萬物理論范文
時間:2023-04-04 23:23:24
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篇1
所謂傳記影片,是結合知名人物生平所取得的成就與日常生活而拍攝的人物傳記。影片的故事情節與內容皆來源于現實生活,同時,為了更賦予人物傳奇色彩,通常還會在影片中添加一些虛構的內容。在20世紀80年代后,知名人物生平的傳記影片受到了人們的廣泛喜愛。而這些傳記影片中的主人翁大多都具有不平凡的傳奇人生與舉世矚目的成就,導演將這些偉人的成就通過影視作品的方式呈現出來,使得名人人物更具藝術特色。
影片《萬物理論》改編自斯蒂芬q霍金第一個妻子簡q王爾德的回憶錄。該部影片主要講述的是偉人霍金的情感故事。在人生的21歲時,他經歷了巨大的轉折點。躊躇滿志的霍金遇上了今生摯愛簡,也正是21歲時他被檢驗出患有肌萎縮側索硬化癥。在往后的20年里,深愛著他的簡不離不棄地照顧著他。雖然他的身體已經禁錮在了輪椅上,但是他的思想卻翱翔在廣闊的宇宙世界里。該部影視作品沒有賦予霍金過多革新意愿,但是確是當代西方美學上不可多得的經典之作。
二、 傳記影片《萬物理論》的情感營造
(一)以內窺的形式營造情感視野
對于大多數的觀眾來說,名人的實際生活更令他們好奇。影片《萬物理論》不是對霍金所取得的科研成就進行簡單介紹,而是通過現實生活細節與個人情感來表現這個人物的特征與成就。但是這并不代表著該部影片沒有深入的研究價值。在影片中,當喬納森來到霍金家做客時,簡采用了土豆與豌豆的比喻向喬納森介紹了霍金的科學研究,正是土豆與豌豆的比喻將全影片的情感貫穿起來。在影片的開端,即以霍金與簡的相遇進行展開,從兩者相遇就暗示了他們各自來自的世界不同。文科生的簡比較少接觸理科生。她對于沒有,“有智慧無神論者”的理科生霍金充滿了好奇,霍金也被專業是中世紀詩歌的簡所吸引。他們兩人由衷對對方身上的神秘感充滿了好奇。[1]霍金理性,簡感性,簡非常喜歡跳舞,而霍金卻不愿意跳舞但是會使她滿足,他們兩人性格截然不同。之后,經醫學診斷霍金患有肌萎縮側索硬化癥,無法言喻的愛情使得他們最終結合在一起。影片前面講述了各種受到異性吸引的情節故事是為后續兩人的婚姻做鋪墊。霍金與簡結合后,他的人生發生了翻天覆地的變化,在學術上,他的研究成就逐漸被世人認可,在生活中,他的病情卻逐漸惡劣,難以正常喝水、吃飯、說話。簡不僅要照顧身患疾病的丈夫,還要照顧年幼的孩子,這讓她將自己的生活都奉獻給了丈夫和孩子,過早的失去屬于自己的人生。霍金受到疾病的折磨難以表達對簡的愛意,更無法擁抱愛人,這使得他感到無限的焦慮與煩惱,兩人的痛苦與日俱增,而三個孩子的成長彌補了他們兩人在生活上與精神上的空缺。
電影的前半部分大幅度地表現了霍金與簡的愛情故事,但是在現實生活中霍金與簡已經離婚,影片中亦是。該部影視作品中著重強調了愛的力量,但是無論是多偉大的愛,也難以承受命運的折磨。健康正常的人的婚姻都會存在著瑣碎的小事,更何況是患有嚴重疾病的霍金。如果霍金沒有受到疾病的折磨,那么即使不能成為舉世矚目的宇宙學家,他肯定也能肩負起丈夫保護妻兒的責任。一開始,霍金與簡兩人的感情就不被看好,霍金的父親說,他們兩人的感情始終是潰敗的。而實際上,他們兩人敗給的是命運。當他的研究受到認可時,女王授勛于他,而他們在家中的院子里看著幸福嬉鬧的孩子,平淡的生活與女王授勛的轟烈形成了鮮明的對比。而霍金說:“看我們做的這些。”主人公埃迪將霍金幸福的神情與心理表現得極其到位。霍金因此想與命運達成和解,同時也是向長久陪伴著他的簡和解。
(二)以家庭敘事形式營造溫馨情感
對于人們來說,只有家庭才是真正釋放真性情與人性的地方。無論是誰,都有著屬于自己別樣的家庭。影片《萬物理論》沒有深入探討霍金生平的研究成就和實驗成就,而是通過他現實的生活行為與活動展現他的德性。對于所有的觀影者來說,他們從家庭生活的這個大環境里尋找到了自身的影子,從而在影片中得到了感情上的共鳴。無論是哪一個個體,都充當著家庭中的個體角色。在自家的院子里,被疾病折磨的霍金不得不坐在輪椅上,但是此時的他看著院子里歡樂雀躍的孩子,讓他感到了真正的幸福,他那幸福的微笑令所有觀者為之動容。而無私照顧丈夫與關愛孩子的簡令所有妻子與母親深感共鳴,令孩子深刻地感受到了父愛如山、母愛似海。
影片中的家庭這個環境將人物的性格特征表現的極致到位。在影片里,展示的不是不入凡俗的偉大科學家,而是一位在妻子愛的力量鼓舞下與疾病頑強拼搏,攀登科學研究高峰的科學巨匠。[2]影片中將他自卑、膽怯、嫉妒的情感展現出來,讓觀者感受到他真實的生活與情感。該部影片通過霍金的真實生活與情感將人物真實再現,實現了低碳藝術的基本需求。通過霍金真實的家庭生活使得熒幕前的觀影者產生極大的共鳴,感情上得到了進一步的升華。采用家庭空間再現人物的情感與生活,從而展現了一部經典的人物傳記低碳影片。所謂的低碳藝術在于塑造人物的低碳情感與心靈,從而再現真實的藝術人生,引發了觀眾的情感共鳴,陶冶了觀影者的情操,是一部具有深刻意義的影視作品。
三、 傳記影片《萬物理論》的敘事藝術
(一)敘事風格
《萬物理論》采用了豐富的敘事語言展現了極富特色的影視作品。影片中的景深、景別,攝像機的擺動、畫面的燈光色彩等都極富獨特的藝術風格。影片的風格為影片的敘事語言服務,不同的影片有著各異的影視風格。《萬物理論》放映后,著名影評家巴贊評價到,《萬物理論》重視攝像機的方位、畫面的燈光色彩、景色的布置、演員演技等,使得影片《萬物理論》具備著獨特的影響風格。
影片中,兩人的單鏡頭影像頻繁出現,使得兩人形成顯著的對比或平衡。著名導演林年同曾經說過,將互相矛盾的兩者置于同一個構圖上,能夠有效的集中矛盾與激化矛盾。霍金經受疾病的折磨已經難以正常生活,其妻子把輪椅給霍金坐著時,兩人同時出現的畫面表現了某種矛盾。身受疾病不能吃飯、喝水的霍金與長桌對面端莊挺拔的簡形成了鮮明的對比,采用這種對比方式能夠讓觀者深刻的感受到病者飽受疾病的折磨與傷害,并從內心深處泛起霍金的敬佩與同情之情,通過對比的方式使得觀影者更加感動,在家庭的環境渲染下也深感共鳴。
(二)敘事時空轉換
個體電影有著獨特的表現形式 ,分析電影的敘事結構一般采用傳統的敘事學觀念。當霍金通過人生經歷詮釋了宇宙時空里的問題,影片導演靈活地運用了時空將影片的精髓展現得淋漓盡致,對于影片的構建來說,時空是非常重要的。這種空間所代表的是劇情展開的空間,也就是說是影片中環境空間。
影片《萬物空間》中,重點強調了霍金對時間進行了深入的研究從而取得了前所未有的成就。起初,霍金認為時間應當是有著起源的,而最后他將自己的一個又一個論證,從而形成一個代表著科學研究的環形。當眾人認可霍金的成就時,在接受英國女王授勛前,霍金與妻兒在家中轉圈,這也表達了他一生的成就是通過科學環形造型的研究而獲得的。[3]而這個片段是導演衡量真理的重要標志。霍金受到疾病的無盡折磨,身上的所有肌肉都不能受到掌控,主人公埃迪將霍金飽受疾病折磨演繹得極致真切,使得霍金的人物形象生動、飽滿且深刻。主演埃迪通過細微的神情再現了真實的霍金。例如,在火車上當霍金在思考宇宙問題時,他往咖啡中倒入牛奶,使得牛奶在咖啡杯中盡情地旋轉,此時霍金將牛奶與咖啡的混合物擴大視為廣袤的宇宙。該部影片非常重視鏡頭的剪輯,并且極少使用離軸鏡頭,從而使得人物和事件顯得更加流暢。霍金通過了長時間的研究與分析,最終收獲了科學研究成果,從而受到了全世界的關注。
對制作經典的電影而言,空間無疑是影片構建中重要內容,該部影片中霍金對時間的深入研究與空間是分不開的,當霍金在傳遞有關宇宙中的知識時運用了空間進行了講述。影片導演通過獨特的攝影技術表現出人物的性格特征。霍金雖然身患疾病,但頑強的意志與不屈的奮斗精神最終促使他在科學宇宙研究中取得巨大的成就。該部影片講述了簡和霍金的愛情故事,簡在霍金疾病纏身時積極鼓勵他,在愛的力量下使得他勇敢的面對生命給他的挑戰。
結語
影片《萬物理論》是一部制作精良的名人傳記經典作品,獲得了奧斯卡影片提名,同時也是一部非常難得的低碳藝術作品。這部影片改變傳統名人傳記的敘事形式,重點講述了科學家霍金的現實家庭生活,采用全新的方式將霍金不平凡的一生演繹得淋漓盡致。與其他流行性的影視作品相比較,該部影片專注名人的真實的生活,通過細膩的人物刻畫與情感營造,使得該部影片成為奧斯卡藝術的經典之作。
參考文獻:
[1]張寧.《萬物理論》與《模仿游戲》之比較分析[J].電影評介,2015(15):132-134.
