導語：如何才能寫好一篇建筑工程施工合同法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關鍵詞：建筑合同；建設工程；對策；施工合同管理

Abstract: this paper introduces the construction project contract management is importance. According to the management of the construction project construction analyzes the problems, and proposes the methods and countermeasures. Refers for the colleague.

Keywords: construction contract; Construction project; Countermeasure; Construction contract management

中圖分類號：D923.6文獻標識碼： A 文章編號：

1. 目前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題

1.1 施工合同履約程度低，影響的嚴重性

合同的信用度、合同的嚴肅性、合同的權威性受到挑戰，嚴重影響了我國市場經濟秩序。同時也影響到我國建筑市場秩序，以致造成建設市場出現嚴重拖欠工程款的頑癥，進而引發拖欠農民工工資等一系列社會經濟問題。據2002年建設部對部分建筑企業的調查結果顯示，全國25106家建筑企業被拖欠工程款2475億元，全國拖欠工程款高于3366億元。此外,由于建筑市場運行尚不規范，部分承包商不按期依法組織施工，相互扯皮，形成拖延期工程，也嚴重影響了建筑市場環境。

1.2 “陰陽合同”充斥市場“陰陽合同”是指發包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人，并按照招標文件及中標通知書要求，與中標承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”;在有形建筑市場以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補充協議，該合同未經建設行政主管部門審查備案，但在實際施工活動中被雙方認可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現形式各異，但歸納起來，“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異:壓價、肢解分包等，這幾種行為均是發包人追求利益最大化的手段，同時也是政府主管部門所嚴格禁止的行為。

1.3 部分施工合同文件對履約雙方約定的權利、義務顯失公平根據《合同法》的相關規定，簽訂合同的當事人，其經濟法律地位是平等的，雙方權利義務應是對等的。但從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數條款是針對承包人的，其中較多地強調了承包人的義務和責任;相對而言，對發包人的制約條款偏少，特別是對發包人違約、賠償等方面的約定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法的規定。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執行過程中發生爭議較多的一個原因。同時，導致發包人強調造價一次性包死，又不計風險包干費;對施工合同周期內的政策性價款調整不承認，使最后所簽訂的施工合同與招標文件、投標書的內容不相符。同時，風險合同現象嚴重，一般來講，工程施工合同的正常風險總是存在的，但目前建筑市場的激烈競爭和不規范的管理，致使發包人利用自己在建設工程發包中的主導地位，將自身的風險轉移到承包人身上。

同簽訂不規范，缺乏專業的合同管理人才主要表現在:(1)不嚴格按法律規定規范合同。不少承包人、發包人，由于法律意識淡薄，不是按照《建設工程施工合同示范文本》以及工程項目和自身的具體情況，逐條分析，認真訂立。如:有的發包人和承包人認為彼此“關系不錯”，不應在訂立合同上“較真”，草草訂個大概，待工程完工后再說，致使合同流于形式;待工程實施起來，一旦涉及經濟利益，由于施工合同中缺少約束彼此行為的條款，最終導致工程糾紛的發生。(2)不嚴格按合同辦事。出現問題不能依照合同辦理，而是習慣于找領導協調。即使是正當的索賠也不能理直氣壯的提出。(3)不設立合同管理部門和缺乏專業合同管理人才。大多數項目管理機構都未設立合同管理部門，缺乏可行的有效的合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態合同管理。合同管理是高智力型的、涉及全局的，又是專業性、技術性強、極為復雜的管理工作，對合同管理人員的素質要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國企業合同管理水平的提高。

1.5 合同索賠工作難以實現

由于社會條件、自然環境的變化，建筑業是一個索賠多發的行業。索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，也是合同缺陷的補充，其實質是承發包雙方承擔工程風險比例的再分配。對于承包人來講工程索賠是一種保護自己正當權益、彌補工程損失的有效手段。而由于建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包人自我保護意識差、索賠意識淡薄，導致合同索賠難以進行，受損害者往往是承包人。

2加強施工合同管理的對策及建議

2.1 做好建筑工程合同的談判與簽約工作

（1）簽訂建設工程施工合同，應充分注意并處理好下列問題:仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規規定。

