導語：如何才能寫好一篇建設工程變更管理規(guī)定，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

摘要：我國于1996年10月出臺《建筑工程消防監(jiān)督審核管理規(guī)定》（公安部令第30號令），并于2009年5月對其進行了修訂，即公安部第106號令。第106號令受時間和技術水平的局限，存在不臻完善之處，在當今的新情勢下，第106號令中的許多規(guī)定已經不能全面有效的應用到建筑物的消防監(jiān)督管理中去，對106號令進行修訂已是勢在必行。于是，公安部第119號令應運而生，對第106號令進行了諸多修改，筆者嘗試對新法之利進行初步探討。

關鍵詞：修訂；消防監(jiān)督；新增；與時俱進

舊法之所以需要修改，其弊在于舊法的諸多規(guī)定已不能在新形勢下有效運用；新法之新，其功便是與時俱進，針對新情況、新問題對舊法做出適當調整，以便進行更有效的管控。從公安部第119號令可以看出，其能更好的運用到當前的建筑物消防監(jiān)督管理中去。

一、公安部第119號令修改內容

第119號令對第106號令的修改，主要是對個別條文進行刪減、新增、修改以及拆分，使其能更加全面、直白的理解和運用，筆者不一一贅述，僅就典型條款進行舉例說明。

（一）刪減

第106號令第18條第一款規(guī)定：公安機關消防機構應當依照消防法規(guī)和國家工程建設消防技術標準強制性要求對申報的消防設計文件進行審核。……，并說明理。第119號令第18條刪去了“強制性規(guī)定”的表述。第106號令第24號規(guī)定：對通過消防設計審核的高層建筑……，督促施工單位落實工程建設消防安全和質量責任。第119號令在新的規(guī)定中刪除了原第106號令的第24條。

（二）新增

1.在第106號令第二條第一款的“本規(guī)定適用于新建、擴建、改建（含室內裝修、用途變更）等建設工程的消防監(jiān)督管理”基礎上，新增室外裝修和建筑保溫，修改為“本規(guī)定適用于新建、擴建、改建（含室內外裝修、建筑保溫、用途變更）等建設工程的消防監(jiān)督管理。”

2.在第106號令第三條的建設、設計等單位應當遵守消防法規(guī)、國家消防技術標準的基礎上，新增建設工程質量管理法規(guī)，修改為“建設、設計、施工、工程監(jiān)理等單位應當遵守消防法規(guī)、建設工程質量管理法規(guī)和國家消防技術標準”。

（三）修改

將第106號令第7條規(guī)定“公安機關消防機構對建設工程進行消防設計審核、消防驗收和備案抽查，應當由二名以上執(zhí)法人員實施。”中的“二名”修改為“兩名”。

（四）拆分組合

第119號令將第106號令的第26條、第27條、第28條合并，作為第25條。

二、第119號令之利

從整個第119號令的修訂結果可以看出，第119號令相比第106號令而言，更加嚴謹，更加規(guī)范，其修訂主要有以下特征：

（一）用詞更加嚴謹

上述由“二名”到“兩名”的改變，雖然只是一個數(shù)字到文字的改變，但這是立法術語統(tǒng)一和規(guī)范的體現(xiàn)。同時，第106號令第8條第一款第一項中“依法申請建設工程消防設計審核、消防驗收，依法辦理消防設計和竣工驗收備案手續(xù)并接受抽查；建設工程內設置的公眾聚集場所未經消防安全檢查或者經檢查不符合消防安全要求的，不得投入使用、營業(yè)”的規(guī)定，“驗收備案”的規(guī)定太過籠統(tǒng)，會導致在適用中的多種解釋，于是第119號令第8條對其進行了修改，將“驗收備案”修改為“消防驗收備案”，這樣以來，法律的解釋和適用就十分明確。

（二）管理和保護更加細致

1.在第106號令第二條第一款的“本規(guī)定適用于新建、擴建、改建（含室內裝修、用途變更）等建設工程的消防監(jiān)督管理”中，消防監(jiān)督管理適用范疇相對狹窄，沒有對社會上的一些具體情況做周全考慮。在建筑物的改建中，有的地方可能會增設防護欄或者遮雨棚，這些舉措都有可能會影響消防安全，如發(fā)生火災后不能及時從火場逃脫；同時，在建筑物保溫措施中，一些新材料的運用比如擠塑型聚苯乙烯泡沫塑料、模壓型聚苯乙烯泡沫塑料、現(xiàn)噴硬泡聚氨酯、硬泡聚氨酯保溫板等，這些材料的使用都有可能會增加火災發(fā)生的可能性或者增加滅火救援的難度，從而引起更多的人員傷亡和財產損失。

2.第119號令第3條第2款在原第106號令的“設計、驗收等”基礎上增加了“對建設工程進行消防監(jiān)督”的規(guī)定。可以看出，在此之前，公安消防機構的工作通常是事前審核和事后處理，缺乏事中的監(jiān)督和調整，事前審核可以未雨綢繆，事后處理則可能在一定程度上引起建設方當事人的負面情緒，認為消防機構只事后處罰而無事中監(jiān)管。

（三）與時俱進

第106號令修訂之時，有的法律法規(guī)以及部門規(guī)章尚未制定和實施，現(xiàn)在，第119號令將新增的一些與消防監(jiān)督管理有關的規(guī)定納入到《建筑工程消防監(jiān)督審核管理規(guī)定》中，如第119號令第3條中新增的“建設工程質量管理法規(guī)”的表述，增加了公安消防機構的監(jiān)督檢查任務，也使建設、設計等單位的責任更加具體，更加有效的促使這些單位嚴把消防質量關，從設計、建設、施工等層面上降低消防安全隱患。

（四）監(jiān)督更加嚴格

第106號令第18條第4款規(guī)定，對三分之二以上評審專家同意的消防技術方案，公安機關消防機構應當出具消防設計審核合格意見，第119號令將“應當”修改為“可以”。此舉是強化了公安消防機構的審核權限。通過對法條的解讀可以看出，在此之前，對三分之二以上評審專家同意的消防技術方案，公安消防機構沒有審核權限，只能被動的出具消防設計審核合格意見，但新修訂后的《建筑工程消防監(jiān)督審核管理規(guī)定》對此卻做出了改變，對三分之二以上評審專家同意的消防技術方案，不再作為法定的合格依據，公安消防機構仍然有權對其進行審核，如果對其有異議，可以不出具消防設計審核合格意見。此舉無疑是督促設計單位和評審專家，更加細致嚴謹?shù)倪M行設計和評審。

三、第119號令對今后消防工作的指導作用

隨著第119號令的正式實施，我們的公安消防機構在工作內容上也面臨著一系列的變革：

（一）執(zhí)法范圍更廣

第119號令是新時期的產物，針對社會上的新問題作出了規(guī)定和調整，在第119號令出臺后，公安消防機構的監(jiān)督管理工作相對增加，這也對公安消防機構提出了新的挑戰(zhàn)，面臨更多的監(jiān)督管理工作，就要求公安消防機構更加細致耐心的去完成任務，力爭對所有的建設工程消防審核、驗收、備案都做到嚴謹縝密。

（二）加強事中的監(jiān)督管理，減少事后處罰

根據第119號令第3條第2款之規(guī)定，公安消防機構應當加強對建設工程的消防監(jiān)督。公安消防機構的事前審核只能說明設計等沒有問題，但是在建設施工過程中，由于建設施工單位的疏漏，可能出現(xiàn)消防安全問題，如果沒有事中的監(jiān)督，僅在事后進行停止施工或者罰款的處理，難免會引起建設施工單位的負面情緒。

篇2

第二條在中華人民共和國境內設立外商投資建設工程服務企業(yè)，申請外商投資建設工程服務企業(yè)資質，實施對外商投資建設工程服務企業(yè)的監(jiān)督管理，適用本規(guī)定。

第三條本規(guī)定所稱外商投資建設工程服務企業(yè)，是指在中華人民共和國境內依法設立，并取得相應資質的中外合資經營建設工程服務企業(yè)、中外合作經營建設工程服務企業(yè)和外資建設工程服務企業(yè)。

本規(guī)定所稱建設工程服務，包括建設工程監(jiān)理、工程招標和工程造價咨詢。

第四條外國投資者在中華人民共和國境內設立外商投資建設工程服務企業(yè)，從事建設工程服務活動，應當依法取得商務主管部門頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準證書，經工商行政管理部門注冊登記，并取得建設主管部門頒發(fā)的相應建設工程服務企業(yè)資質證書。

第五條外商投資建設工程服務企業(yè)從事建設工程服務活動，應當遵守中華人民共和國法律、法規(guī)、規(guī)章。

外商投資建設工程服務企業(yè)在中華人民共和國境內的合法經營活動及合法權益受中華人民共和國法律、法規(guī)、規(guī)章的保護。

第六條國務院商務主管部門及其依法授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門負責外商投資建設工程服務企業(yè)設立的管理工作。

國務院建設主管部門負責外商投資建設工程服務企業(yè)資質的管理工作；省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門按照本規(guī)定負責本行政區(qū)域內外商投資建設工程服務企業(yè)資質的管理工作。

第七條外商投資建設工程服務企業(yè)的設立由國務院商務主管部門授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門審批。

申請外商投資建設工程服務企業(yè)甲級資質的，由國務院建設主管部門審批；申請外商投資建設工程服務企業(yè)乙級或者乙級以下資質的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門審批。

第八條設立外商投資建設工程服務企業(yè)，申請外商投資建設工程服務企業(yè)資質的程序：

（一）申請者向擬設立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門提出設立申請。

（二）省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門在受理申請之日起5日內將申請材料送省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門征求意見。

（三）省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門在收到征求意見函之日起10日內提出書面意見。省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門在收到建設主管部門書面意見之日起30日內作出批準或者不予批準的書面決定。予以批準的，發(fā)給外商投資企業(yè)批準證書；不予批準的，書面說明理由。

（四）取得外商投資企業(yè)批準證書的，應當在30日內到登記主管機關辦理企業(yè)登記注冊。

（五）取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，申請外商投資建設工程服務企業(yè)資質的，按照有關資質管理規(guī)定辦理。

第九條省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門審批的外商投資建設工程服務企業(yè)資質，應當在批準之日起30日內報國務院建設主管部門備案。

第十條申請設立外商投資建設工程服務企業(yè)應當向省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門提交以下資料：

（一）外商投資建設工程服務企業(yè)設立申請書；

（二）外商投資建設工程服務企業(yè)合同和章程（其中，設立外資建設工程服務企業(yè)的只提供章程）；

（三）企業(yè)名稱預先核準通知書；

（四）投資方注冊（登記）證明、投資方銀行資信證明；

（五）投資方擬派出的董事長、董事會成員、經理、工程技術負責人等任職文件及證明文件；

（六）經注冊會計師審計或者會計事務所審計的投資方最近三年的資產負債表和損益表，投資方成立不滿三年的，按照其實際成立年份提供相應的資產負債表和損益表。

第十一條申請外商投資建設工程服務企業(yè)資質，應當向建設主管部門提交以下資料：

（一）外商投資建設工程服務企業(yè)資質申請表；

（二）外商投資企業(yè)批準證書；

（三）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；

（四）投資方在其所在國或者地區(qū)的注冊（登記）證明、相關業(yè)績證明、銀行資信證明；

（五）經注冊會計師或者會計師事務所審計的投資方最近三年的資產負債表和損益表，投資方成立不滿三年的，按照其成立年限提供相應的資產負債表和損益表；

（六）建設工程監(jiān)理、工程招標或工程造價咨詢企業(yè)資質管理規(guī)定要求提交的其他資料。

第十二條本規(guī)定要求申請者提交的主要資料應當使用中文，證明文件原件是外文的，應當提供中文譯本。

第十三條申請設立外商投資建設工程服務企業(yè)的外方投資者，應當是在其所在國從事相應工程服務的企業(yè)、其他經濟組織或者注冊專業(yè)技術人員。

第十四條申請外商投資建設工程服務企業(yè)資質，應當符合相應的建設工程監(jiān)理、工程招標和工程造價咨詢企業(yè)資質標準要求的條件。

第十五條外商投資建設工程服務企業(yè)申請晉升資質等級或者申請增加其他建設工程服務企業(yè)資質，應當依照有關規(guī)定到建設主管部門辦理相關手續(xù)。