篇2
關鍵詞:彩禮;返還;完善;實務
1 彩禮的民俗意義及法律性質
1、彩禮的來源及民俗意義。古籍《禮儀》上說:“昏有六禮,納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。”這就是創于西周而為歷朝所沿襲的“婚姻六禮”傳統習俗。也就是彩禮習俗的來源。一份貴重的彩禮代表著男方的家庭條件,代表著對女方的喜愛和追求,也代表著男方對女方家庭的重視。再就是受我國傳統農業經濟的影響,子女對父母的依賴過大,尤其是在經濟上。在傳統家庭,子女如果沒有結婚就不算成年人,其經濟和人格都無法獲得獨立,即使個人有勞動收入,財產也一般交由父母保管,所以,“彩禮就成了家庭財產轉移的一種橋梁,既是家庭財產繼承的一種隱形方式,同時也在另一方面表現了父母對新家庭經濟上的扶持和幫助,體現了姻親關系中的互相關懷和情感聯系。”[1]
2、彩禮的法律性質。關于彩禮的法律性質,通說認為是一種贈與行為。筆者同意附解除條件贈與說:“附解除條件的贈與自條件成就時贈與解除,即為附終期的贈與。彩禮贈與雖然立即發生法律效力,但如未來沒有結婚,則解除贈與,贈與實效。” [2] 大陸法系國家一般認為,彩禮是附解除條件的贈與,所附條件為“解除婚約”。但是筆者認為婚姻法解釋二中將所附條件認為是“沒有登記”或“登記未結婚”則有些片面和絕對。婚姻是一個存續的過程,僅是登記或者發生同居關系遠遠沒有實現婚姻的意義和義務,至于夫妻感情、贍養老人、撫養子女這些因素不好量化,但是一個最根本的因素,夫妻共同生活的時間是實現婚姻意義的一個基礎。
2 “彩禮返還”的立法現狀及現實不足
最高人民法院《關于適用若干問題的解釋二》(以下簡稱《婚姻法》解釋二)第10條中規定了返還彩禮的三種情形,比較合理也較為全面,但隨著經濟的發展和公民思想意識、風俗習慣的演變,該規定已遠遠不能適應當今“閃婚閃離”的情形。隨著社會發展,很多年輕男女婚姻自由觀越來越強,對婚姻的幸福感追求也越來越強烈,沒有了封建社會對“離婚可恥”等思想的束縛,導致很多時候一發現雙方性格不合或者生氣吵架后就要離婚,而且,現在隨著社會進步,年輕男女大多進入城鎮,攀比、虛榮心較重,導致彩禮額度越來越高,甚至是越欠發達地區越為明顯,普通家庭已不能承受,《婚姻法》解釋二的規定的幾種情形已無法較為合理公平的保護雙方的權益。舉一例,一對男女結婚,按照當地習俗,婚前給付彩禮10萬元,雙方登記后按照風俗辦了婚禮,入了洞房,但同居后不到三天,女方說與男方不合適回了娘家,男方怎么叫都不回,沒過幾天女方提起了訴訟,離婚。此案例,如果按照上述法律規定,彩禮是無法返還的,就算是性格不合僅僅結婚三天又如何判定,可能法院不會判決離婚,可是女方去意已決,雙方無法繼續生活,該婚姻又有何意義?僅僅生活三天,男方不僅失去了婚姻,還失去了10萬元的財產,真是賠了夫人又折兵。
再舉一例,在很多少數民族地區和偏遠地區,雙方結婚的民俗儀式遠遠比登記要為重要,甚至并沒有登記的概念。一對少數民族男女,雙方“結婚”多年,在他們眼里舉辦了儀式已經視為結婚,他們沒有登記,并且已經生育了兒女,此時男方提出解除同居關系,按照法律規定女方還需返還男方彩禮,這樣顯然有違公平。
3 彩禮返還的立法完善與實務操作
可根據共同生活時間、男女過錯、彩禮數額、家庭生活條件等因素來確定是否返還及返還數額。
1、共同生活時間。彩禮是一種附解除條件的贈與,按照婚姻法解釋二的規定,其解除條件應該是“沒有登記或登記但未同居”,或者對方并未因給付彩禮導致生活困難(這種情況很少,因其在事務中把握較嚴,需提供貧困證明等),只有這三種“條件”達成才可返還,沒有構成解除條件,彩禮便不可返還。但婚姻是一個持續的過程,同居的時間也有長有短,“登記”可以是一個瞬間行為,但同居是一個過程(不能簡單的認為雙方發生夫妻關系即認定為同居),給付彩禮方在給付彩禮時的真實意思表示應該是希望兩人婚姻幸福,白頭偕老,而不是所謂的一錘子買賣,只要登記了、發生關系了這個解除條件就無法達成了。故無論從法律角度還是民俗方面,雙方共同生活時間都應該作為“彩禮”作為附解除條件贈與中“條件”是否達成的重要衡量因素。
2、男女過錯。婚姻是一個人身性極強的長期契約,既然是契約,就會有過錯罰則,只不過婚姻中的過錯具有更強的人身性和道德性。給付彩禮作為現在社會婚姻中不可缺少的一部分,其具有婚姻和合同的雙重性質,應該參照《婚姻法》和《合同法》之法理進行約束。
3、彩禮數額。彩禮的數額因地方風俗、家庭條件等原因導致差距很大。以LL市為標本,市區普遍為3萬元左右,南部大多為6萬左右,而西北部最為突出,8萬―12萬不止。
4、家庭條件。其實在婚姻法解釋二中,因給付彩禮造成家庭生活條件困難的可予以返還,但是該條過于絕對也不好把握,因為“家庭困難”無法用具體數字量化,很多農村家庭可能平時并不屬于貧困戶,但因為巨額彩禮,一時無法籌齊,又礙于面子,四處舉債,但這種情況往往無法證明其具有貧困的特征。建議立法或司法解釋予以細化,可以從家庭收入、子女數量、是否有病殘、是否有學生(尤其是接受高等教育)等等方面予以界定,加大對該款的適用力度和范圍。
4 婚約財產實務案件中如何具體應用上述因素的建議
如今,特別在基層法庭,返還彩禮案件數量不斷增多,局限于司法解釋中的使用條件,很多案件無法達到較完美的處理和解決,無法達到法律效果和社會效果的有機統一。上述四個考量因素,具體到實際辦案中,首先看是給付彩禮一方提訟,還是接受彩禮一方提訟,其次看雙方過錯,即導致婚姻破裂過錯方是哪一方或者說導致“附條件贈與”中的“條件”達成方,如果男方提起離婚訴訟并主張返還彩禮,但是因為男方的原因導致婚姻感情破裂或解除條件達成,可以不予返還,如果因女方原因導致,可以適當返還;女方提起離婚訴訟且因女方原因導致婚姻感情破裂或條件無法達成,應予以返還;如因男方過錯,可不予返還。再次,確定返還彩禮,看共同生活時間(這里的共同生活時間是指雙方實際共同居住或者不間斷的居住時間,而不是簡單的婚姻存續時間),根據共同生活時間長短確定返還數額。這時可結合彩禮數額確定應共同生活年數,比如,彩禮給付3萬,確定應生活年數3年,共同生活1年接受彩禮一方便提訟,如男方沒有其他過錯,可以酌情返還2萬。如果男方家庭條件著實比較困難,法官可以自由裁量,在此基礎上酌情多一些返還。(筆者該種建議并不是將婚姻看成普通的買賣,或者將給付彩禮當成普通的定金或者貨款,只是如果只是泛泛的規定在實務中不好具體操作,可以采用這種計算方式來確定數額,這更有利于法律適用的統一和實踐操作,防止同案不同判)。
參考文獻
篇3
關鍵詞:家族信托;家族信托受托人義務;忠實義務;審慎義務
中圖分類號:D922.282 文獻標識碼:A 文章編號:1003-854X(2016)05-0130-04
家族信托(“Family Trust”)這一名詞最早出現于十九世紀末的美國,是資本家保護個人財產、實現家族資產傳承的一種方式。嚴格來說,“家族信托”并非一個法律概念,而是出于商業目的刨設的一個信托種類,雖然各國對這一制度稱呼不同,但在不斷發展完善的過程中,也已經形成了較為統一的定義。即家族信托是指委托人基于對受托人的信任,以家族財富的管理、傳承和保護為目的。將財產轉移給受托人。由受托人按照委托人的意思對財產進行管理的制度。
為了保證受托人能夠順利履行受托職責,保障財產管理模式的不斷創新和運行。很多國家均給予了受托人更高、更大的權利。但權利是與義務相對應的,只有通過義務約束的方式,才能保障權利的行使始終處于合法合理的邊界內。因此,如何合理設定受托人的義務及尋求權利與義務的平衡進而充分實現信托目的,一直以來都是家族信托制度研究的焦點。
一、英美法系家族信托受托人義務的立法實踐――以英國為例
家族信托起源于英國家族財富的管理,憑借其靈活的權利義務安排以及無可比擬的財富管理功能在全世界迅速得到推廣與運用。英國在家族信托受托人義務的立法實踐方面進行了積極的探索,對英美法系各國相關立法實踐產生了深遠影響。