目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部與國家工商局共同制定的《建設工程施工合同示范文本》（GF-1999-0201）。該文本由協議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。有關建設工程施工合同的法律、法規規定主要有:《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》、《建筑業企業資質管理規定》、《建筑業企業資質等級標準》( 試行) 、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設工程施工發包與承包價格管理暫行規定》、《工程建設項目實施階段程序管理暫行規定》等。

訂立工程合同前，要細心研究合同條款，要結合項目特點和當事人自身情況，設想在履行中可能出現的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準確，發包人和承包人的義務、責任、權利要寫清楚，切不要因準備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權益蒙受損失。

篇2

法定代表人唐純初，董事長。

委托人黃海林，上海市申達律師事務所律師。

被告中國建筑第五局第二建筑安裝公司，住所地：本市長寧區武夷路351號112、121-127室，聯系地址：本市浦東北路3211號。

法定代表人葉福平，總經理。

委托人朱復新，公司職工。

委托人陳愛珍，上海市第八律師事務所律師。

原告上海湘華實業發展公司訴被告中國建筑第五局第二建筑安裝公司工程承包合同糾紛一案，本院于1999年4月21日立案受理，并于1999年5月27日依法組成合議庭公開開庭進行了審理，原告委托人黃海林，被告委托人朱復新、陳愛珍到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告上海湘華實業發展公司訴稱，1996年1月25日，被告作為總包方與原告簽訂《建筑安裝工程分包合同》，約定被告將其承建的崮山住宅小區一期的部分工程以包工包料的方式分包給原告，三大材由建設方供給被告后再轉撥原告包干使用。工程自1996年1月18日開工，至1996年9月10日竣工。合同工程造價暫按每平方米500元計算，共計456萬元。雙方對工程款的付款方式、工程款的決算、質量保證金的預留等進行了約定。合同簽訂后，原告按約定對崮山小區動遷房一期A型房一棟及F型房二棟進行了施工，至1996年12月底，被告共計支付工程款1532844元，致工程嚴重脫期，原告為此墊資施工。至1998年6月，被告又陸續支付工程款1192801.80元。原告施工工程于1997年5月26日通過質量驗收，同年9月，被告編制了該工程的預算書，建設單位上海陸洋經濟聯合發展有限公司委托上海滬港工程審價事務所對工程進行了審計。1999年2月8日，該事務所出具了審計報告，根據該審價報告，原告施工的A型房一棟及F型房兩棟的土建工程造價共計6305387元，安裝工程共計919993元，兩項合計7225380元。根據被告編制的《湘華公司結算單》的計算，被告擅自扣除包括保修金、管理費、調節金、水電費及三費、個調稅等錢款，對于上述不應扣除的費用，被告實際應向原告支付工程欠款1973109.2元。除上述費用外，被告同時應返還原告質量保證金100萬元及利息298054元。由于被告拒付工程欠款和質量保證金，故提出訴訟，請求判令被告支付原告工程欠款1973109.2元；判令被告返還原告質量保證金及利息1298054元；訴訟費由被告承擔。

被告中國建筑第五局第二建筑安裝公司辯稱，原、被告簽訂工程分包合同，雙方構成民事法律關系，原告不能以被告與總包方的工程決算決定分包的工程價款。由于原、被告之間未就分包工程進行決算，原告也從未向被告提出其分包工程的決算，故原、被告間的工程款未能結清。原告提出的被告已支付的工程款的數額，與其實際支付的數額不符，雙方應進行對帳后予以確定。原告支付的100萬元質量保證金，已返還原告。對原告分包工程的決算及被告已付工程款的數額，由法院通過審計事務所審計予以確定。