第十六條外商投資建設工程服務企業(yè)變更合同、章程條款的，應當?shù)绞　⒆灾螀^(qū)、直轄市人民政府商務主管部門辦理相關手續(xù)。

第十七條外商投資建設工程服務企業(yè)在中華人民共和國境內從事建設工程服務活動，違反《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建設工程質量管理條例》等有關法律、法規(guī)和相關資質管理規(guī)定的，依照有關規(guī)定進行處罰。

篇3

關鍵詞：黑白合同；建筑工程設計合同；實質性變更

中圖分類號：D923.6 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）07-0-01

一、黑合同定義

所謂的“黑合同”，就是建設單位在工程招投標過程中，除了公開簽訂的合同外，又私下與中標單位簽訂合同，強迫中標單位墊資帶資承包、壓低工程款等。“黑合同”違反了《招標投標法》、《合同法》和《建筑法》的有關規(guī)定，極易造成建筑工程質量隱患，既損害施工方的利益，最終也損害建設方的利益。

二、本案中，黑白合同的效力問題

（一）黑白合同簽訂時間

最高人民法院編著的“建設工程施工合同司法解釋的理解與適用”中，說道，黑白合同在簽訂時間上可以存在三種狀態(tài)，一則是，與中標合同內容不一致的合同在中標合同之前簽訂。二則是，與中標合同內容不一致的合同在中標合同之后簽訂。三則是，與中標合同內容不一致的合同與中標合同在同一天簽訂且難以確定先后順序的。筆者認為，本案中，黑白合同應算是意欲同時簽訂，屬于上述第三種情形。

（二）建設工程設計合同的無效情形

目前，我國的《合同法》、《民法通則》、《招投標法》、《建筑法》等法律法規(guī)均有關于合同無效的規(guī)定，結合上述法律，筆者總結了建設工程設計合同的無效情形有以下幾種：

1.沒有取得從事建筑活動主體資質的或者超越資質等級的企業(yè)或個人訂立的建設工程設計合同。

根據《建筑法》第13條規(guī)定，“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動”。

建設部2007年9月1日起施行的《建設工程勘察設計資質管理規(guī)定》第三條規(guī)定，“從事建設工程勘察、工程設計活動的企業(yè)，應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和勘察設計業(yè)績等條件申請資質，經審查合格，取得建設工程勘察、工程設計資質證書后，方可在資質許可的范圍內從事建設工程勘察、工程設計活動”。

2000年9月20日國務院第31次常務會議通過的《建設工程勘察設計管理條例》第八條規(guī)定，“建設工程勘察、設計單位應當在其資質等級許可的范圍內承攬建設工程勘察、設計業(yè)務。

禁止建設工程勘察、設計單位超越其資質等級許可的范圍或者以其他建設工程勘察、設計單位的名義承攬建設工程勘察、設計業(yè)務。禁止建設工程勘察、設計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承損建設工程勘察、設計業(yè)務”。

2.沒有按照相關法律法規(guī)進行招標投標而訂立的建設工程設計合同。

《建設工程勘察設計管理條例》中規(guī)定

“第十二條建設工程勘察、設計發(fā)包依法實行招標發(fā)包或者直接發(fā)包。

第十三條建設工程勘察、設計應當依照《中華人民共和國招標投標法》的規(guī)定，實行招標發(fā)包。

第十六條下列建設工程的勘察、設計，經有關主管部門批準，可以直接發(fā)包：（1）采用特定的專利或者專有技術的；（2）建筑藝術造型有特殊要求的；（3）國務院規(guī)定的其他建設工程的勘察、設計。

國家計委令第3號《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》中詳細規(guī)定了必須通過招標選擇設計單位的工程建設項目的范圍和標準。”

工程建設設計項目如符合規(guī)定的范圍和標準的，必須依據招標投標方式訂立建設工程設計合同，否則所訂立的合同則應為無效。

三、對客戶發(fā)來黑白合同的研究，實際執(zhí)行合同與備案合同是否一致

按照《招投標法》第四十六條規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。”

《合同法》第三十條規(guī)定“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”

第二百七十四條規(guī)定“勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件（包括概預算）的期限、質量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。”

筆者認為，合同法作為一般法，建筑工程設計合同理應也受到合同法的保護和約束。鑒于現(xiàn)在沒有其他法律法規(guī)對招投標法四十六條的實質性內容做出解釋，筆者認為，建筑工程設計合同的實質性內容變更應該也包括合同標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法。

本案例中，對比實際執(zhí)行合同與備案合同的區(qū)別可以看出：

（1）雙方相互提供的設計資料及文件等事宜不同。

執(zhí)行合同更加細化，甲方須提供4類文件資料，乙方須提供5類文件資料。而在備案合同中，明顯簡化，甲方提供2類文件資料，乙方僅須提供2類文件資料。

（2）設計費收費和支付方式不同。

備案合同中，設計費的估算方式明顯比執(zhí)行合同中的簡易許多，且具體價款仍未明確。在支付時間上，備案合同與執(zhí)行合同明顯不同。

（3）違約責任明顯約定不盡一致。

綜上，筆者認為，實際執(zhí)行合同明顯是對備案合同的實質性變更。

參考文獻：

[1]最高人民法院民事審判第一庭，編著.建設工程施工合同司法解釋的理解與適用.人民法院出版社，2004.

篇4

目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部與國家工商局共同制定《建設工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。

有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質量管理條例》、《建筑業(yè)資質管理規(guī)定》、《建筑業(yè)資質等級標準》（試行）、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》等。

《協(xié)議書》中明文要求發(fā)包人和承包人，“依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公正和誠實信用的原則，雙方就本建設工程施工事項協(xié)商一致，訂立本合同。”

二、嚴格審查發(fā)包人資質等級及履約信用。

施工單位在簽訂《建設工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的坑穴和風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎。

根據我國法律規(guī)定，從事房產開發(fā)的企業(yè)必須取得相應的資質等級，承包人承包的項目應當經依法批準的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導致所簽訂的建設工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應先審查建設單位是否依法領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應的經營資格和等級證書，審查建設單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應對發(fā)包方的履約信用進行審查。

三、關于工期、質量、造價的約定，是施工合同最重要的內容。

“工期、質量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內容。

1、實踐中關于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說：竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用哪種，均應在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。

2、根據國務院《建設工程質量管理條例》的規(guī)定，工程質量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質量評定的主體，竣工驗收將由建設單位組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質量標準，驗收程序，須簽署的文件及產生質量爭議的處理辦法等。

3、建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現(xiàn)場身份證和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調整”。合同中必須對價款調整的范圍、程序、計算依據和設計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、確認作出明確規(guī)定。

四、對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定。

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。

五、總包合同中應具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責任和相互關系。

盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責任和相互關系也有原則性規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。

六、明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責和權限。

《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人及其它工作人員的經營行為承擔民事責任。建設工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。

七、不可抗力要量化

施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當事人責任、義務、費用等如何劃分均作為詳細規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認為不可抗力的內容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。

國內工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風，雨、雪、洪、震等自然災害。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。如幾級以上的大風、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。

八、運用擔保條件，降低風險系數(shù)。

在簽訂《建設工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保的同時，業(yè)主也應該向施工企業(yè)提供工程款支付擔保。

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第一條為了進一步加強學校的基本建設管理，規(guī)范基本建設工作程序，保證工程建設質量，提高投資效益，保障教育事業(yè)持續(xù)、健康、協(xié)調發(fā)展，根據國家和省市縣有關法律法規(guī)及政策法規(guī)，結合實際，特制定本辦法。

第二條本辦法適用于各類公辦中小學、幼兒園的所有基建（項目）工程（房屋建筑、運動場地、道路管網、圍墻、裝飾、修繕、綠化等）。

第三條管理機構及職責

（一）縣教育局計劃財務科負責全縣學校基本建設管理工作。職責是：制定全縣中小學、幼兒園基本建設中長期規(guī)劃、年度計劃；學校基本建設工程審核；指導工程規(guī)劃設計；監(jiān)督工程設計、施工、監(jiān)理招投標及合同簽訂；全程監(jiān)督學校、施工、監(jiān)理等單位在學校基建工程施工期間工作；工程變更審核；參與工程驗收；預決算審核。

（二）凡縣教育系統(tǒng)基本建設工程立項審批由縣教育局負責；工程的前期手續(xù)辦理由學校負責，縣教育局重點監(jiān)管設計方案、預算編審、招投標、工程變更、工程決算等五個方面。

（三）全縣具有獨立法人資格的各類公辦中小學、幼兒園是基建工程的業(yè)主單位，工程所屬學校應成立基建小組具體負責管理本單位基本建設工程。

基建小組組長一般由校長（園長）擔任。校基建小組職責：一是負責工程前期準備，各項手續(xù)的報批；二是負責拆遷和土地征用；三是做好工程招投標工作；四是做好工程現(xiàn)場監(jiān)管；五是負責籌措基建資金；六是按合同做好工程款的撥付預審工作；七是做好工程決算的初審工作；八是做好基建檔案資料的收集和整理工作。

第四條基本建設程序

（一）經縣教育局批準同意建設的項目，按有關規(guī)定辦理報批手續(xù)。基本建設一般程序為：

1.投資項目在30萬以上的基本建設項目報縣教育局審查同意后，由學校委托編制項目建議書和申請報告，報縣發(fā)改局審批，接到項目建議書批復后委托方案設計。

2.根據項目建議書批復辦理土地預審、項目選址意見，編制和報批水土保持方案和環(huán)境影響評估。

3.委托編制可行性研究報告，并報縣發(fā)改局審批。

4.委托初步設計和項目概算，報縣發(fā)改局審批。

5.施工圖紙設計、圖審。

6.完成通水、通電、通路和場地平整等三通一平工程。

7.辦理建設許可證、用地許可證等手續(xù)。

8.委托編制施工圖預算，要求一編一審。按規(guī)定進行工程招投標。

9.辦理施工許可證。

10.項目施工。

11.項目竣工驗收，投入使用。

12.項目決算。

（二）建設項目的前期報批手續(xù)繁多，上面未一一列出。審批程序應根據時序穿插、并進，有效縮短時限，并積極爭取減免規(guī)費。

（三）投資項目在30萬以下的建設工程（包括附屬工程、維修、道路、綠化等），由學校填寫《學校建設項目申批表》（附件2）報教育局審批，經批準立項的工程項目，由局政府采購辦公室組織招投標；未經批準立項的工程項目，學校不得擅自投資建設。

第五條工程勘察設計。根據批準的文件（項目建議書），委托有資質、符合項目工程要求的勘察、設計單位進行勘察、設計。學校建設堅持“牢固、安全、實用、經濟”的原則，避免脫離當?shù)貙嶋H，超規(guī)模、超標準建設。

第六條工程監(jiān)理。學校建設（項目）工程（包括附屬工程、裝飾工程）原則上要委托具有相應資質的監(jiān)理公司進行工程監(jiān)理。監(jiān)理合同經教育局計劃財務科審核后簽訂。工程監(jiān)理單位是代表業(yè)主對建設工程實施監(jiān)督和管理，并依法承擔相應責任和義務，學校應積極主動與監(jiān)理公司配合，并依照法律、法規(guī)以及施工質量驗收標準、設計文件（特別是國家標準強制性條文）和《建設工程施工合同》、《建設工程監(jiān)理合同》共同對建設工程質量、安全、進度、投資控制等進行全方位的監(jiān)督和管理。

第七條工程招投標和合同簽訂。項目工程發(fā)包必須嚴格按照《中華人民共和國招標投標法》，國家、省、市、縣工程項目執(zhí)法監(jiān)察有關法律法規(guī)和規(guī)定，實行項目法人制、工程招投標制和工程合同制。