傳統的財富觀念注重對土地等“物”的持有、傳承和利用。因此在最初的家族信托中。受托人的作用是消極和不作為的。大部分的權利由受益人享有。隨著家族信托實踐的推進。信托財產的主要形態開始從土地向金融資產轉換。信托財產的管理理念發生了顯著變化,委托人在設立信托時更看重受托人的專門知識和技能,要求受托人積極作為,承擔起管理、運用和處分信托財產的職責。期望借助受托入的專業化管理使信托財產的價值保值增值。
英國《1925年受托人法》是最早一部對受托人的權利義務進行規范的法律。其授予受托人的權利包括委托他人的權利、預先將信托資本支付給受益人的權利、要求信托財產補償其在管理信托事務的過程中實際支付費用的權利、保險的權利等;受托人的義務包括管理信托財產的義務、投資的義務等。對于受托人的投資義務。1925年立法是以制定清單的辦法加以規定的。即只能投資于法律列明的投資目錄清單中的項目,這一制度嚴重限制了受托人的自由裁量權。引發了極高的修法呼聲。
1961年,英國議會制定了《1961年受托人投資法》,該法專門對受托人的投資行為進行了比較細致的規定,一定程度上拓寬了受托人的投資范圍。此法雖然仍以清單形式列舉了可投資的資產,但明確規定可以通過信托文件或遺囑等書面約定的方式授權受托人不受該法的限制。進而保障了對家族信托財產管理的自由。2000年初,在英國法律委員會的提案下,議會審議通過了《2000年受托人法》,該法主要在五方面作出了重要改革。是目前英國信托法律體系中最核心的一部制定法。第一。明確了受托人的審慎義務,強調了與專業化和特殊知識相匹配的審慎義務;第二,授予受托人廣泛的投資權,允許受托人像絕對地擁有信托財產那樣以信托財產從事任何投資;第三,確立了受托人行使投資權時應當遵守的投資準則。即投資的適宜性和投資的多樣化;第四,要求受托人在作出投資決策時必須征求并考慮專業人士的意見;第五,要求受托人在進行投資行為時必須公平地對待不同的收益人。
英國對受托人法的改革體現了針對信托受托人義務“有放有收”的原則,“放”的是受托人在投資領域的自由決策權,這保證了受托人對信托財產的所有權,強化了信托財產的獨立性;“收”的是受托人的職責與義務,這對受托人的審慎義務提出了更高的要求,并對受托人作出投資判斷的方式提出了專業化的要求。
二、英美法系家族信托受托人義務的核心內容
根據信托理論的探索以及各國信托實踐,家族信托受托人的義務主要包括忠實義務和審慎義務兩大項。其中,忠實義務要求受托人必須避免可能使自己處于與受益人及受益人的利益相沖突的地位,也就是所謂的“不與其他個人利益相沖突”。而受托人的審慎義務是指受托人在管理信托財產時所應當具有的技能和謹慎程度。
1.忠實義務(duty of loyalty)
“忠實義務是信托法上最為嚴格的一種義務,是受托人對受益人所負的最根本性質的義務,受托人必須僅為受益人的利益而管理信托。”基于家族信托較長的時間跨度、受益人的不確定性以及較大的資產管理規模等特點,法律也應對受托人的忠實義務提出更高的要求。Keech v,Sandlord(1762)案首次將禁止受托人利益沖突作為受托人忠實義務的內容,該案例的判決中明確要求受托人不能將自己的個人利益置于可能與受托人地位發生沖突的位置。這一思想深深地影響了信托制度的形成,為英、美等國制定信托相關法律,規范受托人行為提供了重要依據。
英國《2000年受托人法》從四個方面規定了受托人的忠實義務。第一,除非得到適格受益人同意、信托文件允許或法院授權,受托人不得利用其受托人地位獲利或從信托財產中獲利;第二,除非信托文件允許、依據法律規定或受益人明確同意,否則受托人不能因履行管理信托財產的職責獲取報酬;第三,禁止受托人自我交易。即使受托人支付了公允價格,受益人仍然有權行使撤銷權,將該自我交易行為歸于無效;第四,受托人的競業禁止,即受托人不能設立一個與既有信托業務存在競爭關系的機構或實體。
美國《統一信托法典》第1.1.8章專門對受托人的職責與權利作了規定。其中第一條即約定了受托人的忠實義務,要求一旦信托關系成立、受托人地位形成,受托人就應該背負起忠實義務,嚴格遵守信托目的,不從事任何違背信托日的的行為。《統一信托法典》規定,信托文件具有至高無上的地位,信托文件中對于受托人義務約定了不同于法律規定的內容,則應當遵循信托文件,但信托文件不能排除受托人對信托財產的管理義務。這一立法明確了受托人在管理,處分信托財產時,不能將自己的意志凌駕于信托目的之上,受托人負有使個人行為不與信托目的相沖突的義務。具體而言,《統一信托法典》主要從以下五個方向規定了受托人的忠實義務:其一,受托人的思想不得與信托的目的相沖突;其二,受托人不能直接從信托財產中獲取任何利益;其三,受托人原則上不能與信托財產發生關聯交易;其四,受托人原則上不能與受益人發生直接的交易;其五,受托人不能從管理信托財產的行為中獲取任何秘密利益。
依上所述,英美法系國家在對受托人忠實義務的履行及衡量上,側重于對受托人“獲利”的考量,受托人應當忠實不二地、單一地(solely)只為受益人的利益進行考量。任何可能從管理信托事務中獲利的情況都可能對受托人形成一種“引誘”,因此,同業競爭、關聯交易、自我交易等行為都必須明文禁止或協議特許。
2.審慎義務(duty of care)
如果說忠實義務是要求受托人對受益人的利益抱有怎樣的態度。那么審慎義務就是為受托人如何管理受益人的利益提供指引和規范。針對受托人審慎義務的探討主要集中在審慎標準的界定上。基于經濟發展水平和信托制度的發展程度,英美法系國家采取了不同的界定標準
(1)英國――審慎商人標準。英國信托受托人的審慎義務標準源于Speight v.Gaunt(1883)一案的判決。該判例認為,作為一般規則,受托人處理信托事務應該像審慎的普通商人處理自己的事務那樣行事,只要受托人滿足了這一要求,即使其作出了錯誤判斷也無需承擔法律責任。基于這一判例,英國《2000年受托人法》明確了受托人的“審慎商人標準”。判斷受托人是否違反審慎商人標準主要從兩方面進行考量:一是受托人是否充分發揮了其為公眾所明知的。或者是在設立信托時所明確展現的,其所具有的技能和經驗;二是受托人是否達到一般受益人或社會公眾對其合理期望應當具備的一些技能和經驗。
(2)美國――審慎投資人標準。美國《統一信托法典》第九章即《統一審慎投資人法》為受托人遵循審慎義務提供了指引。其要求受托人應當像審慎投資人一樣投資和管理信托資產,充分考慮信托目的、信托條款、分配要求和其他信托情況,應當給予信托事務合理的注意(care)、技能(skill)和謹慎(caution)。具體而言,審慎投資人應當做到采取組合投資的策略(portfolio strategy),信托財產投資的分散化(diversification),同時在進行投資時應當充分考慮各種可能影響信托收益的內外部情況,包括國家當時的經濟狀況。國家可能采取的金融、貨幣和稅收政策等對投資收益可能產生的影響。以及投資組合中單個投資產品對整個信托收益可能造成的不利因素等。可以看出。美國受托人審慎義務的標準相較于英國而言又有所提高。其根本原因在于美國的金融制度、金融產品和金融工具十分發達。若僅僅以普通商人的標準來約束受托人的行為顯然已經無法滿足委托人和受益人的需求。
三、我國針對家族信托受托人義務的法律規定
1.受托人的忠實義務
《中華人民共和國信托法》(以下簡稱《信托法》)關于受托人忠誠義務的規定主要體現在第4章第2節第26至29條的規定中。《信托法》第26條要求受托人不得利用信托財產為自已謀取利益;第27條要求受托人將固有財產與信托財產分離;第28條禁止受托人進行自我交易。但在信托文件授權或委托人、受益人同意的情況下。可以公平價格進行交易;第29條要求受托人對信托財產進行分類管理、分別記賬。可以看出。我國信托制度下受托人的忠實義務同樣貫徹了禁止利益沖突的原則,但相比英美法系國家的規定略顯單薄,且可操作性較差。