經審理查明，1996年1月25日，原、被告簽訂《建筑安裝工程分包合同》，雙方約定，被告根據工程需要，將被告總包的崮山小區A型房一棟、F型房二棟，建筑面積9119.4平方米交原告分包施工，工程以包工包料的方式進行，三大材由建設方供給被告后再轉原告包干使用，開工日期為1996年1月18日，同年9月10日竣工，工程造價按（93）定額和被告中標費率取費標準編制，暫按500元/平方米計，共計456萬元，原告須做出施工圖預算交被告，雙方約定了工程款支付的辦法，并約定預留2%作為質量保證金（其中1%為房屋質量保證金，保修期1年，1%為屋面質量保證金，保修期為3年），原告應在竣工驗收后30天內提出竣工結算，被告在收到原告提出的結算后送交建設方一并審計，被告向原告收取工程總決算價3%作為總承包管理費，原告委派劉夢華為施工現場負責人，雙方同時對竣工驗收、違約責任等進行了約定。同年1月16日，雙方約定分包工程被告除向國家代交的稅金及檢測費用外，不向原告提取管理費，原告提供質量保證金100萬元，墊資部分由原告自行解決等。合同簽訂后，原告于1996年1月16日將100萬元質量保證金交被告，被告予以確認。在施工過程中，原告出具委托書，全權委托劉孟華處理崮山路住宅小區工程事宜。被告陸續向劉孟華支付工程款。1997年3月18日，原告向被告發函稱，從1997年3月18日開始，被告撥付原告工程款，一律憑蓋有“上海湘華實業發展公司財務專用章”的收據，方能撥款，其它不論是上海湘華實業發展公司崮山工程部，還是劉孟華本人簽字蓋章均不得付款，以前凡是被告憑上海湘華實業公司崮山工程部印章或劉孟華本人簽字而無“上海湘華實業發展公司財務專用章”的收據所預付的崮山工程款，一律要求劉孟華按以上要求補辦手續。同年5月26日，原告分包承建的工程通過質量核驗。被告作為總承包方對總包工程進行決算后，將其制定的決算書交建設方，被告提交的涉及原告施工的工程為A型房一棟造價924203元、F型房二棟造價5381184元、簽證部分393641元、調整項目-117701元，合計6581327元。1999年4月6日，被告致函原告稱原告施工工程土建部分結算為4195933元、水電部分結算631355元、合計4827288元（管理費和稅金已扣），其已付工程款3896285.29元、預留保修金65813元，預留約定優良率109433元、預留約定工期款322485元，尚欠款項為433271.71元，質量保證金100萬元已返還，關于質量保證金的利息，由于雙方未有約定，被告也從未給原告任何承諾，故按建設方在利息結算后，雙方予以按實結算。由于原、被告就原告分包工程決算及被告支付工程款的數額無法達成一致意見，原告向本院提出訴訟。

在本院審理工程中，被告出具其向原告全權委托人劉夢華支付工程款的證據，該證據表明，劉孟華即劉夢華。對此，劉夢華本人予以確認。被告舉證的證據中，由劉夢華于1996年2月12日出具的收據，證明收到被告歸還借款50萬元，1996年3月21日的收據，收到被告歸還的30萬元。被告以此證明其歸還的是質量保證金80萬元。

原告向本院舉證，被告于1996年7月9日向原告借款50萬元，有被告出示的收據為憑，該欠款被告未能返還，應在此案中一并解決。原告對其出具的質量保證金收據的解釋是，該80萬元錢款在原告收到后，即代被告向建設方上海陸洋經濟聯合發展有限公司繳納質量保證金80萬元，其并未實際收到該錢款。之后，上海陸洋經濟聯合發展有限公司將該80萬元錢款作為被告繳納的質量保證金于1996年7月2日退還被告，故應認定被告仍欠原告100萬元質量保證金。

被告不否認其未向建設方上海陸洋經濟聯合發展有限公司繳納質量保證金的事實。

為查明被告支付工程款的數額，本院委托上海光華會計師事務所對被告付款情況進行審計，該所審計結論為，被告在1996年3月28日？1998年12月31日共計支付原告工程款3787978.21元，雙方對此均無異議。另被告舉證，其除支付上述數額的工程款外，另由劉夢華簽收的工程款為879204.54元，（該錢款中包括由劉夢華于1996年2月12日出具的收據，證明收到被告歸還借款50萬元，1996年3月21日出具的收據，證明收到被告歸還的借款30萬元），由劉夢華委托蔣萬鵬領取的工程款16200元，由原告工程部財務章簽收的工程款398817元，1997年3月18日原告發函停止付款后由被告支付原告的工程款296126.30元。