（一）工程造價在30萬元（含）以上的建設工程施工項目，地質勘察費10萬元、監(jiān)理費15萬元、設計費30萬元以上的服務項目都必須進入縣招投標中心，通過招投標的方式進行發(fā)包。凡投資在30萬元以下的建設工程施工項目，由縣教育局政府采購辦公室組織招標。

（二）中標通知發(fā)出后在規(guī)定期限內，學校和中標單位應按照招標文件、招標書的內容和國家有關規(guī)定簽訂《建設工程施工合同》，合同簽訂前須經縣教育局計財科審核。

第八條學校對施工現(xiàn)場的管理及工程質量的監(jiān)督。一是項目班子人員（特別是項目經理）到位關；二是建筑材料進場檢查關；三是建筑材料試驗樣本采集關；四是隱蔽工程記錄關；五是各工序完工質量檢查關；六是施工安全措施落實關。在工程建設過程中，學校應派出專職或兼職基建管理人員，負責施工現(xiàn)場及工程質量監(jiān)督管理，并做好日記。學校應按監(jiān)理合同做好監(jiān)理人員到位的考勤工作，配合監(jiān)理人員檢查項目班子人員的到位情況，審核到位人員是否與投標承諾書上名單、職稱相吻合。監(jiān)督施工機械的到位率，檢查進場建筑材料有效期、生產日期、產品合格證，并做好進場建筑材料的現(xiàn)場取樣及試塊的現(xiàn)場取樣制作等送驗試件的監(jiān)督工作，以確保送驗試件的真實性。學校、監(jiān)理單位、施工企業(yè)共同做好隱蔽工程記錄。預算暫定價的建筑材料規(guī)格、品牌產地、價格必須經學校二人以上會同局計財科、監(jiān)理單位、施工企業(yè)四方共同進行確認。學校基建組長要參與所有環(huán)節(jié)的驗收，并督促施工單位做好工程驗收中提出的整改返工問題的落實工作。縣教育局派員不定期對工程施工、學校管理及安全生產責任制執(zhí)行情況進行抽查，并參加開工放樣，主體和竣工驗收。

第九條隱蔽工程驗收記錄、工程量計算應當在分項工程被隱蔽前完成復核，并附詳圖和工程量計算表，并提供標明隱蔽部分尺度的照片或影像資料，經辦人和復核人應在附件上簽字。復核必須要有具體意見，禁止僅簽原則性意見或只簽名無具體意見。

工程變更洽商記錄和隱蔽工程簽證必須手續(xù)完備，不允許事后補辦。變更報告不得隨意涂改，并注明日期。不得用直接在施工圖上修改簽字的形式來代替工程變更報告單。

第十條施工圖紙變更和項目增減。為加強預算管理，嚴格控制工程造價，避免隨意提高標準，突破預算規(guī)模，所有建設項目必須嚴格控制設計變更和項目增減。在建設過程中，因使用和結構的合理性需要，確需變更設計或基礎工程量及超預算暫定價，需經設計單位出具變更聯(lián)系單或施工圖紙，施工和監(jiān)理單位認可，學校簽署意見，按下列要求逐級審批。未經審批，學校和施工單位不得隨意變更施工圖和增加工程造價。

工程變更額度審批權限規(guī)定如下：

一、單項變更額度不足10萬元的（且累計變更30萬元以下），由學校領導班子集體討論并編制項目工程變更預算，報縣教育局審批后方可實施；

二、單項變更額度在10萬元以上的（累計變更30萬元以上），由學校領導班子集體討論確定，并經教育局同意后，根據《投資項目變更管理實施辦法》（試行）的規(guī)定報縣政府審批。

項目施工過程中，遇暗河、暗溝、軟基等地質實際情況與地質資料不符且急需處理的情況，搶修搶險應急工程以及地震、臺風等不可抗力的原因時，為保證工程建設進度、質量和安全，學校可邊處理邊上報，并召開由發(fā)改（重點辦）、財政、審計、招管辦、監(jiān)察、行業(yè)主管等單位參加的緊急會議，商定處理方案，形成書面意見，邊實施邊按規(guī)定報批或緊急處理后報批。

涉及工程變更項目學校應及時提交《工程變更簽證單》及相關材料，包括：政府投資項目變更審批表（附表1）、工程施工變更簽證申請單（附表2）、工程變更計算表（附表3）、工程變更費用計算表（附表4），按規(guī)定的審批權限和程序報批。

第十一條工程竣工驗收。建設工程竣工時必須按施工合同、設計圖紙文件、國家有關施工驗收規(guī)范和質量檢測報告進行驗收。竣工驗收合格后，學校應做好資產使用交接，按竣工決算批準書和相關票據登記固定資產帳，并做好資產的后續(xù)管理工作。施工單位不按時提交合格竣工圖和移交檔案資料，視同未完成施工任務，應承擔相應責任，學校不得對該工程進行竣工決算。未經驗收或驗收不合格的，不得交付使用，違反規(guī)定的，將給予有關責任人以相應處分。造成重大事故的，追究法律責任。

第十二條建設資金和財務的管理。學校應當單獨設立基本建設帳薄，專門核算基建收支業(yè)務。

（一）工程建設資金的使用必須符合省市縣有關財務規(guī)定。（二）工程款支付

1. 工程費用支付由學校基建工作小組2名以上成員提出，基建組長簽字審批后支付（基建組長不是校長擔任的，基建組長審核后報學校校長審批支付）。

2.學校其他領導擔任基建組長的，則由學校校長簽署授權委托書，委托基建組長負責基本建設管理。

3.費用支出要堅持勤儉節(jié)約原則，對未按規(guī)定審批簽字或報銷手續(xù)不齊全，開支不符合財務管理規(guī)定的各種憑證，財務人員有權拒絕支付。

4. 建設資金實行統(tǒng)一管理，嚴格按施工合同約定撥付工程款，支付工程款必須通過銀行轉帳，款項必須撥付到承包單位（合同帳號），不得撥付給個人。一般情況下，工程竣工驗收合格后支付不超過合同價85%的工程款，決算審計后支付不超過審計價95%的工程款，余額作為工程質量保證金，維修工程及校舍改造項目一年后付清，新建項目按國家有關規(guī)定辦理。實際支付時承包單位必須按規(guī)定程序填寫工程款支付申請單，由監(jiān)理和學校基建管理人員簽署意見，學校基建組長（校長）審批后支付。

（三）工程完工后學校基建小組要及時牽頭辦理竣工財務決算，并認真做好各項清理工作。對各種基建管理中購買的材料、設備、工具等要移交給學校總務處，由總務處負責落實和處理。

第十三條建設工程竣工驗收合格后，學校應督促施工單位及時按照合同要求，整理工程變更單、施工簽證單等資料，編制工程結算書，報縣教育局計財科初審，再由縣教育局遞送縣財政、審計等部門或委托有資質的社會中介機構進行審計。

第十四條工程項目審計。建設項目嚴格執(zhí)行審計制度，必須經審計后，方可同施工單位辦理工程價款結算。局紀檢監(jiān)察部門應對項目規(guī)劃、立項、勘察設計、招標、施工監(jiān)理、資金管理、預決算審計、竣工驗收等方面進行全程監(jiān)督檢查。

第十五條基建檔案管理。學校新建項目在竣工驗收合格后，須將基建項目審批文件、施工合同、竣工圖紙、工程聯(lián)系單、隱蔽工程,各環(huán)節(jié)驗收的照片或視頻、決算書、財務審計報告、施工總結、監(jiān)理報告、竣工驗收報告、土地證、房屋產權證、學校基建管理資料等有關從項目籌劃到竣工驗收的各環(huán)節(jié)文件資料，嚴格按照規(guī)定收集、整理上報建設管理部門或學校檔案室歸檔。

第十六條項目管理責任追究制度。對未批先建、擅自擴大建設規(guī)模，提高建設標準以及不按規(guī)定程序辦理工程變更手續(xù)或對因管理不嚴而出現(xiàn)工程質量問題、造成國有資產流失以及出現(xiàn)擠占、挪用專項資金等其他重大責任事故的，嚴格按照有關規(guī)定，追究有關責任人的責任。

第十六條本辦法由縣教育局計劃財務科負責解釋。

第十七條本辦法自之日起施行。

附表1、政府投資項目變更審批表

2、工程施工變更簽證申請單

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第二條本規(guī)定所稱的外地施工企業(yè)，是指未在本市辦理法人注冊登記的外省市（含自治區(qū)，下同）和國務院各部門所屬的施工企業(yè)。

第三條本規(guī)定適用于進入本市范圍內從事房屋建筑、市政公用設施建設、設備安裝、裝飾、園林綠化等建設工程和其他專業(yè)工程施工的外地施工企業(yè)。

第四條*市建設委員會（以下簡稱市建委）是本市外地施工企業(yè)進*施工的行政主管部門；*市建筑業(yè)管理辦公室（以下簡稱市建管辦）依照本規(guī)定，負責具體組織實施工作。

區(qū)、縣建設行政管理部門依照本規(guī)定，對外地施工企業(yè)在其所轄區(qū)域內的施工進行監(jiān)督管理。

第五條本市公安、衛(wèi)生、勞動等部門應當按照各自職責和有關規(guī)定，對外地施工企業(yè)進*施工實施管理。

外省市和國務院各部門的駐*辦事機構應當協(xié)同本市各有關部門實施本規(guī)定。

第六條外地施工企業(yè)進*施工，應當具備下列條件：

(一)有企業(yè)法人資格；

(二)有健全的組織管理機構；

(三)有與其施工資質等級相應的自有施工隊伍；

(四)有與其施工資質等級相應的質量、安全等專職管理人員；

(五)在本市有指定的常駐責任人和與其承接施工任務相適應的技術、質量、安全等方面的常駐負責人；

(六)在本市有確定的經營場所。

第七條外地施工企業(yè)需進*承接施工任務的，應當向市建委提出書面申請，并提交下列文件和資料：

(一)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；

(二)省級建設行政主管部門或者國務院有關部門出具的進*施工證明；

(三)省級建設行政主管部門或者國務院有關部門核發(fā)的《資質等級證書》和《營業(yè)管理手冊》；

(四)企業(yè)指定的在*常駐責任人和技術、質量、安全等方面常駐負責人的有關證明材料；

(五)企業(yè)在*施工人員狀況的材料；

(六)企業(yè)質量、安全等管理組織的有關材料；

(七)其他有關文件和資料。

第八條市建委收到外地施工企業(yè)進*承接施工任務的書面申請后，應當在10日內作出審核決定。

對準予進*施工的外地施工企業(yè)，由市建委結合本市建筑市場的實際需要、施工企業(yè)的資質等級及其實際施工能力，核定其在*施工的經營范圍。

第九條經審核準予進*施工的外地施工企業(yè)，應當按有關規(guī)定參加建設工程招標投標或者以其他方式承包、分包建設工程或者建筑勞務，并向建設工程所在地的區(qū)、縣公安、衛(wèi)生部門辦理治安責任、寄住和健康檢查等手續(xù)。

符合前款規(guī)定的外地施工企業(yè)，應當持建設工程中標通知書或者施工合同以及公安、衛(wèi)生部門出具的有關證明，向市建委申領建設施工企業(yè)進*施工許可證（以下簡稱進*施工許可證）和向市建管辦申領建設施工企業(yè)進*施工經營手冊（以下簡稱經營手冊）后，方可在*施工。

進*施工的外地施工企業(yè)向公安、衛(wèi)生部門辦理有關手續(xù)的具體辦法，由市建委會同市公安、衛(wèi)生部門另行制定。

第十條進*施工許可證、經營手冊和建設工程中標通知書由市建委統(tǒng)一印制，不得涂改和轉讓。

第十一條外地施工企業(yè)應當按其資質等級和市建管辦核定的在*施工經營范圍承接施工任務。

第十二條外地施工企業(yè)應當以企業(yè)自有施工隊伍組織施工，不得在本市招用和聘用勞動力。

因建設工程工期等原因，確需對外分包建設工程或者建筑勞務的，應當向市建管辦提出申請，經核準后方可按規(guī)定實施。

第十三條外地施工企業(yè)應當按有關規(guī)定，定期向市建管辦辦理進*施工許可證年度審驗和經營手冊更換手續(xù)。

第十四條外地施工企業(yè)變更企業(yè)名稱、資質等級、法定代表人，指定的在*常駐責任人的，應當自變更之日起15日內，向市建委辦理進*施工許可證的變更手續(xù)。