家族信托是一種非常典型的單一信托業務,在我國當前信托實務中,單一信托業務并未受到監管部門的規制,除單一房地產信托業務外。其余單一信托業務的信托資金投向、用途等均無需向監管部門報備,因此,通過單一信托業務模式進行關聯交易,濫用信托財產,進而侵害受益人利益的情況比比皆是。且愈演愈烈。例如,信托公司向其股東關聯的房地產企業發放信托貸款、與其股東關聯的金融機構進行銀信合作業務等。鑒于單一信托業務的薄弱監管基礎以及混亂實踐現狀。非常有必要盡快從立法層面,對受托人的忠實義務進行細化。否則勢必會累計大量侵害受益人利益的潛在風險,并進而阻礙家族信托在我國的實踐與推廣。
2.受托人的審慎義務
大陸法系國家在界定受托人審慎義務標準時通常采用“善良管理人標準”。日本《信托法》第20條規定:“受托者須按信托宗旨。以善良管理者應有的謹慎處理信托事務。”我國臺灣地區的“信托法”第22條規定:“受托人應以信托本旨,以善良管理人之注意,處理信托事務。”善良管理人的審慎義務本質是侵權行為中的一種輕過失標準。與英美法系的審慎商人標準及審慎投資人標準相比。大陸法系國家在審慎義務的標準制定上采取了退而求其次的態度,標準的精度相對較為寬松。
基于大陸法系立法習慣的影響,在審慎義務方面,我國的《信托法》通篇并無專門規定,而僅僅是在第25條提到:“受托人應當遵守信托文件的規定,為受益人的最大利益處理信托事務。受托人管理信托財產,必須恪盡職守,履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。”家族信托在其設立之初一般不會對信托財產的運作方式加以限定。目的就在于給予受托人充分的投資管理自由,這就對受托人的審慎義務提出了較高的要求,顯然在我國當前信托法律體系下,受托人審慎義務的界定和約束都存在較大的制度空白和漏洞。
四、完善我國家族信托受托人義務法律規定的建議
完善家族信托受托人義務的相關法律規定,可以強化信托制度的基本原則為核心,從細化義務內容和強化外部監督內外兩個層次進行展開,即強化信托財產的獨立性、細化受托人忠實義務及審慎義務和完善信托監察人制度。
1.強化信托財產的獨立性
信托財產的獨立性是信托制度賴以發展的核心。信托法律關系―經設立,信托財產便獲得了獨立地位,不但獨立于委托人未納入信托法律關系的其他財產、獨立于受托人的原本持有的固有財產,而且獨立于受益人的固有財產。信托財產的所有權從外觀形式上來看應當完整地屬于受托人。受托人只要在依委托人之意愿及為受益人之利益的框架內。便可以對信托財產自由管理。信托財產的獨立性是信托制度得以存在數百年并深受財富管理實踐歡迎的基礎,但由于其存在與大陸法系物權法定原則的理論沖突,因此大陸法系國家在進行制度移植時都相對較為保守。然而正是這種保守,往往在實踐中會扭曲信托法律關系,影響信托目的的實現和制度價值的發揮。
我國《信托法》第2條規定:“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,將其財產委托給受托人。”據此可見。立法將信托設立時的倩托財產移轉定義為了“委托”行為。依據《中華人民共和國民法通則》的規定,委托行為是基于委托人與受托人兩者之間的民事法律關系,基于雙方約定,受托人負責處置委托人所委托的事務,委托不涉及到委托人財產所有權的轉移。《信托法》第22條規定:“受托人違反信托目的處分信托財產或者因違背管理職責、處理信托事務不當致使信托財產受到損失的,委托人有權申請人民法院撤銷該處分行為,并有權要求受托人恢復信托財產的原狀或者予以賠償。”同時,第29條進一步規定:“受托人必須……將不同委托人的信托財產分別管理、分別記賬。”顯然,立法非常明確地規定委托人享有信托財產的所有權。而且較為寬泛地賦予了委托人申請撤銷受托人處分行為,進而干預信托事務的法定權利。
《信托法》的上述規定明顯與信托財產獨立性原則相違背,不僅造成了理論上的混亂,而且也必將使得受托人在管理信托財產時面臨制度困境,很容易淪落為委托人的人,進而影響信托目的的實現,阻礙信托制度功能的發揮。因此,筆者建議,還原信托財產獨立性的本質,在《信托法》中應刪除關于委托的描述,明確將信托財產定義為委托人基于對受托人的信任而轉移給受托人的財產。同時將委托人的撤銷權限定為委托人根據信托合同在例外情況下所享有的特殊權利。
2.細化受托人忠實義務及審慎義務
由于我國《信托法》對于受托人忠實義務的規定較為籠統,雖然能夠起到一定的指導作用,但是在實務中卻欠缺可操作性。我們認為,在對受托人義務進行具體約束時應當突出“利益沖突”這一核心,將競業禁止和關聯交易的條款完善起來,從行為本身對受托人的忠實義務加以規制。對于家族信托而言,在較長的信托存續期間,受托人難免會面對競業禁止和關聯交易的情況。因此借鑒《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》等法律法規的相關成熟規定,從上述兩個角度出發,細化忠實義務的內容,不但町以快速解決當前立法的模糊性,而且也更易為實踐操作、司法審判所理解和接受,具備較高的可操作性。具體而言,應明確禁止受托人在信托財產管理、運營及處置中的下列行為:第一。將信托財產與其固有財產相混同;第二,將該委托人的信托財產與其所管理的其他信托法律關系中的信托財產相混淆;第三,發生自我交易行為。包括作為第三人的人而進行的信托財產的交易行為;第四,基于自身固有財產的利益,在信托財產上設定擔保;第五,其他任何與受益人利益相沖突的行為。
我國《信托法》對于受托人的審慎義務并無專門規定,在金融產品高度發達的現代社會,在混業經營成為必然趨勢的大背景下,如不盡快對信托受托人的審慎義務提出明確的標準和細化的要求。無論對于信托業本身的發展還是對受益人的保護都是極其不利的。應積極借鑒大陸法系國家法律體系中有關“善良管理人”的標準,對信托法中關于受托人審慎義務的相關規定進行明確細化。雖然“善良管理人”標準較英美法系國家的“審慎投資人”標準和“審慎商人”標準而言相對寬松,但是考慮到家族信托在我國的接受程度、信托業在我國的發展狀況以及信托公司本身的能力水平。善良管理人標準更為貼合我國實際情況,也更容易被市場所接受和采用。
3.完善信托監察人制度
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本報訊(記者 朱建華)記者昨日網上檢索發現,國內多所高校針對師生在全球頂級學術刊物《科學》和《自然》上都有“天價”獎勵規定,中國農業大學、廣東海洋大學的獎勵金額高達100萬元。
據報道,為鼓勵科研創新,產生具有世界影響的高水平學術成果,2003年,總金額達1000萬元的北京大學東盛科學論文獎設立。從2003年到2011年的9年間,每年有100萬元獎勵在《自然》、《科學》等全球頂級學術刊物上的北大學者。
多所高校對在《自然》、《科學》雜志上的獎勵,與省部級科研成果獎勵的額度不相上下。有的甚至直逼國家科技成果獎的獎金標準。武漢高校對在這兩個刊物上獎勵額度不一,有獎20萬元的,也有獎10萬元的。
美國《科學》雜志主編布魯斯·艾伯茨上月在訪問華中農業大學時稱,該雜志每年會收到1.4萬份論文,最后被接受刊發的只占投稿總量的8%。其中,瑞士的用稿率最高,而中國論文的拒稿率非常高。
國內外多個版本的大學排行榜中,高質量的論文數量和級別是評級體系中的重要指標之一。昨日,幾名受訪的高等教育專家表示,高校不惜懸賞百萬元獎勵在《科學》、《自然》上的師生,一方面源于成果和刊物本身的“含金量”,另一方面這些刊物上的成果會直接影響到大學的評價和排名。
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摘 要 無因管理法律效果制度需要完善,其中最主要的是管理人的義務體系。我國無因管理制度中沒有規定管理人的繼續管理義務、注意義務、通知計算義務以及管理人違反這些義務是否需要承擔相應的責任以及如何承擔。