在本院主持下，原、被告雙方對由原告施工的崮山住宅小區A型房一棟及F型房二棟的工程決算達成一致意見，即原告分包工程總造價（包括土建和安裝）為495萬元。

本院認為，由于原、被告雙方對工程的決算未達成一致意見，原告以被告與建設方之間的決算作為原告分包合同的決算沒有理由，按工程承包合同條例的規定，總包需向建設方負責，分包向總包負責，且雙方合同約定的條件不盡相同。經本院主持針對分包工程的決算雙方確認為495萬元，可以作為雙方決算的依據。經審計確定被告已付工程款數額為3787978.21元，雙方均無異議，可以認定。在雙方仍有爭議的錢款中，被告已舉證證明由劉夢華簽收的錢款為879204.54元，但該證據中，被告將劉夢華簽收的質量保證金80萬元作為原告已收到的工程款，經審理應認定原告確未收到該錢款，而是代被告交給建設方作為被告的質量保證金，建設方已將該80萬元作為被告交付的質量保證金予以退回，故在由劉夢華簽收的879204.54元中，應扣除80萬元，實際為79204.54元。蔣萬鵬作為劉夢華委托的收款人，其收取的16200元及由原告工程部財務章簽收的398817元視為原告已收取的工程款。上述錢款總計4282199元，按雙方一致認可的決算，被告尚應支付原告工程欠款667801元。原告于1997年3月18日致函被告，明確要求被告停止向除原告以外的其他人或單位支付工程款，而被告仍支付款項共計296126.30元給劉夢華，被告應承擔支付該錢款的過錯責任。原告已收取的工程款中，不應包括該錢款。但被告可另行追索。關于被告于1996年7月9日出具的借款50萬元，由于此款并非工程款引起的爭議，故本案不予處理。關于合同約定的2%質量保修金，因雙方在合同中約定了質量保修金扣除的辦法，原告的工程欠款中應當扣除2%的質量保修金。雙方確定的工程決算額為495萬元，其2%為99000元，故被告應支付的欠款數額為568801元，所扣除的質量保修金待原告符合合同約定的返還條件時，由被告按約返還。關于100萬元質量保證金返還的利息，原、被告雖未就質量保證金的返還有利息的約定，但按公平原則，被告應當承擔該錢款的利息，利息計算可以按建設方返還被告80萬元的時間即1996年7月2日開始計算，按銀行固定資產貸款利率計息。

綜上所述，原、被告之間的分包合同應為有效，原告按合同約定完成分包工程，雙方應按約進行工程款的決算，經雙方一致認可的決算額為495萬元，扣除原告已經收到的工程款及按約預留的錢款，余款為被告的工程欠款，被告應予以支付，該欠款中，原告未主張利息，故不予處理。被告應返還100萬元質量保證金，并承擔該錢款的利息。據此，依照《中華人民共和國民法通則》第八十四條之規定，判決如下：

一、被告在本判決書生效后一月內，支付原告工程欠款人民幣568801元；

二、被告在本判決書生效后一月內，返還原告質量保證金人民幣100萬元，并按中國人民銀行公布的同期銀行固定資產貸款利率計息，從1996年7月2日計算至執行之日止。

篇3

Abstract： In view of the present specific problems existing in the construction contract management of constructional engineering， this article puts forward the corresponding solutions of the construction contract management， and provides good management measures on construction contract management of constructional engineering.

關鍵詞： 建筑工程；施工合同；合同管理

Key words： constructional engineering；construction contract；the contract management

中圖分類號：TU723.1 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4311（2013）21-0058-02

0 引言

建筑工程施工合同簡單的說就是協議，是建設工程發包方和承包方為明確建筑工程施工任務與目標，責任與義務簽訂的，簽訂合同雙方當事人在工程建設期間的一切活動都要以合同內容以及準則為依據，任何一方不能擅自更改合同內容，對于違反合同內容的當事人要承擔相應的法律責任。建筑工程施工涉及的內容較多、范圍較廣，具有流動性大、投資高、協作性強、技術復雜、管理難度高以及容易受外界自然環境因素影響的特點。施工合同的簽訂和履行不管對發包人還是承包人都具有重要意義，據可靠性資料調查顯示，建筑工程建設期間技術優化所帶來的經濟效益要遠遠低于合同科學有效管理所帶來的經濟效益。因此，不斷規范建筑工程合同管理秩序、優化合同管理方案，對于保證工程建設質量、工程工期以及提高施工企業投資效益，減少投資風險和工程建設糾紛，保證工程按時竣工，促進施工企業經濟效益的提高具有重要意義。