外地施工企業(yè)終止在*施工的，應當向市建委辦理進*施工許可證的注銷手續(xù)。外地施工企業(yè)連續(xù)6個月未在本市承接施工任務的，視作終止在*施工，其進*施工許可證由市建委予以注銷。

外地施工企業(yè)終止在*施工的，市建管辦應當將注銷其進*施工許可證的情況通知市和區(qū)、縣各有關部門。

第十五條外地施工企業(yè)進*施工，應當按規(guī)定向市建委指定的機構繳納管理費。管理費繳納的具體標準，由市物價、財政部門會同市建委核定。

第十六條外地施工企業(yè)在*施工，應當遵守本市有關建筑市場、工程質量、文明施工、社會治安、勞動安全、衛(wèi)生防疫和計劃生育等方面的法規(guī)、規(guī)章，并自覺接受本市有關部門的監(jiān)督。

第十七條外地施工企業(yè)違反本規(guī)定的，由市建管辦或者區(qū)、縣建設行政管理部門按下列規(guī)定予以處罰。

(一)無進*施工許可證在*施工的，責令其停止施工，并可處以1萬元以上2萬元以下罰款；

(二)涂改或者轉讓進*施工許可證的，責令其停止施工，并可處以1萬元以上2萬元以下罰款；

(三)超越資質等級或者核定的在*施工經營范圍承接施工任務的，責令其改正，并可處以5000元以上2萬元以下罰款；

(四)擅自在本市招用和聘用勞動力的，責令其改正，并可按每招用和聘用一個勞動力500元處以罰款，但罰款總額最高不得超過1萬元；

(五)擅自對外分包建設工程或者建筑勞務的，責令其改正，并可處以5000元以上2萬元以下罰款；

(六)不按時辦理進*施工許可證年度審驗手續(xù)，或者終止在*施工不按規(guī)定辦理進*施工許可證注銷手續(xù)的，責令其改正，并可處以1000元以上5000元以下罰款。

對違反本規(guī)定情節(jié)嚴重的外地施工企業(yè)，市建委可核減其在*施工的經營范圍或者暫扣、吊銷其進*施工許可證。凡被吊銷進*施工許可證的外地施工企業(yè)，2年內不得進*施工。

第十八條建設行政管理部門作出行政處罰時，應當出具行政處罰決定書。收繳罰沒款，應當開具市財政部門統(tǒng)一印制的罰沒款收據。

罰沒收入按規(guī)定上繳國庫。

第十九條當事人對建設行政管理部門的具體行政行為不服的，可以按照《行政復議條例》和《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，申請行政復議或者提起行政訴訟。

當事人在法定期限內不申請復議、不提訟，又不履行具體行政行為的，作出具體行政行為的部門可以依據《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，申請人民法院強制執(zhí)行。

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關鍵詞:建設工程;合同種類;合同管理;管理措施;探討

0引言

自從1999年《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)以及其他相關法律、法規(guī)頒布實施以來,對規(guī)范、完善我國建筑市場,與國際建筑市場接軌,加強建筑工程執(zhí)法力度,確保建設工程的質量控制、投資控制、進度控制“三控”目標的實現(xiàn),提高合同履約率,維護合同雙方當事人的合法權益,促進行業(yè)發(fā)展諸方面起到了十分重要的作用。但建設工程合同管理也存在一些問題,諸如合同訂立人對有關法律和法規(guī)不清,合同無臺帳,無專人管理等。建設工程合同管理,是針對工程建設活動中發(fā)生的各種合同,從合同條件的擬訂、協(xié)商、制定、履行、索賠等情況的檢查和分析著手進行的科學化、規(guī)范化、系統(tǒng)化的管理工作。通過實行對合同的正確管理,實現(xiàn)對建筑工程質量、投資、進度的預控目標,以法公正地維護合同雙方當事人的合法權益。

1建設工程合同管理的重要性及其意義

建設工程合同管理,是市場經濟和工程建設管理中一項十分重要的內容。在工程項目的建筑過程中,其主體的行為必定會形成各個方面的社會關系,諸如政府建筑管理機關、項目法人單位(業(yè)主)、設計單位、施工單位、監(jiān)理單位、材料設備供應商等。其中除了政府管理機關是依據法律、法規(guī)對工程建設主體行使行政監(jiān)督管理外,其他各方面社會關系卻是通過“合同”這一契約關系來完成的。工程建設活動的質量、投資和進度都是在合同管理的調整、保護和制約下進行的。建設工程合同管理的特點是涉及面廣、綜合性強,其重要性和意義表現(xiàn)在:

1)社會主義市場經濟的要求。市場經濟的一個重要特征是依法辦事和鼓勵自由競爭,合同管理就是法制(合同法、建筑法等等)管理。

2)現(xiàn)代企業(yè)自身發(fā)展要求。現(xiàn)代企業(yè)產權明晰,權責明確,政企分開,科學管理,建筑工程合同中的施工合同是業(yè)主與建筑施工企業(yè)進行工程發(fā)包和承包的重要法律形式,是工程施工、監(jiān)理和驗收的重要法律依據,是建筑施工企業(yè)走向市場的橋梁和紐帶,合同的內容也直接關系雙方的根本利益。

3)強化合同管理,提高履約率。

4)合同管理對開拓國際市場,盡快與國際接軌,也有十分重要意義。我國已加入世界貿易組織

WTO,引用國際通用條款或FIDIC土木工程合同條款,規(guī)范合同當事人自覺按合同辦事,對開拓和開放工程建設市場,發(fā)展建筑業(yè),為國家創(chuàng)匯和節(jié)約建設資金,全面提高工程建設和管理水平具有重要和現(xiàn)實的意義。2建設工程合同的種類一個工程項目從立項到投入使用,特別是大中型項目,需要經歷一個十分復雜的過程。在這個過程中,鑒訂的合同可能有很多,但主要有以下幾種:

1)建筑工程勘察設計合同:項目法人(業(yè)主,發(fā)包人)與勘察人、設計人(承包人)為完成一定的勘察、設計任務,明確雙方權利、義務的協(xié)議。主要內容包括提交有關基礎資料和勘察設計文件(包括概預算)的日期和質量要求、費用及其他協(xié)作條件等條款。《建設工程勘察設計管理條例》(國務院293號令)、《建設工程勘察和設計單位資質管理規(guī)定》(1997年12月23日建設部)、《建設工程勘察質量管理辦法》(建設[2000]167號)、《建設工程勘察設計市場管理規(guī)定》(建設部65號令)等是此合同的簽訂依據。

2)建設工程委托監(jiān)理合同:業(yè)主聘請監(jiān)理單位代其對建設工程項目進行監(jiān)督管理,明確雙方權利、義務、責任的協(xié)議,該協(xié)議稱為建設工程委托監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同。其主要內容包括監(jiān)理對象,雙方權利、義務、責任、酬金、違約責任和爭議解決方式,其主要特征是高智能的技術。《工程建設監(jiān)理規(guī)定》(建監(jiān)[1995]737號)、《工程建設監(jiān)理單位資質管理試行辦法》(建設部令第16號)、《關于工程建設監(jiān)理費有關規(guī)定的通知》(國家物價局,建設部(92)價費字479號)等為監(jiān)理合同的主要法律依據。

3)建設工程施工合同:建設工程施工合同是承包人進行工程建設施工,發(fā)包人支付價款的合同。合同的主要內容包括工程范圍、建設工期、開工與竣工時間、工程質量標準、工程造價、技術資料交付時間、材料設備供應、質量保修范圍和保證期、雙方互相協(xié)作條款等。其主要法律依據是《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建設工程質量管理條例》(國務院279號令)、《建筑工程施工許可管理辦法》(建設部71號令)、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》(建設部48號令)、《房屋建筑工程和市政基礎設施工程竣工驗收暫行規(guī)定》(建建[2000]142號)、《房屋建筑工程質量維修辦法》(建設部80號令)等。結合我國具體情況和FIDIC(國際咨詢工程師聯(lián)合會)土木工程施工合同條件,國家建設部、國家工商行政管理局(2000年)的《建設工程施工合同文本》是各類工業(yè)與民用建筑施工管理和設備安裝的合同樣本。

4)建設工程物資采購合同:建設工程物資采購合同是具有平等主體的自然人、法人、其他組織之間為實現(xiàn)建設工程物資買賣,設立、變更、終止相互權利、義務關系的協(xié)議,一般分為材料采購合同和設備采購合同。其主要內容包括雙方當事人的詳情、合同價款、技術標準和質量標準、采購數(shù)量和計量方法、包裝方式、付款方式和辦法、交貨期限、違約責任及其他條款等。其法律依據有《建筑法》、《招標投標法》、《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(國家計委3號令)和地方法規(guī)等。

5)其他合同:加工承攬合同、技術合同、租賃合同等在《合同法》中均有所涉及,他們在建筑工程中應

用較少,這里就不在贅述。

3建設工程合同管理的內容

1)建立合同管理體系及管理制度,建立、健全合同管理檔案。

2)合同訂立前的管理。采取認真、嚴格的態(tài)度,做好市場預測、資信調查和訂立應具備的相應條件調查等合同訂立前的準備工作。

3)合同訂立中的管理。訂立合同是一種法律行為,雙方應當認真憑實據嚴肅擬定合同條款,做到合同合法、公平、全面、明確、有效。

4)合同履行中的管理。認真分析和跟蹤管理合同執(zhí)行情況,及時處理有關工程索賠事宜和合同糾紛事宜。

4加強合同管理的措施

1)普及建筑法規(guī)及合同法教育,培訓合同管理人才。通過學習有關的法律法規(guī),使合同當事人能知法、用法,能公正、公平、公開、獨立地工作,做好建設工程合同管理工作。

2)設立專門合同管理機構和配備合同管理人員。地方政府應設立專門合同管理機構和配備合同管理人員,對建設工程合同實施登記、審查等監(jiān)督管理;項目業(yè)主、建筑企業(yè)內部設立專門合同管理機構和配備合同管理人員,建立和健全有關規(guī)章制度。建立合同臺帳,并進行統(tǒng)計、檢查。

3)積極推行合同示范文本制度。積極推行合同示范文本制度,一方面有助于當事人了解、掌握有關法律法規(guī),有助于合同簽定的合法、公平、全面、明確、有效;另一方面,便于政府合同管理機關的監(jiān)督管理,也有利于仲裁機構或人民法院對合同糾紛的裁決。

4)實現(xiàn)建設合同的計算機管理。建立以微機數(shù)據庫系統(tǒng)為基礎的合同管理,便于對信息資料的收集、整理、存儲、處理、分析和使用。

5)推行“重信譽、守合同”評比活動,使大家關心合同管理,增強大家自覺履行合同意識。

6)借鑒和運用國外先進經驗和通用規(guī)范。借鑒國外運行的合同管理經驗,如國際咨詢工程師聯(lián)合會

編制的《FIDIC土木工程施工合同條件》或其他國家一些成功經驗。對完善我國建設項目的合同管理制度和市場開發(fā),都有十分重要的作用。

總之,通過良好的合同管理,才能保證合同當事人、合同訂立形式和程序的合法性,才能保證合同內容的全面、合法、明確,進而維護合同雙方的合法權益,維護社會正常的經濟秩序,創(chuàng)造較好的社會和經濟效益,使有限的投資發(fā)揮最大的經濟效果。