關鍵詞 無因管理 損害賠償 體系
無因管理中的損害賠償,包括管理人因管理事務受到損害的賠償問題,也包括本人因管理事務受到來自管理人或第三人的損害如何處理的問題,同時也可能涉及到管理人在管理過程中給第三人造成損害由誰來賠償以及如何賠償的問題。目前無因管理制度對這方面問題的規定非常簡單,尚未形成制度體系。
考察無因管理制度,從最初羅馬法上的準契約允許類推適用有關契約的規定,到德國、日本等諸國或規定為無委任之事務管理,或視為債之發生原因之一,各國立法均設立專門章節對其進行規定,明確了管理人與本人之間的有關權利義務關系,無因管理制度在立法上已經趨于成熟。相比較而言,我國的無因管理制度,在立法上、在對這一制度的立法目的和現實意義的理論研究上都顯得比較模糊。立法上,《民法通則》及其《意見》的規定比較簡略,很難完全明確當事人之間的權利義務關系,也沒有對當事人的利益做出進一步的衡量和協調;理論研究上,尚未形成深入、系統、全面的符合我國法律調整目的和道德判斷的理論體系。
1.我國目前被認為明確規定無因管理制度的只有《民法通則》第93條和《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第132條,而且這兩個法條只涉及了無因管理的構成要件及管理人支出的必要費用求償權和損害賠償請求權。關于無因管理制度的其他內容,諸如當事人之間的其他權利義務,未能做出全面規定。這對于一項法律制度的建設來說遠遠不夠。其中,管理人支出的必要費用求償權和損害賠償請求權的規定,屬于無因管理的法律效果問題,涉及到了無因管理的損害賠償。但條文雖然對管理人的損害賠償請求權作出了直接的規定,但過于簡單的立法不能滿足現實司法的需要,大量的立法空白只能依賴于理論界的學理解釋及觀點,缺少直接的立法依據,給司法適用帶來了許多的困難和爭議。
2.關于無因管理制度體系之建立,必須明確區別兩個基本概念:一為事務管理之承擔;二為事務管理之實施。前者是指開始管理事務之行為,后者指承擔事務管理后,管理事務所采取的措施和方法。關于事務管理之承擔,又應分為兩種基本類型:一是管理事務利于本人,并不違反本人明示或可得推知之意思;二是管理事務不利于本人,違反本人明示或可得推知之意思。民法上之無因管理體系,系建立在這兩個基本類型的基礎之上,賦予不同的法律效果。這兩個基本類型,代表了兩種不同的利益狀態,也表現了立法者的利益衡量原則。現代大陸法系許多國家如德國、瑞士、日本的無因管理制度,為保護本人利益,防止第三人不正當干涉他人事務,規定了管理人應以符合本人意思的方式進行管理,是為本人利益計而對管理行為所作的方向性要求。而我國目前的無因管理制度沒有將合理干預他人事務的行為與不合理干預他人事務的行為加以區別對待,因此,影響了對管理人和本人之間的權利義務的合理分配。由此產生了違反本人意愿、不利于本人等行為造成損害時,是按照無因管理進行賠償還是直接認定為侵權行為承擔相應的賠償責任的問題。而這個問題,直接影響到了無因管理損害賠償制度的整個體系問題。
管理人在管理過程中,假借為本人謀利益的幌子,違背本人的意愿進行行為,故意或過失的侵害了本人的利益,此種情形如何對待,我國法律也未能做出規定,理論界也存在很大的爭論。德國民法典第678條規定,事務管理人若未能站在本人的立場考慮本人對該事務是否會做同樣的處理,就是違反了本人明示或可得而推知的意思,構成不正當干預,即為侵權。此條是就管理事務的承擔而言的。
3.無因管理法律效果制度需要完善,其中最主要的是管理人的義務體系。我國無因管理制度中沒有規定管理人的繼續管理義務、注意義務、通知計算義務以及管理人違反這些義務是否需要承擔相應的責任以及如何承擔。而無因管理成立之后,管理人就負有了一系列的債務履行義務,其他國家立法規定管理人負有通知的義務、繼續管理的義務、適當管理的義務、報告與計算的義務。而我國《民法通則》對此未作規定,甚屬缺漏,可資借鑒其他國家的相關規定加以完善。
4.是關于管理人責任規定的缺漏。管理人的責任,是指管理人違反了上述適當管理的義務,因而應當承擔的債務不履行責任。我國目前法律中沒有關于管理人責任的法律適用規范,當出現管理人應承擔責任的情況時沒有直接的法律依據用以調整。對于管理人,如果其管理行為如前所述的符合本人的管理意思和管理要求,但在管理過程中其管理方法或管理措施不當,給本人造成損失時,管理人應承擔什么樣的責任,我國法律也未作規定。對此,大陸法系一般認為,于此場合,管理人應就各種過失負責任。同時,各國立法普遍有急迫情形下管理人賠償責任的減輕規定,我國法律將來對此問題也應該予以修改完善。管理人在管理開始后,對本人就應履行上述所負義務,若未履行其中一項或幾項義務而致本人利益受損者,以其故意或過失為限,負其責任。此種責任應與一般債務不履行責任同性質,亦適用民法關于債務不履行的一般規定。我國《民法通則》第106條就規定:“公民法人違反合同或不履行其他義務的,應當承擔民事責任。”其他義務就包括無因管理人的義務,因此,管理人于管理過程中故意或過失侵害本人其他合法權益的,應負侵權賠償責任。
參考文獻:
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一、我國物流管理中存在的問題
(一)在生產、經營中管理力量分散
我國物流企業普遍存在管理力量分散的現象,在生產、采購、運輸、倉庫存儲上,很難同時達到大規模的經濟發展,只是單單的從一個方向使勁。如物流企業經常會出現倉庫的部分閑置,但是企業的管理人員并沒有對這部分空置資源進行合理的利用,主動尋找市場上的客源,而是被動的坐等客源,降低了倉庫利用率,造成經濟損失。同時,目前我國的物流企業普遍存在規模偏小、物流服務檔次低、利潤率低等負面的因素,為我國的經濟服務、物流行業的發展帶來了極大的弊端。而物流管理工作,由于其目標的局限性,也只在乎眼前的利益,缺乏長期的戰略思想,物流行業很難行成規模發展。
(二)缺乏高效的管理水平、服務質量低下
盡管這些年來,我國物流行業已經取得了長足的發展,我國早已出現了一批專業的物流公司,但是從總體上來看,我國的物流管理水平、服務水平仍較為低下,不能滿足當今市場經濟下對物流企業發展的需要。目前,許多物流公司只是在進行簡單的運輸和倉儲服務工作,而對貨物的流通加工、提供物流信息服務、庫存管理、物流成本控制,特別是物流方案設計以及全程物流服務等增值服務方面,仍沒有展開全面的工作。同時由于物流管理中缺乏必要的規章制度,造成物流管理的粗放、服務質量不高,物流企業很難做到全方位的發展。
(三)缺少專業的物流管理人才
由于物流行業,對我國經濟法發展來講,仍屬于新興行業,起步較晚。因此,在物流管理和教育方面仍有部分問題比較落后。同時,從企業層次研究物流工作的專業機構更是微乎其微的存在。而高校培養的物流人才,也需要社會工作實踐來完成自己學業的提出,需要耗費大量的時間。因此,極大的造成了我國物流管理人才的高度缺乏。
二、改善我國物流管理工作的解決對策
(一)加強對物流管理工作的創新
物流企業想要更好的提高經濟效益,對物流管理工作的創新勢必成為物流獲利的關鍵所在。一個物流企業的獲利離不開成本,其中各種成本因素均會直接影響到物流成本的高低,但是對管理工作的創新,更是與成本密不可分的。因此,物流管理工作的創新在物流獲利中往往具有不可替代的特殊重要性,早已成為物流快速積累自己的優先途徑。
(二)在管理中采用新方法
在物流管理中建立新的方法手段,以加強物流行業的獲利性,包括物流運作、資金運作、市場運作三大方面。這就要求在管理中,對物流的每個環節,都進行改良措施,采用新的方法依靠先進的手段,盡可能的減少庫存或者實現零庫存以提高物流整體的運作速度。加大資金的周轉率。同時根據實際工作,建立物流現狀一覽表,可以對物流管理現狀一眼可見,及時有效的進行問題的更改。
