄進行，最復雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務合同所依據的數據電文的特殊性，特別是互聯網電子數據交換的全球性、虛擬性，打破了傳統的地域界限甚至國家界限等特點，使得確定管轄法院可能出現困境。在我國，首先就級別管轄而言，多數第一審電子商務案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認為應當由自己審理的案件。其次，在符合級別管轄法律規定的前提下，除了合法的協議管轄之外，國內電子商務合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

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【關鍵詞】外貿企業 國際電子商務合同 電子郵件 證據性質 證據效力

電子商務是外貿企業營銷的重要手段之一，其優點是成本低、信息量大、效率高。因此，目前國內外企業利用電子商務很普遍。近年來，國外不法商人也看到了電子商務的方便之處，通過電子商務欺詐我國出口企業的案例不斷增加，這應引起外貿企業的高度重視。

一、一起國際電子商務合同糾紛案例簡介

2007年11月，浙江某服飾有限公司（以下簡稱甲公司）接到美國加州某服飾有限公司公司（以下簡稱乙公司）的一封電子郵件，要求訂購價值200美元的飾品。甲公司很快回復表示同意，并要求對方先支付50%的貨款，其余的50%貨款待貨到后一周內付清。乙公司表示同意，很快匯來100美元，甲公司按時發貨。貨到后，乙公司很快匯出余款。后來又做了幾筆貨款金額為幾千美元的生意，乙公司付款也比較及時，雙方逐漸建立了互相信任的關系。到了2007年上半年，乙公司訂貨量加大，由每筆幾千美元上升到幾萬美元。2007年3月乙公司要求訂購價值2.6萬美元的貨物，并要求貨到付款。甲公司認為乙公司信譽較好，其網站做得也很好，還能進入該網站與客戶時時聊天，就同意了貨到付款的條件。貨物是根據乙公司的要求，直接發給了乙公司的客戶，到了付款截止日期，乙公司并不支付貨款，推諉貨還未賣出，后又以資金緊張為借口，拖延付款時間。甲公司認為2.6萬美元數目不大，就等了一段時間，還經常進入乙公司的網站與其聯系，包括催收貨款。結果乙公司不久后關閉了自己的網站，甲公司無法進入該網站與其溝通，電話、傳真也無人接聽。通過查找，甲公司發現乙公司有新建了網站，繼續通過網絡從我國多個廠家進口貨物，而且經營的貨物品種很多，還在不斷地欺詐我國其他出口企業。甲公司想通過法律手段追討貨款，但他們苦于沒有證據，步履維艱。

二、關于電子郵件等電子證據效力的爭論

我國民事訴訟法第63條規定：“證據有下列幾種：書證；物證；視聽資料；證人證言；當事人的陳述；鑒定結論；勘驗筆錄。”我國刑事訴訟法和行政訴訟法也做了類似的規定。因此，在對電子郵件等證據的法律定位過程中，我國法學學者一般是在繼續沿用上述分類傳統的前提下提出了以下最具代表性的觀點。

1、視聽資料說

這種觀點目前在一定程度上為我國立法機關與司法機關采納。主要表現在一些法規和司法解釋中，其中視聽資料的范圍包含了一部分電子證據的形式。如最高人民檢察院1996年12月32日的《檢察機關貫徹刑事訴論法若干問題的意見》第3條第1款規定：“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實情況的證據。包括與案件事實、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實施反偵查行為有關的錄音、錄像、照片、膠片、聲卡、視盤、電子計算機內存信息資料等。”持這種主張的學者通常認為：視聽資料是指可視、可聽的錄音帶、錄像帶之類的資料，電子證據可顯示為“可讀形式”，因而也是“可視的”；視聽資料與電子證據在存在形式上有相似之處，都是以電磁或其他形式而非文字符號形式儲存在非紙質的介質上；存儲的視聽資料及電子證據均需借助一定的工具或以一定的手段轉化為其他形式后才能被人們直接感知；兩者的正本與復本均沒有區別；把電子郵件等證據歸于視聽資料最能反映綜合的證據價值等。

2、書證說

一些學者把電子郵件等證據歸入書證的理由主要有以下幾點。

（1）普通的書證是將某一內容以文字符號等方式記錄在紙上，電子證據則只是以不同的方式（電磁、光等物理方式）將同樣的內容記載在非紙式的存儲介質上，兩者的記錄方式不同、記載內容的介質也不同，但卻具有相同的功能，即均能記錄完全相同的內容。

（2）電子證據通常也是以其代表的內容來說明案件中的某一問題，且必須輸出、打印到紙上（當然也可顯示在屏幕上），形成計算機打印材料之類的書面材料后，才能被人們看見、利用，因而具有書證的特點。

（3）《中華人民共和國合同法》第11條規定：“書面形式是指合同書、信件及數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式”，據此也可以推斷出電子合同證據系書證的一種。