參考文獻

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篇8

關鍵詞：借用資質行為；掛靠行為；合同效力

中圖分類號：D923.6 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）05-0070-05

2015年3月1日起施行的《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》與2007年6月26日建設部頒布的原《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》（建設部令第159號）相比有所進步，包括：1.施工總承包資質專業(yè)類別仍為12個，專業(yè)承包資質專業(yè)類別由原來的60個減少為36個，同時專業(yè)類別名稱和等級有所變化，其中取消了19個類別；勞務分包資質由原來的13個專業(yè)類別合并為施工勞務資質企業(yè)資質，不再分類別和等級；2.資質類別方面，對不符合現(xiàn)行法律法規(guī)和只能要求的承包資質予以取消；對部分專業(yè)劃分過細、市場需求少、經營范圍相近的專業(yè)承包資質予以合并；3.在資質標準要求方面，對部分與目前工程實際制度不相適應的要求進行了調整， 取消了對項目經理的要求，將原來對項目經理的要求轉變?yōu)榱藢ㄔ鞄煹囊螅患壻Y質對建造師要求大部分專業(yè)保持不變，個別有所減少；二級資質對一級建造師的需求明顯增加；同時建造師可以做公司的技術負責人。

但整體來說，一方面，資質評價仍然是從企業(yè)資產、企業(yè)主要人員、企業(yè)工程業(yè)績和技術裝備等方面進行要求，專業(yè)類別仍舊細分過多，整個產業(yè)仍被切割得非常細碎，人才、技術、經驗無法流通，容易形成壟斷，影響整體發(fā)展，不利于競爭，也不利于兩岸建筑業(yè)的交流；另一方面，沒有資質的施工企業(yè)依舊不能十分容易地獲得相應資質，借用資質的掛靠行為并不會因此而減少。

臺灣地區(qū)的建筑業(yè)從1970年代之十大建設開始，已經在基礎設施、都市建設、科技廠房、商場住宅等各種工程建設中大展身手；大陸地區(qū)是在八九十年代開始大規(guī)模的城市建設，相比之下，臺灣地區(qū)至少提前二十年起步，加之雙方語言溝通無礙，本可在大陸建筑業(yè)市場有所參與并分得一杯羹，但由于資質管理上的嚴苛甚至不合理的要求等原因，致其并無一席之地可占。目前，除30余位臺灣注冊的建筑師經特批獲批一級注冊建筑師的個人資質，以及十余家建筑企業(yè)依據《臺灣建筑業(yè)企業(yè)進駐平潭綜合實驗區(qū)從事建筑活動管理辦法（試行）》完成備案外，兩岸建筑業(yè)上的交流并無實質上的進展。此時，即使臺灣企業(yè)想借用大陸企業(yè)資質承接工程，又會面臨合同無效的窘境，更不利于其權益的保護。

一、借用資質行為的認定

借用資質顧名思義就是沒有資質而要借用有資質的企業(yè)名義承攬工程，實務中稱其為掛靠，那為什么要掛靠呢？因為我國對建筑市場實行資質管理這一市場準入制度，沒有相應的資質就不能承攬相應的工程，但隨著經濟的快速發(fā)展，城鎮(zhèn)化的不斷推進，有資質的企業(yè)無法完成日益加大的工程量，沒有資質或低級資質的又無法插足進來，于是就催生了借用資質這種違反資質管理規(guī)定的行為。

（一）借用資質行為的特征

借用資質者沒有從事建筑活動的主體資格，或即使有此資格也不具備與項目要求相匹配的資質等級，如一些個人或沒有資質證書或資質等級未達到要求的建筑施工企業(yè)。因此，借用一方向借出方交納“管理費”，就成為掛靠的最重要特征。被掛靠人不實施管理，只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同并辦理相關手續(xù)，收取管理費而不進行管理，或者僅僅是形式上的管理，不承擔技術、質量、經濟責任[1]。如此，形式上的合法就非常容易地逃避了建設行政主管部門的監(jiān)管。

借用資質行為的認定可以綜合考慮以下幾個特征：

在構成要件上，首先雙方之間既無資產聯(lián)系亦無統(tǒng)一的財務管理、技術指導、質量監(jiān)管等聯(lián)系，而是獨立核算、自主經營和自負盈虧。最高人民法院2009年的關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）第三條①亦支持了該觀點，認為如果有財務管理、技術指導、質量監(jiān)管等必要管理的，應認定為企業(yè)內部承包合同。

其次，在整個掛靠關系中，與第三方訂立合同的被掛靠人和實際履行的一方之間并無合法或者實際上的人事調動、聘用及社會保險關系，同時前者與實際履行的勞動者之間也沒有合法的勞動用工和社會保險關系，而權利的最終享有者和利益盈虧的最終承受者實際上是實際履行一方，即掛靠人。因此，如若一方實際履行了義務，但卻只是以債務人的代表人身份作出履行，那么其并非權利義務的最終承受者，也就不構成借用資質行為。②

最后，即使當事人之間存在內部掛靠約定，但并不是掛靠人的所有對外行為均屬于外部掛靠行為，而必須限于掛靠人以被掛靠人的名義而且有使第三人相信其就是被掛靠人的表征如被掛靠人的資質、營業(yè)執(zhí)照、公章等。例如，在廣州市恒盛建設工程有限公司與方偉豐等買賣合同糾紛上訴案中法院認為黃培糧與恒盛公司之間基于工程項目施工而簽訂了《內部承包協(xié)議》，無論其構成所謂的項目承包或是項目掛靠性質但均未由此產生黃培糧有權以恒盛公司名義對外簽訂合同的法律效果；同時也不能認定作為合同相對人的方偉豐在主觀上善意且無過失地相信黃培糧有權以恒盛公司名義簽訂合同。③在該案中，由于黃培糧并非使用某公司的名義對外簽訂合同，因此不屬于直接的掛靠行為，而屬于無權。

（二）掛靠行為有別于行為

掛靠行為與行為具有相似之處，因為掛靠人與人均是以他人名義實施法律行為。在行為中，人是以被人名義實施法律行為，即對第三人而言人與被人并不是同一個人。與之相反，借用他人名義實施法律行為的行為人在這里表明，自己同與行為相關的那個名義載體是同一個人[2]。而署名與直接掛靠行為尤為相似。所謂署名，是指人事先經過被人的同意并不顯示自己的名字而直接以被人的名義與第三人實施法律行為并使第三人誤以為其就是被人[3]。掛靠行為亦是掛靠人以被掛靠人的名義與第三人實施法律行為而使第三人誤以為其是被掛靠人。但就署名而言，人為被人而實施法律行為，其法律后果由被人承擔，除基于合同享有約定的權利外，人不享有其他任何權利也不履行其他任何合同以外的義務；而掛靠人為其自己而實施法律行為，法律后果依約定由掛靠人自己承擔，被靠人則僅僅是名義上的載體罷了。

根據《建筑法》第二十六條④和《建設工程質量管理條例》第二十五條⑤的規(guī)定，該掛靠行為是違反資質管理規(guī)定的。掛靠行為是指掛靠人以被掛靠人的名義與第三人實施法律行為，同時被掛靠人與掛靠人約定該法律后果由掛靠人承擔的行為。此時，第三人會認為掛靠人即被掛靠人本人。建設工程、裝潢等采用資質作為行業(yè)準入條件的行業(yè)中所存在的掛靠經營行為，就是本文所探討的借用資質行為。

二、借用資質行為對合同效力的影響

合同效力指法律賦予合同的約束力，它包括有效合同、無效合同、效力待定合同、可變更可撤銷合同等。合同的法律約束力包括三個方面：一是履行合同約定的給付義務；二是不得擅自變更或解除合同；三是履行合同隨附義務[4]。

（一）認定合同無效的法律后果

《合同法》第五十二條⑥規(guī)定了合同無效的法定的五種情形，其中第五種情形作為兜底條款規(guī)定為違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，而在2004年最高人民法院出臺的關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（法釋[2004]14號）第一條又對違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定做了解釋，認為沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)的名義訂立的建設工程合同無效。對于這種掛靠行為是否導致合同無效，學說上有幾種觀點：

楊代雄教授認為，借用他人名義實施法律行為，出名人就該法律行為進行追認的對其發(fā)生效力；但在該法律行為被追認前，第三人有權以通知的方式將其撤銷。出名人不追認但第三人不知道借名人是借用他人名義而做出該法律行為的亦對出名人發(fā)生效力；反之，第三人明知行為實施者是借用他人名義的該法律行為不成立。依據相關情事可以斷定相對人并非只愿意與出名人締結法律行為時，該法律行為在借名人與第三人之間發(fā)生效力[5]。另有學者從掛靠行為的角度指出，當?shù)谌说暮贤鄬θ藶楸粧炜咳藭r，被掛靠人與掛靠人都應當承擔責任，因為掛靠經營違反法律強制性規(guī)定，掛靠人與被掛人都是明知，此時二者都存在過錯[6]。還有學者站在立法論的角度，在違約之時掛靠人與被掛靠人應對第三人承擔連帶責任[7]。

借用資質行為的法律效果可以從意思自治原則與信賴保護原則來進行考量。基于自我的意思表示形成法律關系的意思自治原則，是對個體在法律關系形成過程中自己意愿的認可[8]。在意思自治實現(xiàn)過程中，為促進交易的便捷進行，保障交易的安定性法律有必要確認一種能夠彰顯主觀權利的事實，并進而規(guī)定凡對該權利外觀事實付出信賴者，如其信賴合理、正當則應得到法律的保護[9]。因此，信賴原則與自我約束原則共同構成了法律行為交往中的基本原則。人們不但可以信賴法律行為上的意思表示而且只要存在表意人通過某種行為以可歸責于自己的方式造成了存在某種意思表示的表見那么人們還可以信賴這種表見[10]。

借用資質行為從意思自治的角度看，無論是掛靠人的意愿、被掛靠人的意愿抑或是相對人的意愿，均應得到應有的尊重。掛靠人的意愿是為自己的利益而簽訂合同，被掛靠人的意愿是法律行為的后果歸于掛靠人，相對人的意愿則為與被掛靠人簽訂合同；但是從信賴保護及權利外觀主義看，由于被掛靠人的可歸責的行為，若將某資質出借給掛靠人使用并簽訂合同，誘使第三人認為掛靠人就是被掛靠人的權利外觀，此時應對第三人的積極信賴利益予以保護[11]。

掛靠人通過被掛靠人的名義與第三人簽訂合同會產生以下法律效果：

1.如果第三人沒有理由知道掛靠人是借用他人資質，并且只愿意與被掛靠人簽訂合同，由于被掛靠人事先同意掛靠人使用其名義應當類推適用《合同法》第四百零三條，由被掛靠人作為掛靠人簽訂合同的主體；同時，根據《合同法》第四十九條的規(guī)定，第三人有權撤銷該法律行為。

2.如果第三人明知掛靠人是借用他人資質，那么他將不受信賴原則的保護，二者的行為依據意思表示來決定。如果掛靠人與第三人事前通謀作出意思表示卻都不受其拘束，此時成立通謀虛偽表示，根據《中華人民共和國民法通則》第五十二條之規(guī)定，該行為無效；如果第三人與掛靠人都愿意受其意思表示的拘束，那么，該行為在第三人與掛靠人之間有效。

3.如果第三人并不看重行為人具體是誰，即不論是掛靠人還是被掛靠人，第三人都將與其訂立合同，那么，為避免第三人利益受損，防止掛靠人逃避債務，第三人有權主張掛靠人為法律行為的主體。

4.若借用資質行為違公共利益或者禁止性規(guī)定，那么該行為無效[12]。

具體而言，如果依據最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（法釋[2004]14號）那樣，僅就字面含義即徑行認定掛靠行為無效，但卻又參照合同約定支付工程價款，不僅不能起到懲罰的作用，還會在私法上侵害合同守約方的利益。因此，正如有的學者所說：“在違反那些不具備強烈的倫理基礎的規(guī)范時，應避免產生無效的后果。”[13]如此才能規(guī)避以下不良影響的發(fā)生：

1.合同無效對工程造價確定的影響。在工程質量驗收合格的前提下，即便合同無效，承包人也有權請求參照合同進行結算，即用“無效合同有效化”處理原則，這在一定程度上縱容了某些違法行為。