(三)對物流行業進行產業重組
對物流行業進行產業重組,整合物流行業的供應鏈。可以通過以下三個途徑進行:1)通過產業改組,改造傳統批發企業、儲運企業,建立單體物流中心或綜合物流中心;2)使用物流公司與物流公司聯系的途徑,謀劃合理化的物流道路。如:對中小零售企業實行聯合投資配送,或者對同一區域內的企業實行系統或地區規劃建設,實現本系統或本地區內企業的共同配送,建立輻射配送網絡;3)借助聯合重組,優化物流資源。這要求聯合重組那些無規模、無效率的物流中心,使其向規模化的方向發展,從而獲得規模效益。
(四)加強人才培養建設
目前,社會經濟體制下,對物流行業的依賴性越來越高,物流行業的發展規模也越來越壯大,客觀上對物流管理人才的需求量也是與日具增。而物流企業只有擁有一只優秀的個人管理團隊,才能在市場經濟中立于不敗之地。因此,加強物流管理人才的培養,越來越受到物流企業和社會有關部門的關注。對物流管理人才的培養,應該在加強理論培訓的同時,對管理人員進行全方位的綜合素質培養。定期組織培訓、技術教育,是管理人員掌握一定的物流技術和管理技巧。在招聘工作中,嚴把關,杜絕人情招聘。同時,大專院校,作為物流人才的重要輸送地,在物流人才培養上,不僅僅要重視理論知識的講述,更重要的是進行實踐專業知識的培訓,在課堂分析上多講述一些實際工作中的使用技能。引進國外先進的物流管理經驗,幫助同學們消化、理解,形成符合我國國情的物流管理。在校期間多進行工作實踐,縮短實際上崗培訓期,為物流企業培養更多具有扎實理論基礎和專業管理技能的高素質人才。
(五)海外物資進口的合理避稅
在講如何操作合理避稅前,我們先明確什么是合理避稅。世界各國的經濟政策各不相同,對所在國家經濟相關法律了解熟掌握的悉程度,特別是象我們這種有大量進出口貿易往來的企業,將直接影響我們企業的經營收益。因此,當一個企業進入一個新的國家的時候,應當首先從該國的稅法學起,這是保證企業合理合法生存的根本之一,當然這是需要研究的另外一個課題。
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[關鍵詞] 農村;財務管理;體制
[中圖分類號] F302.6 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673 - 0194(2012)15- 0031- 01
1 現階段農村財務管理存在的主要問題
1.1 村級財務管理較為混亂
目前,在全國各地的村一級財務管理工作中,表現最為突出的問題即為村級財務管理的混亂,“村官”損農的現象日漸增多,各地“村官”在直接掌管村民各項利益的同時,其權力卻沒有受到有效的監管。實質上,村級財務應按照財產性質和種類分別采取不同的管理模式,國家直接給予農民的補貼、救濟等,應與村集體管理支配的財產分開。但是,某些人員在實際操作中卻不執行既有的基本財務制度,常常出現肆意侵占各類補償款項、違規提款、騙領專款等現象,嚴重侵蝕了農村集體與廣大農民的利益。
1.2 “雙代管”制落實不力
首先,農村會計服務中心與村集體經濟組織財務管理相脫節,會計核算職能的喪失導致村級財務管理意識的松懈,上下級之間僅存在簡單的“報賬與審核”關系,這極易造成村集體收入、支出、資產與往來等不實情況的發生。其次,村集體資金使用效益低,周轉速度慢;實行“雙代管”后,部分村一級單位資金濫支亂用,招待費、會議費等彈性支出呈非正常性增長,某些往來款項長期掛賬,極易造成集體資產的流失。最后,村集體內部控制制度不夠健全,對內部容易發生、虛報冒領等薄弱環節難以實施有效監控。
1.3 村級財務無法及時公開
近年來,村級財務公開一直是各地村級財務管理的重點、熱點和難點,其存在問題較多,主要體現在以下幾個方面:首先,財務公開的內容不夠深入、全面。某些鄉村年初并沒有公開年度財務計劃,年末也沒有公開年度財務執行情況,只將專業性較強的資產負債表等財務報表公示敷衍了事,對村民較為關心的村級招待費支出、干部報酬、集體債務情況、項目招投標情況、收益分配等并沒有予以充分列示。其次,對公示后反饋意見的處理不到位。當前,雖有“財務公開回執”等制度規定,但基本流于形式,真正的問題難以體現。
1.4 民主理財小組不夠健全
作為村集體實行民主管理、提高財務收支透明度、促進農村經濟發展的一項重要舉措,民主理財小組的建立與職能行使關系到社會主義新農村建設的成敗。當前,某些行政村雖然成立了民主理財小組,但沒有結合本村實際制定一套較為規范、細化的理財程序和財務管理審批制度,其開展民主理財工作的操作性不強,無法充分發揮該機制、該組織的作用。另外,鑒于農村知識結構偏低的特點,某些理財小組的人員構成與水平差強人意,許多小組成員工作責任心缺失,或受限于自身知識層次,基本上對相關政策仍是以服從為主。
2 當前農村財務管理體制改革的相關策略
2.1 構建鄉鎮農村財務事務所
下一步,各地鄉鎮農村應因地制宜,適時構建起自身的財務事務所,并由后者負責制定本鄉鎮村級財務開支計劃和管理制度,代管村級賬目與資金,以及負責對村級財務管理情況進行監督與考核。與此同時,鄉鎮農村財務事務所還應負責對轄區所有行政村的支出票據進行統一審批,在經由經辦人、審批人、村民主理財小組組長簽字后,提交至該所予以審批;凡大額度資金使用需事先申請,經鄉鎮或行政村分管領導簽字后才可實施。另外,鄉鎮農村財務事務所還負責統一對村級財務進行年審,對財務公開后所產生的疑慮或事件,隨時進行專項審計,對離任干部進行離任審計,審計結果及時對外公布。
2.2 完善農村財務管理程序
為保證農村財務管理的規范性、嚴謹性,各鄉鎮、行政村對村級開支、報賬程序等應予以明確規定。首先,實行開支限額管理。小額支出可直接交由村黨支部書記批準,較大額支出需交由村黨支部、村委會研究,報請民主理財小組通過后實施,大額支出則需由村黨支部、村委會研究,民主理財小組審查,報鄉鎮政府審批后實施。其次,嚴肅報賬程序與紀律。每月底,由村黨支部書記召集民主理財小組會議,將上月收支憑證進行審議,審議后的憑證需交由經辦人、審批人、民主理財小組組長簽字,最后由報賬員做報賬處理。最后,堅持定期報賬、結賬與記賬制度。每月初,各村報賬員將本村上月收支憑證、原始憑證、收支明細表等交至財務事務所,由事務所相關人員進行審核和記賬。
2.3 提升民主理財工作的可操作性
作為實現財務公開、民主監督的有力保障,民主理財工作的適時性、執行力至關重要。為此,各地農村民主理財小組應定期召開理財例會,審核本期有關的財務收支情況,并對財務制度的執行情況、是否依法辦事、開支審批手續是否健全等進行重點審查。原則上說,民主理財會議必須2/3以上的成員參加才符合規程要求,審驗內容必須經全體成員2/3以上的表決同意方能通過。針對個別村級領導對此工作的漠視現象,上級機關應予以批評教育,并將該項工作列入考核審查的范圍內。與此同時,為提升民主理財小組的知識層次,可聘請相關高級財務、金融人員參加,報酬費用由縣一級財政統一承擔。
2.4 創新財務公開內容與形式
為了解決村級財務公開及時性、規范性、明晰性這一難題,各級機關應群策群力,查缺補漏,因地制宜,針對不同地區不同人員關注的焦點,創新財務公開的內容與形式。例如,對于專業性較強的財務報表,降低專業用詞的出現概率,創新報表的內容與格式。從各村實際出發,力爭簡潔明了、逐筆逐項地體現各村某一期間內發生的所有收入、支出事項,對本村重大投資事項、公益事業資金籌措和實施情況以及其他重大資金分配則應實行一事一公開制。再如,靈活掌握財務公開的時間、地點與形式。在時點上,年初應公開年度預算情況、財務計劃,年末應公開預算執行情況,專項資金工程情況則應實時公開;在地點上,應根據村民居住集散、日常活動及人流量等情況,按照財務信息的重要性予以分配;在形式上,應多采用公告欄與會議的形式,廣泛接受咨詢與質詢。
主要參考文獻
[1]肖敏玲.農村村級財務管理中存在的問題及對策[J]. 現代商業,2012(5).