（4）各國立法上嘗試的功能等價法亦足以填平傳統書面形式與電子合同證據之間的鴻溝。全國首例以電子郵件作為定案根據的勞動爭議案中，上海市浦東新區公安局公共信息網絡安全監察處出具了一份《電子郵件書證意見書》，就是將電子郵件視為書證的。

3、傳統證據的演變說

中國人民大學法學院《電子證據法研究》課題組認為，電子證據絕非一種全新的證據，根據電子文件作證時的屬性或特征，應分別納入現有的7種法定證據種類中，如非法入侵計算機系統中留下的使用計算機的“痕跡”是電子物證，以電子文件中記載的信息內容來證明案件事實的就是電子書證，電子形式的音像資料就是電子視聽資料，電子聊天記錄就是電子證人證言等。

三、電子郵件等電子證據性質之分析

1、電子證據性質認定的原則

關于國際貿易電子郵件證據的特性及其歸屬，聯合國《國際合同使用電子通信公約》、《電子商務示范法》并未做出明確的規定，我國學界卻也因此爭論不休。《電子商務示范法》第3條2款規定，“對于由本法管轄的事項而在本法內并未明文規定解決辦法的問題，應按本法所依據的一般原則解決。”即該條1款所揭示的“統一適用”和“誠實信用”原則。

遵照“統一適用”原則，電子證據顯然是賦有獨立地位的證據力。《電子商務示范法》第5條要求各國不得以任何理由否認數據電文的法律效力、有效性與可執行性，第9條則對數據電文的可接受性證據力作了明確規定。關于電子證據在立法上的可接受性，我國學界目前沒有爭議。關于電子證據的證據力（程度），或其性質歸屬，或因理解和研究方法不同而產生分歧，但主要傾向是認為電子郵件等電子證據必須歸入其他證據形式才能具有法律效力，即不賦有獨立的證據效力。

《電子商務示范法》第9條2款明確規定，“對于以數據電文形式的信息給予應有的證據力。在評估一項數據電文的證據力時，應考慮到其生成、儲存或傳遞的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發端人的辦法，以及任何其他相關因素。”這里明確表明了凡屬能證明其生成、儲存或傳遞辦法、可靠的數據電文（當然須按國家法律授權的“辦法”完成及證明），具有獨立的證據效力，無需倚仗其他任何證據形式而直接適用于“任何法律訴訟”。

遵照“誠實信用”原則，凡按《電子商務示范法》第10條“數據電文的留存”，第12條“當事人各方的數據電文的承認”，第13條“數據電文的歸屬”，第14條“確認收訖”等所要求和規定的做法和可開展完成的數據電文，顯然賦有獨立的證據效力。近年各國不斷探索，不斷完善的電子認證機構及認證技術、認證秩序及措施，均是建立在誠實信用原則的基礎上的。在科學技術日新月異的今天，對電子郵件等電子證據的特性要有一個清醒的理解和辯證認識。各國只有建立在誠實信用原則的基礎上，國際電子商務才有發展的基礎。

2、聯合國《電子商務示范法》、《國際合同使用電子通信公約》與我國《合同法》、《電子簽名法》沒有將電子郵件等電子證據列為間接證據

《電子商務示范法》第5條“數據電文的法律承認”明確了電子證據的法律效力，有效性及可執行性；第6條則具體賦予電子證據與傳統法律書面形式具有同等的法律效力；第8條更賦予電子證據具有傳統證據原件形式法律效力。

《國際合同使用電子通信公約》明確規定，締約國應承認國際合同使用電子通信的法律地位。對于一項通信或一項合同，不得僅以其為電子通信形式為由而否定其效力或可執行性。同時，《公約》不規定國際合同使用電子通信的形式要求，一項通信或一項合同可以以任何特定形式做出、訂立或證明。即使本國法律要求一項通信或一項合同應當采用書面形式的，或規定了不采用書面形式的后果的，只要該電子通信所含信息可以調取以備日后查用，即滿足了該法律規定的要求。我國1999年3月通過的《合同法》，雖然也承認了“數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電了郵件等）可以有形地表現所載內容的形式”為法律承認的合同形式，從而在原則上承認了電子郵件等的證據效力，但是對數據電文具體要符合什么條件才能被法律承認其證據地位，并沒有做出詳細的規定。我國2005年4月1日生效的《電子簽名法》，是目前我國對電子證據的提取、儲存及其法律效力認定等問題規定得最為具體的一部法律。該法第四條規定：“能夠有形地表現所載內容，并可以隨時調取查用的數據電文，視為符合法律、法規要求的書面形式。”第五條規定：“符合下列條件的數據電文，視為滿足法律、法規規定的原件形式要求：能夠有效地表現所載內容并可供隨時調取查用；能夠可靠地保證自最終形成時起，內容保持完整、未被更改。但是，在數據電文上增加背書以及數據交換、儲存和顯示過程中發生的形式變化不影響數據電文的完整性。”我國學界認為電子證據應歸入視聽資料的范疇，作為一種間接證據，必須結合其他物證、書證等相互印證后方具效力的認識，并不符合《電子商務示范法》、《國際合同使用電子通信公約》以及我國法律的精神，倘若按此主張立法，我國在司法實踐中將會碰到許多與各國不相符合、不相適應的法律問題。