1 建筑工程施工合同管理的現狀以及存在的具體問題

1.1 合同條款的制定不公平 目前建筑市場中合同的簽訂普遍采用FIDIC的合同樣本，發包人和承包人通過協商洽談在對合同樣本進行必要修改的基礎上簽訂施工合同。然而，目前建筑市場面臨著僧多粥少的問題，施工單位之間的競爭尤其激烈，一些工程建設單位利用這個趨勢在設計合同條款的時候故意強調自身權利減少所承擔的義務，給施工單位施壓，承包商面臨的競爭環境激烈，因此雖然知道條款存在漏洞，但是為了得到工程只能勉強接受發包人有失公平的條款。

1.2 “陰陽黑白”合同泛濫，嚴重擾亂了建筑市場的秩序 “陰陽黑白合同”問題是建筑施工合同中經常出現的問題，所謂“陰陽黑白”合同中的“陽”合同就是指以標準合同文本為依據簽訂的，符合合同法律法規的，用來要交由行政主管部門備案的合同，“陰”合同是指按照建筑工程施工履行的實際情況簽訂的合同。具有迎合甲方要求被迫降低工程報價、降低工程投資標準的特點，“陰”合同的簽訂極大的損害了施工單位的利益、建筑工程的總體質量，同時也損害了建筑市場合同法律的尊嚴。

1.3 合同實施不嚴格，不嚴肅 隨意修改合同內容和

變更合同條款是建筑工程施工過程中經常出現的問題，比如說，發包方違反合同規定拖欠工程款、隨意調整合同內容以及抬高工程驗收標準等，嚴重違反了我國合同法律法規的規定，然而，受各方面條件的限制，承包方往往不敢用法律武器維護自身利益，大大降低了合同的實施效果，極大的損害了施工企業的經濟效益。

1.3.1 合同索賠困難 建筑施工是一項長期的、復雜

的工程，在建設期間受各方面條件的限制和制約，工程索賠難度大。在建筑施工中受損的一方充分發揮索賠的權利，在一定程度上可以挽回和減少損失。然而在實際的操作過程中，建筑工程索賠面臨著收集證據不及時以及行政干預等問題，索賠困難。

1.3.2 素質高的合同管理人員欠缺 目前我國建筑工程領域的合同管理人員往往都是土木工程專業畢業，知識面比較狹窄，滿足不了新時期建筑工程對合同管理人員高素質的要求，合同管理人員不僅要具備踏實的專業知識和經驗，還要具備政治、經濟、法律素養以及較強的協調管理能力，熟練處理合同管理中遇到的各種問題，嚴格按照規定執行索賠技術和索賠方案，設置完善的合同管理機構，但是目前大多數合同管理人員都不具備這樣的素質，合同的管理與流程也缺乏專業的高素質合同管理人才作指導。

2 加強建筑工程合同管理的措施

2.1 建立健全建筑工程合同管理的法律法規 社會主義市場經濟的健康有序穩定發展離不開完善的法律法規作保障，建筑市場合同的有效管理同樣如此，因此，加快建筑市場合同管理法律法規的完善步伐是現階段建筑工程主管部門的首要任務之一。由最高人民法院擬出臺的《關于審理建設工程糾紛案件適用法律若干問題的解釋》進一步明確了“陽”合同的法律效力，對合同雙方當事人的行為具有規范作用。另外，法律效力的實施效果還需要充分發揮檢察部門的作用，對施工合同的實施加強監管和宣傳，為建筑工程合同的管理創造良好的法制環境。

2.2 建立健全合同管理機構，培養高素質的合同管理人才 建立健全合同管理管理機構和合同管理體系，并根據建筑工程合同管理需要加快綜合素質高的合同管理人員的培養步伐，合同管理人員不僅要具備專業的技術知識還要具備敏銳的觀察力和超強的分析能力，堅持原則、思路廣闊，具備法律、政治、經濟、商務基礎知識的綜合型人才，只有這樣，在處理工程建設合同管理中各項復雜問題時才會井然有序，對于合同內容的設計、簽訂、執行、變更以及終止等活動都能找到可靠的依據和科學的解決方案。