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由于當前經濟高速發展,此時國企也在積極的變革,規模在不斷擴張。已經從之前的一體模式發展為目前的集團公司,而且開始和世界接軌。不過資金管理工作并沒有和企業的這種快速發展保持統一的步調,管理水平較為低下,而且制度也不是很先進。接下來具體分析當前管理工作中面對的不利點。
1.1沒有控制好信息,導致賬面和具體情況之間有較大差異
信息不真實,無法為管理工作提供參考依據。通過調查我們得知很多單位在進行年末的總結工作的時候,其賬面反饋出的運作情況很好,利潤很多,不過真實情況并非如此,有的不但沒有獲取較高的利潤,反而出現了較為嚴重的虧空現象,導致這種問題的主要原因就是沒有控制好信息。當前社會是一個信息化的社會,一個單位如果無法掌握好自身的運作情況,控制好資金的流轉力度的話,就無法制定正確的決定。我們國家目前很多單位都存在著信息虛假的現象。這種問題的出現主要是因為企業的各個機構只考慮到本機構的利益,沒有為單位的長遠發展謀劃,導致高層人員無法獲取真實的信息,最終使得決策有誤。
1.2沒有形成正確的資金管理思想
雖說單位的高層人員比較關注資金管理工作,不過大部分人員還沒有生成良好的管理理念,沒有正確的認識現金流量等,沒有制定正確的資金運用計劃,導致資金無法有效運轉,有時候還會發生資金斷鏈的情況。最終給單位的管理工作的開展增加難度,導致資源得不到合理的使用,導致利潤變低。比如,一些單位只注重了資金進出,沒有關注成本。不論是何種項目我們在分析它的利潤的時候,都要分析它的成本,因此只有掌控好成本才能夠保證管理工作開展到位。
1.3沒有完善的監控系統
單位的資金周轉面對很多問題,比如沒有在前期做好預算,在后期沒有合理的控制。這些現象的存在使得我們投入的資金無法獲取相應的回報。而導致這種問題的主要原因是因為監督工作開展不到位。監督不到位導致資金無法有效循環,監督機構沒有真正的開展好工作。員工的自律意識太差,一些高層人員借助自身的權利胡亂投資,導致資金得不到合理的使用。除此之外,因為單位的制度制定的不當,無法及時反饋問題,最終使得問題頻發。
1.4沒有合理的利用資金
我們都知道資金對于單位來講,就好比是人的血液一樣重要。只有合理的使用資金,才可以確保單位的發展有序。不過當前很多單位都沒有將資金合理的利用。比如在決定之前沒有認真分析,隨便投資導致資金流向無法掌控。一些單位在制定規劃的時候非常隨意,花費了非常多的資金,導致后續資金非常緊缺,無法維持運作。單位內部隨意的設置賬戶,因為目前很多企業都設有分公司,這些分支單位都有獨立的賬簿,我們無法全面地了解這些分支機構的運作情況,一些機構想要發展,就向總部申請調款,而有的則面對困難,隨時都會倒閉。因為這些分支機構的運作情況千差萬別,導致資金網絡非常混亂,無法開展好資金的流動方向。
2.完善企業財務資金管理的措施
針對以上信息控制不嚴格、賬面與事實不符、缺乏資金管理意識、缺乏嚴格的監督與控制體系、資金的利用率低這幾點問題。作者提出了建立完善的資金管理機制、實施資金的集中管理、應用統一的財務軟件、推進財務與業務一體化、強化財務的監督與控制這幾點建議。
2.1建立完善的資金管理機制
2.1.1優化資金的使用結構
要先優化資金的占用結構,企業要嚴格規定流動資金的比例,按照自身企業的經營特點,設置合理的比率。還要制訂詳細的計劃,確定流動資金內部項目的比例。
2.1.2優化資金籌措結構
資金籌措有兩種方式。一是科學預測資金需求量,二是合理選擇籌資方式。企業資金需求量預測方法有很多,企業可根據自身條件選擇合理的方式。企業作為獨立經營的主體,可以選擇多種籌資方式,無論企業采取哪種方式,都應該保持信譽,明確籌集資金的使用,同時結合內部環境,做好事前控制,科學的籌資計劃。
2.1.3強化資金管理意識
企業應注重財務管理方面的專業知識,注重時間價值觀念,使企業的資金運動與市場變化相適應。有效地規避風險。
2.2實施資金的統一管理
企業的資金管理可以推行全面預算管理,實施資金的統一管理。有效的預算是一種控制機制和有效規避風險的方式,是實施資金管理的有效模式。建立完備的預算體系是企業生產經營有序進行的保證,是企業進行監督、控制、審計、考核的依據。其次,針對現在企業資金使用過程中存在的效率低下、使用分散等問題,要從資金集中管理入手,建立完善企業資金結算中心制度,還要推行全面預算管理制度,保證資金的有序流動,最后要明確現金流量的核心地位。加強對現金流量的監管與控制。
2.3應用統一的財務軟件,推進財務與業務一體化
由于經濟在不斷的發展,此時很多新技術開始出現并得到大范圍的使用。對于資金管理工作來講,也應該積極的使用新技術,比如合理的應用電腦,此舉能夠推進企業財務與業務的一體化管理,加強企業的信息化管理。單位可結合本身的資金情況,選取合理的財務軟件,實現資金的高校監督,節約時間,提升效率。
2.4強化財務的監督與控制
當前很多單位都面臨著治理不當,所有權不統一,監督工作開展不到位之類督促問題。對于此類現象,要切實的結合單位的具體情況開展好管控活動。除此之外還要完善審計體系。企業內部的審計制度是嚴格監督、考核企業財務能力的重要措施,是強化監督,使預算有所保障的機制。因此要完善審計制度。確定其部門和專職人員,確定其地位,明確其職能。建立完善的制度,保證企業的財務信息真實可靠。
3.結束語
篇9
論文關鍵詞:數字萬用表,測電容
人民教育出版社出版的普通高中課程標準實驗教科書《物理》選修3-1《教師教學用書》(2010年5月第3版)(以下簡稱《教參》),在其第60面實驗參考資料一文中提供了兩種測電容的方法,方法一為“利用電容器放電測電容”;方法二為“用傳感器做定量實驗學習電容的概念”。以上兩種方法的原理均為利用給電容器充電后通過高阻漏電,測量漏電電流與時間的關系,通過曲線面積計算法得到電量,計算電容值。
但以上兩種方法在實際操作中均有不足,現分析如下:
方法一的難點在于記錄放電時間的同時要記錄放電電流物理論文,雖然課本上提供了“節拍器計時法”和先描點后記錄等操作技巧(具體操作步驟參見《教參》),但實驗操作技巧要求高,學生在實際操作中,實測數據偏差大。且方法一所測電流從幾微安到數百微安,測量范圍大,對電表要求較高。對《教參》中生成的圖像計算后發現,該實驗使用的電容值達到1400μF,在實際中不易獲得。
方法二利用朗威數字化實驗室器材,利用電流傳感器測定電流強度,其優點是通過數據采集器與計算機連接,迅速測定電流的同時在屏幕上顯示出電流I隨時間t變化的圖像,該實驗現象清晰、直觀,實驗效果很好龍源期刊。但由于使用R=100Ω的電阻放電,整個放電過程在0.7s內就基本結束,學生過程性體驗較差物理論文,同時目前配備一間數字化實驗室費用較為昂貴,部分學校暫時無法配備,在一定程度上限制了此方法的推廣和使用。
筆者在日常教學中使用價格僅數百元的數字萬用表,較好的解決了以上問題。其操作步驟如下:
首先需要準備一塊具有與 PC 機聯機功能的數字萬用表,筆者使用的數字萬用表為“VICTOR 98A”。通過該表精確度高(分辨率0.1μA,精確度0.2%+4)【1】可實現實時測量和保存測量數據,極大的增強了準確性和方便性。同時利用該表配備的聯機軟件,通過Miniusb接口與計算機的USB接口相連,可以直觀的將測量數據在大屏幕上顯示,方便教學中使用。
利用該數字萬用表,可以通過以下兩種方式完成數據記錄。
一、不使用計算機的情況下,使用該表“間隔存儲模式”,手動選擇間隔存儲時間(如1秒),待實驗完畢后,將記錄數據讀出并描點作圖。此法與《教參》中方法一相同物理論文,但與使用指針式萬用表讀數相比,簡化了實驗操作的同時,提高了測量的準確性。