3、聯合國《電子商務示范法》、《國際合同使用電子通信公約》以及我國法律未將電子郵件視為書證

主張電子郵件等電子證據歸入書證范疇的論者，認為將電子郵件等電子證據劃入書證更符合國際公約及我國法律規定。然其明確提出的四個依據似乎難以讓人信服：第一，書證是指以文字、符號、圖畫等內容證明案件事實的證據，其特征在于以內容證明案件事實。電子郵件證據雖然有多種外在表現形式，但都無例外的以其內容證明案件事實，符合書證的特征。但是筆者以為鑒別一種證據所屬的類型，不能只看其“以內容證明案件事實”的特征。如果說“以文字、符號、圖畫等內容證明案件事實”的就是書證，那么，我國民訴法第63條規定的七種證據的第6、7種“鑒定結論”與“勘驗筆錄”，也是以文字、符號、圖畫等內容證明案件事實的證據，是否也應當歸入我國證據及種“書證”中去？可見將電子郵件證據劃入書證的第一個依據是 站不住腳的。第二，我國合同法已經將傳統的書面合同形式擴大到數據電文（包括電子郵件）形式，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現所載內容，即視為符合法律對書面的要求。

但相對于書面合同形式，數據電文是無形而不是有形地表現所載內容也是事實，不然就不會出現這種簡單的形式歸入法導致了電子合同至今面臨尷尬的局面。歐洲一些國家和個人早在1982年“就提出計算機記錄相當于書面文件作為證據的看法，并且符合聯合國貿法會建議采用的功能等同（funotional-equivalent）。但功能等同絕不是形式等同，前者的意思是認為電子證據本身的功能具有與書面證據同等的法律效力，并不是主張將電子合同證據與書證在形式上等同起來再按傳統書證賦予其法律效力。如果將電子合同證據歸入書證形式，那么任何數據電文均如廣東《對外貿易實施電子數據交換暫行規定》那樣要求以電子數據服務中心提供的電子報文為準，才可以與書證一樣直接作為司法判定的依據。對于這個問題首先要從立法精神上理解《電子商務示范法》、《國際合同使用電子通信公約》的規定及其制作的初衷，“功能等同”，是立法者為保證數據電文在國際范圍內具有法律效力而采取的一種對某些國家來說勉為其難但對電子合同證據來說易于接受的要求和做法，其本意并非要求各國只有通過將數據電文歸入書面形式方法而使之獲得法律效力。

實質上，如果無形無紙的電子郵件證據可以歸入實質上有形有紙書面證據的范疇，那么傳統的書面概念便已失去其質的規定性，兩者混合的問題，不僅僅是對書面證據的移值，也是對電子合同證據價值及可接受性的不公平對待。

4、電子合同應當是一種新型證據

隨著未來科學技術創新及交易方式的發展或升級，電子合同證據包含范圍將日益廣泛，電子合同證據在司法活動中將起到越來越大的作用。但任何一種傳統的證據形式都無法將電子合同證據完全囊括進去，不論是納入傳統“書證”還是傳統的“視聽資料”，都將與傳統證據在概念上、適用上發生諸多矛盾而使司法無所適從，陷入無休止的作繭自縛之中。

法律應有一定的前瞻性，因此應將電子合同證據增加為一種獨立的證據類型。當然要通過立法程序，即在修改民事訴論法時將之作為一種新型的證據規定其中。因為電子技術的出現及發展是電子合同證據作為新的證據表現形式的根本原因。法律制度隨著生產力發展而發展，原有的證據種類如不能適應生產力發展狀況則需要進行補充修改，正如視聽資料最初并未納入三大訴訟法法定證據種類之中一樣。在民事訴訟證據方面，電子合同證據顯然有其自身區別于其他證據的顯著特征，它的外在表現形式亦是多媒體的，幾乎涵蓋了所有的傳統證據類型，把它塞入哪一種傳統證據都不合適。

而所有電子證據均是以數據電訊為交易手段的，以商事交易的現實需要來說，完全有理由將其作為一種新類型證據來對待，確立起電子證據自身統一的收集、審查判斷規則，為國際貿易電子商務的法律調整提供一個完整的法律平臺。

四、對該糾紛電子郵件證據效力的分析

電子郵件作為一個獨特的文件形式，它的生成、存儲、傳遞遵循一定的方法與程序，即根據一定的技術標準，既不能無中生有也要能防止抵賴或刪除，它有自己的特點，因而很難將其納入現有的證據類型中。