2.合同無效將影響質量索賠范圍及計算。若合同有效則發(fā)包人可按合同約定計算索賠金額，也可按法律規(guī)定索賠相應的間接損失。但合同無效通常只能索賠修復費用等直接損失，其他間接損失很難索賠，也不能依據合同約定直接計算索賠金額。

3.合同無效將對工期索賠產生重大影響。若合同有效，則可直接依據合同或法律規(guī)定計算工期違約金；若合同無效，則過錯責任很難界定，因工期引起的相關費用索賠也難以得到支持。

4.合同無效對利息計算有一定的影響。利息屬于法定孳息，不論合同是否有效，發(fā)包人均應支付利息，但利息的計算則與合同效力有關。若合同有效，則利息可按合同約定計算（不得高于中國人民銀行同期同類貸款利率標準）；若合同無效，則不能直接按合同約定計算，此時，利率標準及利息起算點均帶有較大不確定性，對承發(fā)包雙方均有一定的風險。

5.合同無效阻礙業(yè)主請求施工人承擔質量擔保責任。

總之，并不是所有違反法律禁止性規(guī)定的合同都被當然地認定為無效，換一種說法，民事主體訂立的合同違反禁止性規(guī)定與合同無效并不完全是一回事[14]。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定并不必然導致建設工程合同無效，而認定合同無效反而損害了守約方業(yè)主的合同利益。

（二）借用資質與合同效力的檢討

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》[2004]14號第一條規(guī)定，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第二條又規(guī)定，建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持；二者實屬矛盾。

國家出于規(guī)范建筑市場秩序的目的，對建設工程的施工主體實行市場準入制度，即通過資質對其進行管理，施工主體違反資質管理強制性規(guī)定的行為是公法上的違法行為，后果是對其進行行政處罰；是否因該違法行為而否定其在私法上的權利義務，需要法律上對其進行評價。建設工程合同是私主體即業(yè)主和施工人意欲發(fā)生私法上權利得喪變更而訂立合同的民事法律行為[15]。是不是所有違反資質管理強制性規(guī)定的行為，都會導致私法領域的建設工程合同無效？答案是否定的。資質管理的強制性規(guī)定有管理性規(guī)定和效力性規(guī)定之分；違反效力性強制性規(guī)定的都會導致建設工程合同無效。那么什么樣的違反資質管理強制性規(guī)定的行為屬于效力性強制性規(guī)定，什么樣的違反資質管理強制性規(guī)定的行為屬于管理性強制性規(guī)定，有一個法律上的評價和甄別。《建筑法》上專門對違反資質管理強制性規(guī)定的行為進行了規(guī)定。根據傳統(tǒng)民法理論，建設工程合同無效的法律后果是將上述違反資質管理強制性規(guī)定的行為認定為導致建設工程合同無效的情形，是否有利于對合同當事人利益的保護？值得商榷。司法解釋的這樣安排，并不能起到規(guī)范建筑市場的目的，也無法遏制違反資質管理強制性規(guī)定的行為。因為認定建設工程合同無效后，非但不能起到懲罰實際施工人的目的，反而不利于業(yè)主利益的保護，特別是在建設工程驗收合格，實際施工人可以參照合同主張工程價款的情形。

在行政法上已經對違反資質管理強制性規(guī)定的行為進行行政處罰的情形下，是否有必要對當事人間的私法關系進行干涉？實值探討。

依據《合同法》第五十八條的規(guī)定，一旦合同被認定為無效，當事人就要返還財產使合同恢復原狀。即使不能返還或者沒有必要返還的，也應當折價補償。事實上，認定建設工程合同無效只能在合同尚未開始履行的情況下才能起到足夠的預防作用，阻止不符合資質條件的承包人將來的履行行為；但是建設工程合同被認定無效的結果對于不符合資質條件的承包人來說也沒有任何損失。而合同已經履行一部分或者全部履行完畢的情況下，再認定建設工程合同無效僅能對合同無效后將要履行的行為起到阻礙作用又或者是完全不起作用，之前已經履行的部分即便合同被認定無效后依舊能得到補償。在尚未開始履行、部分履行、完全履行的三種情況下，不符合資質條件的承包人并不會因為合同被認定無效而受到財產損失。既然不會遭受財產損失，不符合資質條件的承包人必然會抱著合同無效也無妨的心理來承包工程，此時合同無效對其的阻礙作用可以說是微乎其微[16]。

所以，單純認定違反資質管理規(guī)定的建設工程合同無效無法在現(xiàn)實中起到預防作用，也不符合現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的需求。因此，違反資質管理規(guī)定在利益衡量的層級上不應再對合同效力產生影響，而應當維持合同有效。如果合同尚未履行，行政機關可以依法行使行政權力，采取禁止當事人繼續(xù)履行、吊銷營業(yè)執(zhí)照等措施使得該種行為不能得以履行，如果合同已經完全得以履行，行政機關也可以依法對違反資質管理的行為加以處罰，行政處罰的方式包括：責令改正、責令停業(yè)整頓、降低資質等級、吊銷資質證書、罰款等[17]。降低資質等級和吊銷資質證書可以說是對被掛靠方的有力處罰，不僅使其無資質可借，更使其自身亦無法承攬相應資質等級的工程；罰款是對實際施工人最有效的行政處罰措施，有助于從根源上懲治違反資質管理的行為。

三、借用資質與合同效力的重新定位

隨著建筑市場的充分發(fā)展，我們對建筑市場的規(guī)律也有了更深刻的理解與認識，最高人民法院2009年的關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）已經明顯區(qū)別于2004年出臺的“解釋一”的規(guī)定，其第二條規(guī)定，當事人以建設工程施工合同具有下列情形之一，主張無效的，不予支持。具體包括承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效。第三條對掛靠行為和內部承包行為的認定做了區(qū)分，即承包人與其下屬分支機構或者職工簽訂合同，將其承包的全部或者部分工程承包給其下屬分支機構或者職工施工，并對其下屬分支機構或者職工的施工進行財務管理、技術指導、質量監(jiān)管等必要管理的，應認定為企業(yè)內部承包合同。當事人以上述內部承包合同的承包人無施工資質為由，請求認定合同無效的，不予支持。

司法機關在處理建設施工糾紛，特別是在處理資質與合同效力問題時應該始終堅持利益衡量的內在邏輯。在處理建設施工糾紛時進行利益衡量是一種類型化思維方式，同時也是一種實質法律推理，它將利益衡量作為確立大前提的一般方法和原則，沿著法律推理的程式，得出有效的案件處理結論，在禁止性法規(guī)未明示的情況下，并且也無法依據相關法律條文或者規(guī)定直接推斷出法律行為效力的時候，就需要綜合衡量一下該法律條文或者規(guī)定所保護的法益與法律行為本身所涉及的法益，由此來判定該法律行為的效力是否有效[18]。建設工程施工合同糾紛利益衡量的內在邏輯是：立足于不同的案件事實基礎，準確識別承包人、發(fā)包人、其他招標投標人利益乃至合同自由利益（平等與意思自治）、質量合格與安全達標的工程項目成果、招投標制度經濟效益、建筑業(yè)的健康與發(fā)展繁榮、良好的市場經濟秩序等社會公共利益訴求，進而依據利益位階、社會效果、公共政策、弱勢保護因素標準進行利益保護方案的比較、取舍，再與現(xiàn)行法律框架反復比對、權衡、檢驗與校正，形成最終的法律判決理由。這一邏輯過程可以保證司法機關得出裁判的審慎性和規(guī)范性，同時增強判決結果的可預測性，為解決當事人的權益矛盾、妥善解決糾紛提供具有實際操作性的新路徑。

四、結語

對于借用資質一方來說，借用資質行為可以使其繞過過高的資質制度門檻及過于繁瑣的審批程序來承攬工程，而對于出借一方（即被掛靠方）來說，還可以收取可觀的管理費，這對于雙方而言均為雙贏之舉，而判定因借用資質而簽訂的建設工程合同無效并不會對借用人造成嚴重的不利后果。因此，一方面，認定因借用資質行為而訂立的建設工程合同有效，以便約束施工人來保護業(yè)主的違約質保利益；另一方面，進行資質改革并加大對借用資質行為的行政處罰，才是規(guī)范建筑市場秩序之王道。

注 釋：

①最高人民法院2009年的關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）第三條承包人與其下屬分支機構或者職工簽訂合同，將其承包的全部或者部分工程承包給其下屬分支機構或者職工施工，并對其下屬分支機構或者職工的施工進行財務管理、技術指導、質量監(jiān)管等必要管理的，應認定為企業(yè)內部承包合同。當事人以上述內部承包合同的承包人無施工資質為由，請求認定合同無效的，不予支持。

②上海市第二中級人民法院（2012）滬二中民二（民）終字第1968號民事判決書。

③廣東省廣州市中級人民法院（2010）[中法民二終字第2213號民事判決書。

④《建筑法》第二十六條規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

⑤《建設工程質量管理條例》第二十五條規(guī)定，禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業(yè)務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。

⑥《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

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〔13〕[德]梅迪庫斯，邵建東譯.德國民法總論[M].北京：法律出版社，2000.483.

〔14〕周效宇.論違反強制性規(guī)定合同之效力[D].吉林大學，2013.

〔15〕周佑勇.工程法學[M].北京：中國人民大學出版社，2010.

〔16〕林鐠海.《建設工程施工合同司法解釋》操作指南[M].北京：法律出版社，2008.298.

篇9

第一條為進一步加強和規(guī)范城市規(guī)劃區(qū)內的個人住宅建設管理。促進經濟和社會的協(xié)調、可持續(xù)發(fā)展，根據國家有關法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定，結合本市實際，制定本規(guī)定。

第二條本規(guī)定適用于市城區(qū)范圍內新建、擴建、改建和翻建個人住宅及其管理活動。

本規(guī)定所稱城區(qū)是指《市城市總體規(guī)劃》規(guī)定的城市規(guī)劃區(qū)、規(guī)劃強控區(qū)和新區(qū)。

本規(guī)定所稱強控區(qū)范圍是指新區(qū)規(guī)劃控制范圍、國家森林公園規(guī)劃區(qū)控制范圍、公園規(guī)劃區(qū)范圍、城市規(guī)劃區(qū)內舉水河兩側道路紅線以外100米范圍以及因城市建設和發(fā)展需要實行規(guī)劃控制的區(qū)域。

調整城市規(guī)劃區(qū)和建設用地范圍，因市城市總體規(guī)劃和土地利用總體規(guī)劃修編。本規(guī)定適用范圍也隨之調整。

第三條市城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門是全市個人住宅建設的規(guī)劃主管部門。

市國土資源管理部門是全市個人住宅建設的土地主管部門。負責個人住宅建設的土地管理工作。

協(xié)同實施本規(guī)定。市建設、房產、發(fā)展和改革、環(huán)保、農業(yè)、林業(yè)、公安消防、交通、審計、監(jiān)察、供電、供水等有關部門和街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)以及行政村村委會(社區(qū)居委會)按照各自職責。

第四條符合本規(guī)定規(guī)定建房條件的村(居)民個人建房。只準在村(居)民點或住宅小區(qū)內按規(guī)劃要求進行建設。禁止零星建設單棟獨戶個人住宅。

提倡和鼓勵城鎮(zhèn)居民和村民購買商品住宅。

第五條個人住宅建設應當符合規(guī)劃。科學選址，合理布局，功能齊全，配套建設，節(jié)約用地，集約建設，安全施工，保護環(huán)境。

笫二章個人建房基本規(guī)定

第六條市城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門按照下列規(guī)定對個人住宅建設實施規(guī)劃管理。

(一)按照統(tǒng)一規(guī)劃、成片改造、配套建設的原則。

(二)新建、改建、擴建個人住宅。并據此向市國土資源主管部門申請辦理土地使用手續(xù)或其他相關用地手續(xù)，依法取得建設工程規(guī)劃許可證副本后，方可進行建設。