二、數字萬用表與計算機連接使用,借助該表配備的聯機軟件,計算機連接數字萬用表以后,選擇實時記錄功能,設置間隔時間后,即可對測量的數據進行存儲,并以圖像形式模擬顯示。
以上兩種形式存儲的數據均可按照Excel格式導入計算機,借助Microsoft Excel軟件進行后期的處理分析。
按照以上原理,如圖1所示連接電路,電容兩極板間電壓為U,放電電阻為R,閉合開關S1較長時間(1分鐘以上),再斷開開關S1接通S2物理論文,放電電流為I,對于此回路電壓方程為
U-IR=0
在放電時有,,將它們代入上式得
將上式積分,并注意到t=0時q=CE,可得
其中τ=RC稱為RC電路的時間常數,它標志充放電的快慢[2]。
筆者使用標稱電容值為16v,47μF(實測為72.0μF)電解電容,放電電阻為15kΩ,在不同充電電壓下放電測量數據。數據經Microsoft Excel軟件插入圖表、添加趨勢線等處理后得圖2、圖3龍源期刊。
時間(s)
電流(μA)
38.5
1
7.5
2
篇10
【關鍵詞】無獨立請求權第三人制度;現狀;完善
由于司法資源的有限性,避免相互矛盾的判決以及維護案外相關人的合法利益,因此包括我國在內的許多國家都規定了無獨立請求權第三人參加訴訟的制度。但由于我國民事訴訟法理研究以及立法的相對落后,我國的無獨立請求權第三人制度在立法以及相應地司法實踐中存在諸多的缺陷,影響了立法、司法的公正性、嚴肅性和權威性。因此本文擬重點從研究無獨立請求權第三人制度在立法和司法實踐中的缺陷和不足的基礎上來對我國無獨立請求權第三人參加訴訟進行完善。
一、無獨立請求權第三人制度概況
(一)我國無獨立請求權第三人概念
根據我國民事訴訟法第56條第2款以及最高院的司法解釋可知:我國無獨立請求權第三人是指對已經進行的訴訟,就其當事人之間的訴訟標的,雖然沒有獨立的請求權,但是案件處理結果與其有法律上的利害關系,為了維護自己的利益參加到當事人一方進行訴訟的人。
(二)國外相關制度概述
1.德、日大陸法系國家輔助參加人。輔助參加人源于德、日、法等國民事訴訟法,其在訴訟中始終處于輔助地位,不具有完全當事人的資格,對該訴訟結果有法律上的有法律上利害關系的第三人為輔助一方當事人而參加的訴訟,以保護自己的權益。本身并非訴訟當事人,亦非訴訟人。從參加人系以自己之名義,以從參加人的地位輔助一方當事人為各種訴訟行為。
2.美國“第三方引入”制度。根據美國聯邦訴訟規定,訴訟開始后的適當階段,被告均得作為第三人的原告,對第三人提出訴訟請求,讓其作為新的被告加入訴訟。第三方引入制度是專門解決除了本訴的原被告當事人之外的、可能承擔某種責任的特定的人參加的訴訟制度。
由上可知雖兩大法系國家處理無獨立請求權第三人之類參加訴訟的方式不相同且各有優劣,但二者有著共同的法理基礎,不論是以“第三方引入”的方式,還是以“輔助參加人”的身份參與到既存訴訟中,都是由本訴當事人引進或由第三人主動申請參加而發生的。也就是說讓本訴當事人主導的訴訟結構是其共同特征。
二、我國無獨立請求權第三人制度的缺陷
(一)參訴方式與“不告不理”、“司法被動性”相矛盾。從我國民事訴訟法第五十六條及相關規定可知,我國的無獨三參加訴訟的方式有以下兩種方式:第一種是由法院依其職權通知其參加已經開始的訴訟中來,第二種是案外人自己向法院申請作為第三人參加訴訟。由于法院訴訟程序啟動方面的被動性是處分原則的重要內容以及和司法的被動性密切相關,又因司法的被動性是司法中立和司法公正的必要條件。第一種方式中,既沒有訴訟中的原、被告對第三人的,也沒有無獨立請求權的第三人對訴訟的原、被告提起的訴訟,第三人參加訴訟完全是由法院依職權啟動的,在程序上違背了不告不理的原則。第二種方式實踐中較其少見,因為第三人參加訴訟的情形多為無獨立請求權的第三人承擔責任。法律規定主要強調的是法院可以直接判令無獨立請求權的第三人承擔責任,而沒有規定直接判決無獨立請求權的第三人享有權利。這一弊端導致司法實踐中一些法院為保護本地當事人的利益,濫用裁量權,濫列無獨立請求權第三人,達到判決外地當事人承擔民事責任的目的,嚴重損害了法院的形象和司法公正。
(二)參訴地位模糊不清。根據《民事訴訟法》第56條第2款規定可知,有關無獨立請求權第三人的規定存在內在沖突。民事訴訟法一方面把無獨立請求權第三人放在“當事人”一節中加以規定,將無獨立請求權第三人作為當事人的一種;另一方面又規定人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權利和義務。顯然,又把無獨立請求權第三人與當事人區別開來。而最高院在民訴解釋又規定無獨立請求權第三人具有當事人訴訟地位,這些不同的規定,導致有關無獨立請求權第三人法律地位的不同論點都可以找到立論依據,致使人們在審判實務中對無獨立請求權的第三人的訴訟地位看法各異,導致訴訟權利義務沒有明確的法律保障。
(三)“無獨三權益失衡”導致地方保護主義。由于是參加既存的訴訟,無獨立請求權第三人喪失對案件的選擇權,無權提出異議。在訴訟過程中,對其訴訟權利也不少限制,如無權變更訴訟理由,無權變更和放棄訴訟請求以及請求和解等,這樣就為依職權通知第三人參加訴訟而保護當地當事人的利益的法院提供了“合法”的依據。又由于在判決后承擔責任的人享有當事人的訴訟地位,那么既然已經在之前的訴訟程序中沒有當事人的訴訟地位,那么何來的對最后“判決所承擔的責任”的權利保障,所以,正因為如此,很多地方法院為了保護地方當事人的權利,強加、濫加當事人造成司法不公,無獨立求請求權第三人權利受損的現象。
三、對我國無獨立請求權第三人制度完善的思考
(一)建立賠償制度。首先,由于無獨立請求權第三人主體資格認定而帶來的法院地方保護主義的弊端,對于因人民法院及其審判人員的違法行為,錯誤認定無獨立請求權第三人并給其造成損失的,設立司法賠償條款比較必要。其次由于當事人的偽造欺詐行為或者因其欺詐行為致使人民法院的錯誤認定而造成的無獨立請求權第三人的損失,當事人需賠償責任或人民法院可直接強令其承擔責任。
(二)借鑒國外相關立法經驗,重新劃分無獨立請求權第三人類型。根據我國現行民事訴訟法及相關司法解釋可知,無獨立請求權的第三人在性質上屬于一種特殊的“準當事人”,但并未賦予該類準當事人以完整意義上的當事人訴訟權利和義務,從而帶來司法實務的困惑。因此,可以借鑒國外相關經驗將我國無獨立請求權第三人分為輔第三人和被告型第三人。輔第三人是指與他人的訴訟結果由法律上的利害關系而申請參加的訴訟,但僅僅訟輔助作用,而不被判決承擔實體責任,并明確其不具有當事人的訴訟權利和義務。被告型第三人是指被強制納入訴訟并承擔民事責任的無獨立請求權第三人,實際上被告型無獨立請求權第三人參加訴訟,是將兩個不同的法律關系合并在一個訴訟中,判決第三人承擔民事責任。這種劃分,明確了無獨立請求權第三人的訴訟地位,參訴方式以及法院裁判的正當性。
(三)建立無獨立請求權第三人主體資格異議制度。由于我國民事訴訟法沒有明確規定無獨立請求權第三人的訴訟權利義務以及對訴訟地位規定的模糊不清,有必要建立第三人主體資格異議制度,就是規定被法院通知參加訴訟的第三人,基于對法院通知行為的異議,要求法院重新認定其資格或撤回其通知的一項法律制度。提出異議的理由可分為實體上的理由和程序上的理由。實體上的理由即本訴的處理結果同第三人無法律上的利害關系。程序上的理由即法院對第三人與當事人一方的法律關系無管轄權。應對提出異議的期限限定在被通知參加訴訟后的一定期限內提出,法院應在合理期限內對第三人異議作出成立與否的裁定。
【參考文獻】
[1]楊新榮.民事訴訟法教程[M].中國政法大學出版社,1991:98.