國際立法的趨勢肯定了電子證據的有效性。自美國尤他洲1995年制定頒布了美國乃至全世界的《數字簽名法》，對電子證據予以承認；1996年《電子商務示范法》出臺，2005年11月23日《國際合同使用電子通信公約》的通過，更加承認了電子證據的證據分量之后，歐盟、國際商會及全世界數十個國家和地區，紛紛制定電子商務基本法律、數字簽名單項法律及有關政策框架，其中也均承認電子證據的法律效力，并紛紛付諸實踐。根據以上規定，就合同訂立而言，一項要約以及對要約的承諾，均可通過數據電文的手段表示，除非當事人另有協議或者要求，否則如使用了一項數據電文來訂立合同，則不得僅已使用數據電文為由，而否定該合同成立的事實。解決爭議時，可以依據數據電文確定當事人意思，從而確定合同的內容，確定合同當事人的權利與義務。同時為了滿足或者達到上述目的，必須承認數據電文的證據效力，除非有相反的證據加以。

在該糾紛中，甲公司與乙公司采用電子郵件簽訂的購銷合同，根據我國法律以及國際公約，應當確認是合法有效的，并且甲公司已經按照購銷合同的約定將貨物直接發給了乙公司的客戶，已經履行了自己的合同義務，不存在任何違約行為。而美國乙公司沒有支付貨款，構成違約，應承擔違約責任。不過涉及此糾紛的電子郵件，其合法性、真實性應經過認證中心認證或者有關機構審查，方可作為處理糾紛的依據。

在我國，全國首例以電子郵件作為定案根據的勞動爭議案中，上海市浦東新區公安局公共信息網絡安全監察處出具了一份《電子郵件書證意見書》，就是將電子郵件視為書證的。

在美國，在著名的阿姆斯特朗訴總統執行辦公室一案中，當法庭發現被告未按聯邦文件要求保留相關文件，并且對電子郵件的建立、維護和處理沒有建立相應制度，遂判被告敗訴。被告不服，提起上訴，但受理上訴的法院駁回被告維持原判。因此，糾紛發生后甲公司應追究乙公司的違約責任。對此，甲公司先與乙公司協商解決，如果協商不成，應通過訴訟的方式維權。這樣不僅兼顧了法律形式上的正義與實質上的正義，而且維護了自身的合法權益。

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一、先合同階段：信息義務和透明度

先合同階段的歐盟電子商務立法要求網絡消費交易過程盡可能透明化，即交易前商人應該提供充分信息，使消費者做出深思熟慮的決定。它主要涉及信息義務和透明度問題，如廣告、商業通訊、商人身份、商品和服務的要約以及有關合同和合同義務的信息等問題。

（一）廣告和商業通訊

歐共體誤導廣告指令第1條規定，禁止商人刊登誤導廣告，使消費者避免誤導廣告及其不公平結果；比較廣告不應該是誤導性的，不能在刊登廣告者和競爭者之間產生混亂，不能懷疑或詆毀競爭者的商標、商業聲譽等，也不能不公平地使用競爭者的商標、商業名稱等。歐盟電子商務中社會信息服務指令界定了“商業通訊”這一術語，即旨在直接或間接促進商品、服務或公司、組織或個人的形象，追求某種商業、工業或藝術行為或從事某項自由職業的任何商業形式。該指令第6條規定，自然人或法人所做的商業通訊行為必須能夠明確辨認。例如，成員國允許服務供應商采取的打折、抽獎和禮品等推銷商品的報價形式，但這種推銷商品報價條件的表達必須肯定、清楚和易于接受。

（二）商人身份、商品和服務要約

歐盟遠程合同指令第5條規定，服務供應商必須向服務接受者和主管當局提交一些簡明且長期有效的信息，具體包括服務供應商的姓名、地址、聯系方式（包括電子郵箱）。該指令第4條規定，商人在締結任何遠程合同之前的相當期間內，必須向消費者提供相關身份信息，如果合同要求事先支付，供應商必須提供明確地址；在締結網絡消費合同前的一段合理期間內，商人必須向消費者提供所推銷商品和服務的信息，包括商品和服務的主要特征，合適的運輸費用等；商人必須向消費者提供有關使用遠程通訊方式計算費用的信息，而不是基本費用；必須通知消費者有關推銷或價格的有效期限，或有關合同的最短履行期間。歐盟價格指示指令第3條也規定，價格信息必須明確標明銷售價格和產品的每測量單位價格，特別是必須指明它是否包括稅費和運費。

（三）合同和合同義務

網絡消費過程本身應該透明化，使消費者明確在哪個階段需要做出何種決定，這種決定有何后果以及事后能否改變。歐盟遠程合同指令第5條規定，商人必須給消費者提供與合同和合同義務相關的信息，包括有關支付、運輸、履行、撤銷權、售后服務和保證的信息，并給消費者提供明確地址以提起任何形式的要求和申訴。此外，消費者也許并不熟悉締結電子合同的方式。因此歐盟電子商務指令第10條規定，服務供應商必須在約定做出前，明確提供締結合同所必須遵守不同技術步驟的信息，是否發送合同文本及其能否收到的信息；消費者在發送指示前必須被通知合同語言，以及辨認和糾正錯誤的技術方法。