副本除不得作為領取房屋權屬證書依據外，個人住宅建設工程規(guī)劃許可證實行正本、副本制度。與正本具有同等法律效力。

(三)村(居)民點或住宅小區(qū)修建性詳細規(guī)劃。由具有相應資質的規(guī)劃設計單位編制，按法定程序報市政府審批后實施。

(四)嚴禁城鎮(zhèn)居民和非本村村民購買農村集體土地使用權新建個人住宅。

第七條市國土資源主管部門按照下列規(guī)定對個人住宅建設實施土地管理。

(一)市國土資源主管部門應當會同市發(fā)展和改革部門制定并下達土地利用年度計劃指標。

(二)農村村民建設住宅應當符合土地利用總體規(guī)劃和城市規(guī)劃。充分利用原有宅基地、村內空閑地和村周邊的荒地。嚴禁占用基本農田。因實施城市規(guī)劃需要占用農用地的應依法辦理農用地轉用審批手續(xù)，其中占用耕地的還必須落實耕地占補平衡政策。

(三)農村村民一戶只能擁有一處宅基地。

(四)農村村民宅基地和在集體土地上已建成的村民住宅。不得向城鎮(zhèn)居民和非本村村民出售、轉讓。

或者將原有住房改為經營場所等其他用途，農村村民將原有住房出售、贈與他人。再申請建房的一律不予批準。

涉及直系親屬之間因房產繼承或贈與發(fā)生土地使用權轉移變更的應當在市房地產管理部門辦理完房產過戶手續(xù)后再由國土資源部門辦理土地使用權變更手續(xù)。

(五)農村村民一戶一宅之外(因繼承房產等依法取得2處以上宅基地除外)宅基地、已安排異地新建的原有宅基地、戶口遷出本集體經濟組織和農村五保戶騰出的宅基地。

(六)已取得建設用地通知書或土地使用權證。屬集體土地的交原村集體經濟組織管理，屬國有土地的交市土地收購儲備中心儲備。

(七)從本規(guī)定實施之日起嚴禁村(居)民委員會向城鎮(zhèn)居民和非本村村民供應、出售宅基地。城鎮(zhèn)居民和非本村村民居住用地由市土地收購儲備中心通過招標、拍賣、掛牌的方式取得。

停止審批新的個人住宅用地。確屬危房的可以申請在原址按原規(guī)模進行維修，第八條強控區(qū)范圍不得新建或擴建(含加層)個人住宅。不能保證居住安全、不適宜居住的房屋，可以申請在經批準的村(居)民點或住宅小區(qū)內按規(guī)劃要求異地建設，原土地屬集體土地的交原村集體經濟組織管理，屬國有土地的交市土地收購儲備中心儲備。

第九條個人住宅建設應當符合下列要求：

(一)符合市土地利用總體規(guī)劃和城市總體規(guī)劃、分區(qū)規(guī)劃、詳細規(guī)劃和近期建設規(guī)劃的要求；

(二)符合城市景觀規(guī)劃要求。

(三)符合消防、交通、園林綠化、風景名勝、文物保護、供電、供水、排水、防洪、通訊等專業(yè)規(guī)劃的要求。

(四)滿足日照、通風、采光的要求。

(五)符合公共衛(wèi)生、公共安全的要求。

(六)不得占用城市道路、城市公共設施、城市公共綠地和城市市政公用設施規(guī)劃預留用地；

(七)城市支路、小區(qū)街坊路兩側建個人住宅。

(八)所選位置的土地規(guī)劃用途必須是居住用地；

(九)符合國家、省、市有關法律、法規(guī)、技術規(guī)范和政策要求。

第十條嚴禁在下列規(guī)劃控制區(qū)域內新建、擴建、改建和翻建個人住宅：

(一)房屋侵占城市道路、公共綠地。

(二)屬近期改造和新建的區(qū)域；

(三)埋設地下管線、高壓線走廊和影響市政設施的區(qū)域；

(四)城市規(guī)劃道路紅線控制的區(qū)域；

(五)城市水域、河道、防洪、排水需要控制的區(qū)域；

(六)鐵路和高速公路用地控制區(qū)域；

(七)嚴重污染和易燃易爆控制區(qū)域；

(八)文物古跡保護區(qū)、風景名勝區(qū)域；

(九)因城市發(fā)展需要實行規(guī)劃控制的區(qū)域；

(十)法律、法規(guī)禁止個人住宅建設的其他區(qū)域。

第十一條鼓勵采取業(yè)主開發(fā)和土地整理方式進行舊城(村)舊住宅區(qū)和城中村改造。統(tǒng)一規(guī)劃、集中建設住宅小區(qū)。

第十二條因城市建設發(fā)展需要實行規(guī)劃控制的區(qū)域、已列入舊城(村)改造規(guī)劃和土地整理的區(qū)域以及具備聯(lián)片開發(fā)條件的區(qū)域內的危房。其土地及地上建筑物由市土地收購儲備中心依法儲備。

第十三條因城市建設等公共利益需要拆遷的應當實行貨幣補償安置。統(tǒng)一規(guī)劃拆遷安置小區(qū)。被拆遷還建戶是城鎮(zhèn)居民的必須使用國有土地。違法建設的個人住宅在政府拆遷時不予補償和安置。

第十四條根據申請建房類別、建房選址所在區(qū)域和城市規(guī)劃要求。符合本規(guī)定有關規(guī)定和個人建房條件的可以采取下列方式：

(一)個人原址改擴建。現(xiàn)有宅基地面積在規(guī)定標準之內。可以適當調整個人住宅用地邊界。

(二)個人易地新建。農村村民建房應當逐步向規(guī)劃確定的村(居)民點或住宅小區(qū)集中。

并組織土地整理或復墾。國土資源主管部門在核發(fā)用地批準文件時，村(居)民按規(guī)劃易地實施個人建房的應當在新房竣工后三個月內拆除原宅基地上的建(構)筑物和其他附著物。原宅基地由村(居)民委員會依法收回。應當注明新房竣工后退回原有宅基地的內容，并負責監(jiān)督實施；未退回的不得核發(fā)土地使用權證、房屋所有權證。

(三)個人住宅轉讓。轉(受)讓雙方應當在交易發(fā)生之日起30日內向市國土資源局提出土地變更登記申請。

第十五條不在強控區(qū)范圍內且符合本規(guī)定第九條規(guī)定。以下情況可以申請建房：

(一)屬于本農村集體經濟組織或本行政村的村民；

(二)由村民轉為居民后。

(三)建房位置不影響規(guī)劃。且只能用于個人建房的

(四)依法經招標、拍賣、掛牌取得土地使用權的

(五)市政府規(guī)定的其他情形。

第三章個人建房審批程序

第十六條符合條件和要求的各類個人住宅建設。均須按照下列程序依次辦理：

(一)規(guī)劃管理部門辦理個人住宅建設用地規(guī)劃許可證(房屋改建除外)

(二)國土資源部門辦理農用地轉用、土地征收(用)土地使用權出讓或轉讓、個人建設用地通知書(附標明四界的宗地圖)或土地使用權證書等手續(xù)(原有住宅用地范圍內改建除外)

(三)規(guī)劃管理部門辦理建設工程規(guī)劃許可證；

(四)建設部門辦理施工許可手續(xù)；

(五)規(guī)劃管理、國土資源、建設等部門辦理竣工驗收手續(xù)；

(六)房地產管理部門辦理房屋所有權登記手續(xù)。

第十七條符合建房條件的村(居)民。持村(居)民委員會同意建房的意見，向所在街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)提出建房申請。

應當及時依法召開村(居)委會會議或村(居)民代表會議進行審議，村(居)民委員會在接到個人建房申請后。本村(居)委會或者該戶村(居)民所在村(居)民小組張榜公布，征詢本村村(居)民意見。

第十八條街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)接到村(居)委會上報的有關申請材料后。應當及時會同市國土資源、規(guī)劃管理部門進行實地踏勘審核。

第十九條市規(guī)劃管理部門按下列程序和要求審核審批：

(一)村民(居民)個人提出申請并提交下列材料：

1書面申請(擬建地點、層數(shù)、面積、戶主姓名、聯(lián)系電話)

2常住人口戶籍證明及身份證明；

3所在村(居)民委員會意見及“四鄰”意見；

4所屬街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)審核意見；

5土地權屬證明(含宗地圖)

6屬改建、擴建的提供原有房屋權屬證書；

7屬拆遷還建的提供經市政府批準的拆遷還建安置方案和拆遷主管部門的拆遷證明、拆遷還建協(xié)議書等原件；

8屬危房改建的提供權威機構確認的房屋安全鑒定部門出具的危房鑒定書和原房屋照片；

9擬建房屋及周圍1500或11000現(xiàn)狀地形圖；

10其他有關的材料及圖件。

(二)個人住宅建設申請由市規(guī)劃主管部門統(tǒng)一受理。受理后單獨或者會同市國土資源局進行現(xiàn)場勘察并進行審核。

第二十條市國土資源部門按下列程序和要求審核審批：

(一)村民(居民)個人提出申請并提交下列材料：

1向所在村(居)民委員會提出書面申請；

并由村(居)委會簽署意見；2經村(居)民代表會議或村(居)民會議討論通過。

3所屬街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)審核并簽署意見；

4規(guī)劃部門出具個人建房選址意見書。

(二)報市政府批準。涉及占用農用地的應當由市國土資源主管部門擬定農用地轉用方案。同時一并辦理土地使用審批手續(xù)；對占用耕地的要先落實耕地占補平衡后再按規(guī)定辦理用地審批手續(xù)。

(三)對符合條件予以批準的核發(fā)用地批準文件(附標明四界的宗地圖)并組織實地放線。并說明理由。

(四)驗收發(fā)證。

第二十一條業(yè)主單位或者村(居)民委員會根據建房戶數(shù)量和實際用地需求。申請住宅小區(qū)建設的應當持下列材料向市規(guī)劃、國土資源部門提出用地和建房申請：

(一)住宅小區(qū)建設申請；

(二)經市政府審批同意的住宅小區(qū)修建性詳細規(guī)劃;

(三)街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)審核意見；

(四)屬拆遷還建的提供拆遷安置方案、拆遷證明和拆遷協(xié)議；

(五)建房戶戶數(shù)和每戶面積安排說明；

(六)使用林地的應提供使用林地審核同意書；

(七)其他需要提交的材料。

村(居)民委員會審查確認后統(tǒng)一報街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)審核，村(居)民個人申請在住宅小區(qū)內建設住宅的應當按本規(guī)定第十九條、第二十條的規(guī)定提交申請材料。經審核符合住宅建設條件的報市規(guī)劃、國土資源主管部門審批，分戶核發(fā)土地使用權證和建設工程規(guī)劃許可證。

不得變相進行經營性房地產開發(fā)或用于不符合規(guī)定條件的個人建房，村(居)民住宅小區(qū)用地批準后。否則按非法用地處理。

笫二十二條村(居)民需要在用地范圍內建造圍墻的應當經村(居)民委員會審核同意。并向市規(guī)劃、國土資源部門申請辦理規(guī)劃和土地審批手續(xù)，街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)監(jiān)督實施，現(xiàn)場查驗和確認建造圍墻的位置、高度等事項。

不得妨礙公共通道、管線等公共設施，個人建房需要設立圍墻的不得超越經批準的宅基地范圍。不得影響相鄰房屋的通風、采光和日照，高度不得超過2.5米，臨街應建設通透式圍墻。

第四章個人建房管理

第二十三條個人住宅建設。應當嚴格按照用地批準文件、建設工程規(guī)劃許可證、建設工程施工許可證的規(guī)定和核準的施工圖紙進行施工。

應當按規(guī)定向市規(guī)劃、國土資源等主管部門申請驗收，個人住宅竣工后。檢查個人建房是否按照批準的面積和要求使用土地、進行建設；未經驗收的市規(guī)劃主管部門不予換發(fā)《建設工程規(guī)劃許可證》正本，市房地產管理部門不得為其辦理房屋所有權登記等手續(xù)；驗收合格后方可換發(fā)《建設工程規(guī)劃許可證》正本，并辦理土地使用權、房屋所有權登記手續(xù)。