2.3 加強合同的評審工作 加強對合同簽訂之前的評審工作是確保合同保質保量簽訂的基礎，合同雙方當事人應該充分認識到合同簽訂的重要性，成立專門的合同評審小組，小組成員構成包括合同管理人員，技術人員、質量安全負責人、項目管理人員以及經濟師，嚴格仔細審查合同內容，尋找合同漏洞和缺陷，減少合同簽訂的風險，確保合同簽訂的法律效力和執行力。

2.4 加強對合同履行全過程的監管 合同的簽訂只是一個形式，最重要的還是合同簽訂之后雙方當事人的執行力，合同中明確了雙方當事人的權利和義務，任何一方違反了合同規定都要承擔相應的法律責任。但是在工程建設期間由于利益的沖突，導致違反合同規定的行為發生，因此，在施工過程中加強合同的監督和管理，對于保證合同實施的效果非常關鍵。第一，嚴格按照合同規定履行各項內容責任；第二，加強合同雙方當事人、工程設計單位以及監理單位的交流和溝通，促進工程建設期間各種問題的高效解決；第三，做好工程建設期間的關于合同內容問題的記錄，收集索賠資料；第四，對于增減、變更項目的簽證工作要嚴格遵守時間規定，并認真的記錄工期和所需要的費用，防止引起不必要的糾紛，促進工程的順利展開。

2.5 充分發揮工程監理的作用 監理人員在建筑工程施工過程中不僅具有監督工程質量、促進工程各項工作按照秩序嚴格進行的作用，作為第三方，監理人員可以站在理性的位置，有效調節發包人與承包人之間的利益糾葛，在一定程度上有利于規范發包人和承包人的行為，促進建筑市場的穩定。

2.6 建立合同管理的信息化系統 合同管理在工程項目管理工作中具有舉足輕重的作用，加強對合同的管理具有重要的現實意義。隨著信息技術的發展，計算機網絡的普及，利用計算機建立數據庫，加強對施工合同的管理成為當今社會施工合同管理的發展趨勢，可以有效控制合同的管理，提高合同管理的效率和管理水平。

綜上所述，合同的有效、科學管理關系著施工的進度、建筑工程的質量、工期以及施工企業的經濟效益，同時也能很大程度上減少施工企業間的糾紛，規范建筑市場的施工秩序。但是目前我國建筑工程中涉及的內容多、范圍廣，合同管理過程中存在著很多漏洞和缺陷，嚴重限制了我國建筑企業的發展步伐，也不利于建筑市場秩序的穩定和良好社會形象的打造，因此，加強合同的管理，不斷采取措施優化、提高合同的管理方案，切實發揮合同在建筑工程市場上的作用，促進建筑市場的健康、有序、協調發展。

參考文獻：

[1]楊美麗.芻議建筑工程施工合同管理[J].行政事業資產與財務，2012（09）.

篇4

關鍵詞：建筑工程；施工合同；管理

中圖分類號： TU198 文獻標識碼： A 文章編號：

引言

建筑工程施工合同作為承發包雙方的利益與義務關系的協議，具有非常重要的作用，但是我國建筑行業現在存在的合同管理存在著的問題很多，亟需得到改進。

1、合同管理在工程項目管理中的重要性

加強合同管理即是市場經濟的需要也是規范建筑市場各方主體行為的需要, 從而更好地提高工程質量管理水平。它在整個項目管理過程中,主要從三個方面體現出他的重要性:首先合同管理是項目管理的核心,有效的合同管理是促進工程建設各方面履行合同約定的義務,確保建設目標的重要手段,是規范建筑市場秩序,防止建設領域“兩個拖欠”的重要措施。其次合同管理對項目承包的經濟效益有重大影響。隨著社會主義市場經濟的發展,行政手段對經濟活動的管理和干預作用越來越小,需要更多地應用法律、法規和經濟手段調節和管理市場。在建筑市場機制的健全和完善過程中,合同作為調節發包人和承包人經濟關系的法律依據將發揮越來越大的作用。第三方面是合同確定了雙方的項目實施目標。合同是發包人和承包人為完成雙方商定的建設任務,明確相互利益、義務關系的協議,是保證工程建設活動順利進行的重要法律文件,認真貫徹合同法律制度,嚴格規范合同履約行為,嚴格控制好合同履行的各個環節,不僅能有效地約束合同當事人的行為,從根本上預防和治理各項違約行為,還能夠很好的保證項目建設質量和投資效益。