二、合同階段：電子商務合同與電子支付

（一）電子商務合同

進行網絡消費交易之前，首先關注的是怎樣締結具有法律約束力的合同以及怎樣執行該合同，這就涉及這些事項的幾個細節問題：（1）合同條款。歐盟《不公平消費合同條款指令》第3條規定，格式合同條款是不公平條款，對消費者沒有法律約束力，如果商人聲稱這種條款經過私下談判，那么他就應該承擔舉證責任。（2）要約和承諾。歐盟電子商務指令第10條規定，如果消費者通過技術方式做出自己的指示，服務供應商就必須通過電子方式毫不延遲地承認收到消費者的指示；消費者做出指示之前，允許他通過合適有效方式辨認和糾正輸入錯誤，以有效地接受服務。（3）撤消權。歐盟遠程合同指令第6條規定，消費者必須享有至少7個工作日的撤銷期間；在該期間撤銷合同，消費者既不受懲罰也不需說明原因，但要支付返還商品所需的直接費用；而商人必須在30天內盡快償還消費者預先支付的任何費用。（4）履行。歐盟遠程合同指令第7條規定，在消費者提出訂購之日起，供應商必須在30天內履行合同，否則應該在30日內盡快償還消費者支付的任何費用。（5）擔保和責任。歐盟消費商品銷售擔保指令第2條規定，送達的商品必須與合同的約定保持一致。供應商應該就所送達商品的任何不一致性對消費者承擔責任（第3條）。從送達之日起2年內，供應商應該對其商品逐漸顯露的不一致承擔責任；但締結合同時消費者知道或并非合理忽視這種不一致時例外；商品在送達后6個月內開始顯露的任何不一致，將被假定送達時已經存在，除非提供相反證明，或這種假設不符合商品的自然性質或不一致的自然性質（第5條）。根據該指令第6條，供應商或制造商提供的任何擔保將具有法律約束力，即在其擔保文件或廣告中規定的條件具有法律約束力；擔保必須用書面文件表達，并可在購買前自由查詢，特別要表明擔保的期間和范圍，以及擔保人的名稱和地址。供應商締結的任何合同條款或協議，只要它直接或間接剝奪或者限制指令所賦予消費者的權利，對消費者都不具有法律約束力。（二）電子支付

在網絡消費交易中，支付及其調整規則甚至比其他商業方式更重要。雖然締結網絡交易合同并不必然需要電子支付，但目前的信用卡支付是網絡消費交易的主要支付方式。為確保電子支付的安全，需要討論以下幾個問題：（1）撤銷權。歐盟遠程合同指令第8條規定，如果消費者的支付卡發生與電子合同相關的錯誤使用，那么消費者可以不受懲罰地要求取消該支付。（2）用戶責任限制。歐盟委員會電子支付工具使用建議第6條規定，當電子支付工具丟失或失盜時，消費者被通知的丟失或失盜的賠償責任不能超過150歐元，但消費者行為具有特別疏忽或錯誤時不能適用該責任限制。通知后消費者不再對任何損失負責，除非他繼續進行錯誤操作。如果支付的發生沒有確定有形的表達，或者沒有電子支付工具本身的認證，那么消費者不須對任何損失負責。（3）用戶的義務。歐盟委員會上述建議第5條規定，為了保持平衡和實行誠信支付，消費者必須采取合理措施，履行確保電子支付工具的安全義務（如使用PIN代碼）。消費者一旦知道電子支付工具丟失或失盜后必須盡快通知發行者，如果發行者帳戶發生錯誤或其他不正常時，消費者必須盡快通知有關支付的服務供應商。

三、后合同階段：爭端解決

在締結電子商務合同后，關于合同的履行可能發生糾紛。歐盟立法規定了以下兩種解決網絡消費交易糾紛的方法。

（一）法庭內訴訟制度

網絡消費糾紛發生后，任何個體消費者都可以向法院。歐盟保護消費者利益指令第3條規定，任何在確保消費者集體利益中具有合法利益的實體機構都有資格，但這種實體機構必須按照成員國的法律組建，并必須獨立于公共機關，成為保護消費者利益的專門組織，具體負責保護消費者的權益。而且，這些實體機構必須有權對網絡消費交易中的任何侵權行為提訟。根據該指令第2條，法院或合適的行政當局應該設計一套程序性規則，確保這種實體機構有權提起禁止或義務性訴訟。