第二十四條建房戶在領取《建設用地規(guī)劃許可證》建設工程規(guī)劃許可證》副本后一年內建設有效。無法在規(guī)定期限內開工的可以在期日前30日內向市規(guī)劃主管部門申請辦理延期手續(xù)。逾期不動工、且未辦理延期手續(xù)的所持證件自行失效。

笫二十五條街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)和村(居)委會應當加強對轄區(qū)內個人建房活動的監(jiān)督檢查。發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)建設行為的應當予以勸阻、制止；勸阻、制止無效的應當在24小時內書面報告市政府和市政府有關職能部門。

第二十六條嚴禁個人未經批準或者騙取批準建房。或者違反許可內容和要求擅自建房，違法建設的個人住宅不受法律保護，不得出租、經營、轉讓、抵押、擔保、繼承和贈與。

未取得城市規(guī)劃主管部門頒發(fā)的建設用地規(guī)劃許可證，村(居)民新建、擴建、改建個人住宅。國土資源主管部門不得辦理土地使用權審批手續(xù)；未取得土地使用權證或土地使用通知書的規(guī)劃主管部門不得辦理建設工程規(guī)劃許可證副本；未取得建設工程規(guī)劃許可證正本和土地使用權證的房產部門不得辦理房屋所有權登記手續(xù)。

第二十七條違反本規(guī)定有關規(guī)劃管理規(guī)定的由市規(guī)劃主管部門依照《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《省城市建設監(jiān)察條例》有關規(guī)定予以查處。

第二十八條違反本規(guī)定有關土地管理規(guī)定的由市國土資源主管部門依照《中華人民共和國土地管理法》和《省土地管理實施規(guī)定》有關規(guī)定予以查處。

不按規(guī)定拆除原有房屋、退還宅基地的按非法占用土地處理。超過規(guī)定的標準多占的土地和新建房屋竣工后。

第二十九條違反本規(guī)定有關建筑施工、建設工程質量和施工安全管理規(guī)定的由市建設行政主管部門依照《中華人民共和國建筑法》《建設工程質量管理條例》《建設工程安全生產管理條例》及《建筑工程施工許可管理規(guī)定》有關規(guī)定予以查處。

第三十條違反本規(guī)定規(guī)定。非法批準村(居)民住宅用地和建設的其批準文件無效。對非法批準村(居)民住宅用地和建設的有關部門、街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)及村(居)委會的直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法依規(guī)追究有關責任，因此造成當事人損失的應依法承擔賠償責任；并依法拆除地上建(構)筑物，收回非法批準、使用的土地。

第三十一條任何個人不得借改建、擴建、聯(lián)建個人住宅之名。與建筑商非法或變相開發(fā)、出租、出售房地產。凡違反本條規(guī)定的依法從嚴查處。

第三十二條市規(guī)劃、國土資源、建設、房產等相關職能部門的執(zhí)法監(jiān)察人員。應當依照法定職權，加強對個人住宅建設的監(jiān)督檢查，依法制止違法違規(guī)建設。

第五章附則

第三十三條堅持屬地管理和職能管理相結合的原則。建立“集中統(tǒng)一，協(xié)調高效”聯(lián)動管理機制。市政府各有關部門、街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)以及村(居)委會要認真履行各自職責，做到各司其職、各負其責，共同抓好個人住宅建設管理工作。

第三十四條建房戶、施工人員應當配合相關執(zhí)法監(jiān)察人員的監(jiān)督檢查工作。如實提供有關情況和資料，不得阻撓執(zhí)法監(jiān)察人員依法執(zhí)行公務。對無理拒絕、阻撓執(zhí)法監(jiān)察人員依法執(zhí)行公務的由公安機關根據《中華人民共和國治安管理處罰法》等有關法律法規(guī)的規(guī)定進行處罰；情節(jié)嚴重構成犯罪的依法追究刑事責任。

第三十五條市規(guī)劃、國土資源、建設、房產、公安、消防、林業(yè)、發(fā)展改革、環(huán)保、農業(yè)、審計、監(jiān)察、供電、供水、交通等有關部門的工作人員。個人建房管理工作中、、的由任免機關或監(jiān)察機關依法依規(guī)給予行政處分；構成犯罪的由司法機關依法追究刑事責任。

對審查不嚴、監(jiān)管不力、弄虛作假、越權審批的依法依規(guī)追究相關人員的責任；構成犯罪的由司法機關依法追究刑事責任。街道辦事處(開發(fā)區(qū)管委會)村(居)民委員會應當依法加強對個人住宅建設的管理。

第三十六條當事人對行政許可和行政處罰等具體行政行為不服的可以依法申請行政復議或向法院提訟。

第三十七條鐵路沿線控制區(qū)、高速公路沿線控制區(qū)、國道沿線控制區(qū)和大別山電廠周圍控制區(qū)參照本規(guī)定執(zhí)行；鄉(xiāng)鎮(zhèn)區(qū)規(guī)劃區(qū)范圍內個人住宅建設管理可參照本規(guī)定執(zhí)行。

篇10

關鍵詞：建設工程，安全監(jiān)理，安全控制措施

 

一、明確安全監(jiān)理任務

⑴認真貫徹執(zhí)行“安全第一、預防為主”的方針,認真貫徹執(zhí)行國家和地方行政主管部門頒發(fā)的關于安全生產的法律、法規(guī)和安全規(guī)定。⑵督促承包商建立健全安全生產的組織保證體系,落實安全生產責任制。⑶督促承包方對操作人員進行安全培訓教育,并組織好分項分部工程安全技術交底。⑷檢查承包方各項安全措施到位情況,和關鍵工序的安全防護措施。⑸指令總包單位與分包單位訂立安全協(xié)議。⑹檢查承包方的其它各項安全工作,如防火、防洪,冬防寒夏防暑及衛(wèi)生防疫等。⑺監(jiān)理部選派得力的工程師,從事安全監(jiān)理工作,并建立崗位責任。

二、施工階段安全監(jiān)理要點

工程項目開工后,在全面審查承包商的施工組織設計時,要著重審查安全操作規(guī)程,并督促各項制度的落實,責任到人,安全設備到位。受業(yè)主委托,安全監(jiān)理工程師代表業(yè)主全權處理施工中的違章操作現(xiàn)象,同時也有義務協(xié)助承包商完善各種管理制度。

施工階段安全監(jiān)理的主要方法有:

⑴審查各類有關施工安全的文件,審查進場作業(yè)的各單位資質及他們對各工序的安全施工技術措施和安全保證體系、人員配備。

⑵審查在本工程擬應用的新工藝、新技術安全措施是否落實。

⑶審查承包商在工序交接檢的安全報告。

⑷跟蹤檢查,簽辦安全技術證書;對每道工序的安全事宜予以確認。

⑸在施工中,如遇下列情況,負責安全的監(jiān)理工程師,可下達暫時停工指令,安全監(jiān)理工程師在下達“暫時停工指令”后,及時上報總監(jiān)辦,請總監(jiān)代表復核后,補發(fā)書面停工令或撤消。①施工中出現(xiàn)安全異常,經檢查指出,未見改進或改進措施不合要求者;②已發(fā)生事故未處理而繼續(xù)施工者;③安全措施未經檢查,或無措施擅自施工者;④擅自變更設計圖紙盲目施工者;⑤擅自變更使用未經檢驗合格的材料構件者;⑥未經資質審查進場的分包人員,擅自施工者;

⑹最容易引發(fā)安全事故的主要有:

①腳手架。腳手架是高空作業(yè)中必不可少的設施,腳手搭設不牢,不穩(wěn)以及使用不當,都容易出現(xiàn)事故,因此腳手架是安全監(jiān)理的重點之一。博士論文，建設工程。

首先,腳手結構搭設前對所用材料,都要認真挑選,不合格的不能使用,腳手架搭設要牢固、穩(wěn)定,不僅要有足夠的堆料、操作、運輸使用面積,同時又能確保在各種天氣和規(guī)定荷載下,不變形、不傾斜、不搖晃,并且拆、裝方便。

腳手架起用前,要經常檢查,使用嚴格控制堆料,不得超載,上下層交叉作業(yè)時,要按規(guī)定設防護網,發(fā)現(xiàn)主桿沉陷、懸空,節(jié)點松動,歪斜變形等,要停止操作,認真加固好后使用,大風、大霧、大雨天應暫停使用。

②高空作業(yè)。工程在施工過程中,高空作業(yè)往往是在所難免的,而高空作業(yè)防護不當,往往是事故發(fā)生的重要因素。因此在安全監(jiān)理工作中,特別注意此環(huán)節(jié)中的臨邊作業(yè),洞口作業(yè)及懸空操作。a)臨邊作業(yè)。建筑物的外墻、陽臺、窗臺等往往需臨邊施工,在臨邊作業(yè)時,要按安全規(guī)程設置,可靠的防護欄、防護網并裝安全門。博士論文，建設工程。b)洞口作業(yè)。博士論文，建設工程。對施工中預留的洞口,要按規(guī)定設置護欄,護欄上裝明顯標志及通道門,洞口要加安全蓋,防止從洞口墜物傷人。c)懸空作業(yè)。對懸空作業(yè)所用的防護設施,如吊籃、吊籠、平臺、繩索、塔架等均應認真核查,確保安全無誤,方準使用,且勿存有僥幸心理。

③施工機械及施工用電。施工機械及施工用電所引起的事故,也是近年來安全事故的一個主要因素,因此要督促施工單位經常對機械設備進行檢查、保養(yǎng)、維修,使其處于良好狀態(tài)。對于其他一些中小型機械等,也應加強安全防護措施。

臨時施工用電要按規(guī)定安裝、接線,并做好保護接地,設專人管理,以避免觸電傷亡事故。

④落實防火責任制,設立消防組織人員,消防器材準備充分,不得挪用,制定明火使用審批制度,焊接作業(yè)要有人負責防護防火災事故發(fā)生。

三、安全控制具體措施

1.技術措施。(1)審核施工現(xiàn)場項目部的安全保證體系和安全生產責任制。

(2)審查承包人提交的施工組織設計的安全措施的可行性。重點對坑開挖和腳手架;模版支撐體系、高空作業(yè)、交叉作業(yè)、塔式起重機、人貨電梯、臨時用電等工程或部位進行審查。(3)監(jiān)理安全文明檢查制度和安全會議制度,項目安全生產組建每周召開各方參加的項目安全例會;對本周的安全檢查情況予以審查,并核查已出現(xiàn)的安全問題是否已按要求進行整改,同時總結經驗不斷改進安全。(4)通過“合理定制,進行牧師檢查“的輔助措施做好安全文明、環(huán)境保護。

2.組織措施。博士論文，建設工程。(1)監(jiān)理健全監(jiān)理組織,完善職責分工及有關制度,落實安全管理的責任。(2)監(jiān)理部設定安全文明生產安全文明負責人,常抓不懈。(3)編制本工程安全管理工作計劃和詳細的工作細則。(4)大張旗鼓地宣傳、樹立文明安全生產的意識。

3.經濟措施。(1)制定安全公約,明確要求、責任,明確獎懲規(guī)定。開工前監(jiān)理組織業(yè)主、施工各方召開會議,制定“本工程安全文明管理規(guī)定”,提出具體的文明工地的要求,要求應具體,切和實際,不搞花架子。博士論文，建設工程。博士論文，建設工程。并制定具體的獎懲條款,對違反安全作業(yè)規(guī)定的行為的獎懲應具有具體的獎懲數(shù)額。(2)組織聯(lián)合檢查組,定期(每月至少兩次)對工地檢查,有違規(guī)者嚴格執(zhí)行獎懲。

4.合同措施。(1)協(xié)助業(yè)主簽訂好施工合同,對合同中設計施工安全的條款,應嚴禁,不出現(xiàn)對業(yè)主不利的條款。(2)做好工程安全記錄,保存好各種安全管理文件。(3)對發(fā)生的安全事故按國家和地方有關規(guī)定上報和處理。(4)平時注意收集有關安全信息的資料,進行分析,提交給予有關部門參考,便于她們作出正確決策。

參考文獻:

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