（二）法庭外爭端解決機制

通過第三方的積極干預，爭端可能在法庭外解決。歐盟委員會消費爭端法庭外解決責任機構之適用原則建議規定，網絡消費爭端的法庭外解決則可使用不同模式：（1）磋商。消費者應該首先聯系服務供應者，并通過協商友好解決爭端。（2）調解。即一個公正的第三人（調解者），作為一個中介在需要解決爭端的當事人之間進行溝通的過程。（3）調停。即一個公正的第三人（調停者），幫助存在分歧的當事人達成相互接受的解決方案。調解和調停都是第三人促成網絡消費爭端解決的法庭外解決程序，即將爭端雙方召集在一起，幫助他們達成一致同意的解決方案。（4）仲裁。它是一種兩個或更多的當事人同意讓公正的第三人（仲裁者）解決其爭端的程序。仲裁是第三方給當事人建議或強加某種解決方案的庭外爭端解決程序。

四、歐盟關于消費者信賴利益的電子商務立法對我國的啟示

（一）嚴格責任原則

嚴格責任原則，是指受害人只要能夠證明產品有缺陷，產品的制造商、供應商就應當承擔賠償責任，被告行為的合法性及其缺乏故意和過失都不是有效的抗辯理由。嚴格責任原則立足于市場經濟和社會本位，以舉證責任倒置和產品安全需要為基礎，平衡強勢商人和弱勢消費者的利益，最終促進社會經濟的發展。例如，歐盟《關于消費商品銷售及其相應擔保幾個問題的指令》就采用了嚴格責任原則。

（二）懲罰性損害賠償制度

為了懲罰加害人的過錯行為，歐盟電子商務立法建立了懲罰性損害賠償制度。懲罰性損害賠償數額不以實際損害為標準，而與加害人的主觀過錯、惡意程度等成正比，它遠遠超過受害人的實際財產損失。在網絡消費交易案件中，懲罰性損害賠償制度具有重大的社會功能，一方面毀滅性地打擊和懲戒了不法商人的違法行為，使其喪失了危害社會和消費者利益的基礎，維護了社會的公平和秩序；另一方面救助和補償受害人以其他形式無法得到補償的損失，最大限度地保護消費者的合法權益。（三）先進的立法方法：細化與借鑒

信息和通訊領域的技術發展異常迅速，數字化、多媒體化和國際化成為不可避免的趨勢。這體現在歐盟立法上，一方面盡量使立法細化，另一方面借鑒其他國際組織的先進做法。僅在電子商務中的消費者信賴利益問題上，歐盟就頒布了80多個指令或決議，例如《關于建立歐盟特別審判系統以解決消費爭端的指令》、《信息社會中消費者保護準則決議》等；同時大膽借鑒OECD《電子商務中消費者保護準則》（1999）、UNCITRAL《電子商務示范法》（1996）和WTO《關于電子商務的日內瓦部長宣言》（1998）。

（四）公平快捷的網絡消費爭端解決機制

瞬息萬變的電子商務市場要求公平高效的網絡爭端解決機制，促使歐盟法庭內訴訟制度實行公訴、集團訴訟和小額訴訟等原則。公訴原則是指公訴人在缺陷產品使消費者遭受損害時對制造商提起“公共”訴訟。集團訴訟原則是指消費者協會在刑事犯罪案和直接觸犯“消費者集體利益”案中提起民事訴訟，直接保護“消費者集體利益”。小額訴訟原則就是設立一些小型、手續簡便、受理小額消費糾紛的消費法庭，方便消費者訴訟。而與消費爭端相關的經濟價值和司法解決的代價之間比例失衡，使傳統的民事審判程序不能及時解決網絡消費糾紛，從而促使歐盟法庭外爭端解決機制的產生和使用（包括合適的電子方式），因為該程序可以縮短爭端解決期間，減少消費爭端的解決成本，對消費者和商人都有利。

篇10

關鍵詞:電子商務；網上支付；技術基礎；電子數據

目前,我國電子商務的B2C、B2B以及C2C模式都可以實現在線支付,突破了電子商務資金流的瓶頸。然而,在線支付同時也引發了支付安全問題,“身份”認證、電子文件認證和網絡銀行在線支付的法律問題以及稅收、貨幣、金融監管等一系列問題。

電子商務網上支付的技術基礎

電子數據交換是將商業事務處理數據按照一個公認的標準,形成結構化的事務處理報文數據格式,通過電子方式在計算機系統之間進行傳輸。因此,企業間開展電子數據交換除了自身必須應用計算機系統外,還必須同時具備兩個條件:通信網絡和數據標準。

(一)電子數據交換的環境

通信網絡是實施電子數據交換不可缺少的工具。在互聯網出現之前,企業內的數據交換主要在商用增值網上進行。增值網供應商提供的主要業務有:私人業務、綜合業務、不拒絕業務和驗證業務。私人業務是指增值網保證信息只能由指定的接收者閱讀,他人無法看到;綜合業務是指如果沒有人看信息,則信息從發送端到接收端的過程中不發生變化;不拒絕業務是指發送端不能拒發,接收端不能拒收,并通過旁聽跟蹤來實現;驗證業務則保證信息從指定的發送端發送。通過增值網實施數據傳輸,安全可靠,傳輸效率高。企業間業務往來中的格式化數據都可通過增值網傳輸,包括采購進貨單、退貨單、發貨單、報價單、托運單、對賬單、單價單、缺貨通知單、付款明細表等。另外,還可在海關申報、電子對賬、電子轉賬、保險等事務處理中傳輸格式化單據。

開展電子數據交換的關鍵是標準化問題,包括數據格式標準化和報文標準。由于不同行業、不同企業都是根據自己的業務特點設計數據庫結構,當需要發送電子數據交換文件時,需要通過軟件提取數據庫中的數據,并自動將其翻譯成統一的標準格式才能傳輸和被對方接收。電子數據交換標準主要有以下四項:網絡通信標準、處理標準、聯系標準、報文標準。綜觀電子數據交換標準的發展過程,大致經歷了三個發展階段:行業標準階段、國家標準階段、國際標準階段。

(二)SSL安全協議

安全套接層協議(SecureSocketLayer,簡稱SSL)是由網景(Netscape)公司推出的一種安全通信協議,它能夠對信用卡和個人信息提供較強的保護,是對計算機之間整個會話進行加密的協議。在SSL協議中,采用了公開密鑰和私有密鑰兩種加密方法,主要用于提高應用程序之間數據的安全系數。協議的整個要領可以被總結為:一個為安裝了安全套接層的客戶和服務器提供事務安全保證的協議,它涉及所有TCP/IP應用程序。

(三)SET安全協議

安全電子交易協議(SecureElectronictransaction,簡稱SET)是由Visa和MasterCard兩大信用卡公司聯合推出的規范。SET主要是為了解決用戶、商家和銀行之間通過信用卡支付的交易而設計的,以保證支付信息的機密、支付過程的完整、商戶及持卡人的合法身份,以及可操作性。SET的核心技術主要有公開密匙加密、電子數字簽名、電子信封、電子安全證書等。SET協議比SSL協議復雜,因為前者不僅可以加密兩個端點間的單個會話,它還可以加密和認定三方間的多個信息。

電子商務網上支付的風險

電子商務網上支付風險從整體上可分為兩大部分:計算機網絡風險和商務交易風險。

(一)計算機網絡風險

計算機網絡風險包括:計算機網絡設備風險、計算機網絡系統風險、數據庫風險等。其特征是針對計算機網絡本身可能存在的安全問題,實施網絡安全增強方案,以保證計算機網絡自身的安全性為目標。

另外,不論采用什么操作系統,在缺省安裝的條件下都會存在一些安全問題,只有專門針對操作系統安全性進行相關的和嚴格的安全配置,才能達到一定的安全程度。網絡軟件的漏洞是進行網絡攻擊的首選目標。此時計算機網絡風險主要有:未進行CGI程序代碼審計、拒絕服務攻擊、安全產品使用不當、缺少嚴格的網絡安全管理制度。

(二)商務交易風險

商務交易風險是傳統商務在互聯網絡上應用時產生的各種安全問題,在計算機網絡安全的基礎上保障電子商務過程的順利進行,即實現電子商務的保密性、完整性、可鑒別性、不可偽造性和不可抵賴性。電子商務的形式多樣,涉及的安全問題各不相同,但其中最核心和最關鍵的問題就是交易的安全性。一般來說商務安全中普遍存在著以下幾種安全隱患:竊取信息、篡改信息、假冒、惡意破壞。

電子商務網上支付安全的強化策略

在傳統支付系統中,偽造現金、偽造簽名、拒付支票等是商品交易中的風險。在電子支付系統中,由于知道私鑰的任何人都能以買方的身份產生數字簽名,連續購買行為之間的關系可以被跟蹤出來,電子數字文檔復制不影響原文檔,所以,電子支付系統存在著與傳統支付系統類似的風險,而且風險可能更大。

電子支付系統的基本安全需求可以總結為:買方與賣方都必須證明自己的支付身份;要求支付交易數據不可受到非授權的參與方的更改;確保在未經用戶明確授權之前不能從該用戶的賬戶或智能卡中提取任何現金;一項或多項支付交易數據的機密性。強化安全管理需要從以下兩個方面著眼:

(一)強化安全支付服務

首先,支付交易安全服務。支付交易安全服務涉及所有的電子支付系統和所有的支付手段,具體包括以下內容:用戶匿名性、地址不可跟蹤性、買方匿名性、支付交易不可跟蹤性、支付交易數據的機密性、支付交易消息的不可否認性、支付交易消息的新鮮性。其次,數字貨幣安全。數字貨幣安全服務主要與數字貨幣相關,具體包括以下內容:防止再度花費、防止數字貨幣偽造、防止貨幣被盜。再次,電子支票附加服務。電子支票附加服務基于以電子支票作為支付手段的支付系統的特定技術,其主要內容是支付授權轉賬(),即使某一授權的參與方可以將支付授權轉移給他所選定的另一參與方。

上述三種數字貨幣安全服務在一定程度上是相互沖突的,但在實施的同時可以達到風險與保護的平衡。例如,可以將這三種服務設置成僅當非法事件發生的時候才起作用(如有條件的匿名性)。

(二)強化企業內部的安全管理

首先,網絡安全管理。網絡安全管理主要包括以下內容:安全服務管理、安全機制管理、安全審計管理、安全恢復管理等。其次,保密設備與密鑰的安全管理。保密設備的使用,應與網絡中保護對象的密級相一致。密碼算法、密鑰和保密協議是核心內容,同步技術和操作方式的選擇也相當重要。保密設備的管理主要包括保密性能指標的管理,工作狀態的管理,保密設備的類型、數量、分配和使用者的狀況,以及密鑰的管理等。再次,安全行政管理。安全行政管理的重點是:安全組織機構的設立、安全人事管理、安全的責任與監督等。

電子商務網上支付安全的相關法律問題

(一)電子數據的特征

電子商務不是以紙張作為記錄的原始憑證,而是將數據記錄在計算機系統中的磁(光)性信息載體上。電子數據極大地改變了傳統書面數據的生成方式和存在方式,由于其不同于書面數據的特征,也改變了法律對其證據效力的規定。電子數據具有以下特征:第一,無形性。電子數據實質上是計算機存儲介質中的一組電子信息,具有無形的特點。第二,不穩定性。傳統的書面數據一旦形成,其形態和內容不再發生變化,除非遭受不可抗拒的災害事故。第三,易改動性。傳統書面數據一旦生成,具有不可改動性。如有改動也容易留下修改痕跡。第四,技術性。電子數據的生成、確認、傳遞、儲存,以及為了保證它的可靠性、安全性、完整性和可驗證性等,都是建立在一系列的高技術之上的。

從某種意義上講,上述問題的存在也阻礙了會計無紙化的發展。如果電子數據的可靠性、機密性、完整性、可驗證性得不到確定的保障,那么開展電子商務進行無紙化交易是不可能的。即使采取了現代化的網絡通信手段,人們仍離不開紙質憑證。

(二)電子數據的數字簽名技術

數字簽名實際上是電子數據文件中一組用二進制數0、1表示的字符串。它是通過加密技術,在發送方和接收方之間經過加密、解密轉換實現。基本原理是:報文發送方用散列算法從報文中生成一個固定長度的報文摘要(散列值),然后用私有密鑰對報文摘要進行加密形成發送方數字簽名并發送;接收方用同樣的散列算法計算原報文的報文摘要,再用公用密鑰對附加的數字簽名進行解密,如果兩個報文摘要相同,就確認該報文由數字簽名方發送。

數字簽名可以實現以下功能:一是接收方能夠核實發送方對報文簽名的真實性;二是發送方事后無法抵賴對報文的簽名;三是接收方無法偽造對報文的簽名。也只有同時具備以上三條,才能保證數字簽名的有效性、可靠性。

(三)電子數據的法律承認

完善的技術是電子數據普及使用的基礎。但電子數據要得到社會的認可,首先要取得法律上的承認,使其具有法律效力。由于電子商務沒有國界,有關電子商務的法律需要考慮全球普遍性,建立電子商務的法律環境已受到各國的重視。聯合國國際貿易法委員會在1996年通過的《電子商務示范法》為各國電子商務立法提供了范本。我國于1999年3月通過了新的《合同法》,也第一次承認了電子商務合同在我國的法律地位。然而,完善法規應注意以下問題:

電子商務環境下的電子數據已不同于任何傳統意義上的書面形式。是取消書面形式的提法還是擴大書面形式的定義,是電子商務立法中面臨的問題。根據功能等同法原理,把符合書面形式功能的東西視同書面形式,是目前普遍采用的做法。

在許多國家的法律中,涉及證據時都要求提供原件。原件具有獨一無二的特征,會計上的原始憑證一般都要求是原件。電子商務環境下的電子數據是記錄在計算機內的一串字符,傳送給接收方的也是一串字符,不可能具備獨一無二的特征。從某種意義上講,電子數據不存在“原件”問題,因此,法律需要對此做出相應的規定。

電子數據(尤其是電子合同)的生效時間和地點在電子商務活動中具有重要法律意義。在傳統的商務環境中,不同國家的法律對此有不同的規定。例如,英美法系國家采取“發出生效規則”,大陸法系國家則采取“到達生效規則”。由于電子數據可在任何時間、任何地點發送,具有較大的不確定性。因此,到達生效規則更適合于電子商務活動。

簽名是交易合同和單據生效的必備條件。傳統的書面簽字是指某具體人在交易合同和單據上親筆寫上自己的姓名或所代表的單位名以示確認,并開始承擔相應責任。然而傳統的簽字方法無法應用在電子數據文件上。

參考文獻:

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