2、當前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題

2.1 缺乏專門的合同管理機構

當前我國大多數建設行政主管部門及施工單位都沒有成立專門的項目合同管理機構。建設行政主部門通常都委托監理部門或其他機構進行合同實施過程的監督管理工作，往往容易在工程中標后及施工過程中發生合同糾紛。一些施工單位也對合同管理工作不夠重視，沒有成立專門的合同管理機構，無法很好的開展合同管理工作。

2.2 缺乏法律風險防范意識

很多施工企業在合同簽訂以及后期的合同執行過程中，都缺乏法律風險防范意識，隨意性較大，往往容易導致法律糾紛。在簽訂合同時，沒有對合同條款進行仔細的研究便草率簽訂，未明確違約條件及違約責任，合同文字不嚴謹，合同主體不當，甚至簽訂違反法律法規簽訂無效合同等，這樣一旦發生法律糾紛，便不能較好的依據法律來保障自身的合法權益。簽訂合同后，沒有嚴格按照合同條款進行實施，發生隨意修改合同或違背合同規定的違約現象，使自身處于不利地位；并且在實施過程中，應變更合同的沒有變更，應簽證確認的沒有辦理簽證確認，應當行使的權力沒有行使，應收集的證據沒有收集，應當追究的錯過了訴訟時效，從而損害了應得的利益。

2.3 缺乏合同管理專業人才

施工合同管理往往涉及到法律、工程技術、項目管理等多方面的知識，最好是由受過專門的培訓的且具有一定的工程經驗的人員進行專門的管理。而實際上很多施工企業缺乏合同管理專業人才，多由經營部的一般經營人員擔任，對合同管理認識不足，業務水平較低，缺乏專業的合同管理人員成為影響合同管理效果的重要因素。

2.4 合同執行力度不夠

很多施工單位合同的起草、簽署、管理均由經營部門負責，一旦投標中標，與甲方簽訂施工合同后，便只是以文件形式轉給項目經理部，沒有對合同情況進行詳細的交底，而項目負責人也疏于對合同的學習，導致施工過程中出現很多違背合同條款的行為，也即合同違約，引發承發包雙發之間的糾紛，給施工企業帶來經濟上的損失。

2.5 施工索賠難

建筑工程往往存在著政治上、經濟上、合同上的風險等各種風險，施工條件、工程量、物價的變化等都會給施工單位帶來額外的經濟損失，影響其正常施工利潤，這些本可以向發包方進行依法索賠的。但由于我國市場經濟體制還不健全，工程項目管理大都注重“人際交流”，而沒有實行以合同和證據基礎上的規范化管理，實際工程中常會礙于情面而沒有向建設單位進行索賠，承包商合同索賠工作難以實現。

3、加強建筑施工合同管理的措施

3.1 建立完善的合同實施的保障體系

首先應成立專門的合同管理機構，安排專職人員進行合同管理，由他們負責項目組成員學習合同文件及相關技術資料，建立合同交底制度，對合同的主要條款進行闡明，使項目參與人員熟悉合同概況、主要條款、合同目標等內容，以便在后面的施工過程中很好的貫徹合同款項。合同管理機構還應做好設計變更、簽證、會議紀要、索賠文件等工程相關文件的收集和整理工作，以便發生合同糾紛時提供有力的證據。工程中合同有關各方的溝通都應以書面形式呈現，這樣才能保證工程活動有根有據，應建立報告和行文制度。不僅是施工方，項目其他各方也應重視合同管理機構設置，建立合同管理制度，只有各方都充分重視合同管理，做好合同簽訂、合同審查、合同授權及履行監督等工作，才能有效避免合同糾紛事件，使得工程項目能夠順利進行，確保各方的權益。

3.2 加強合同法制教育

施工企業應增強法律意識，加強培訓學習，堅持經常性的學習制度，尤其是施工企業管理人員和合同管理機構人員應熟悉《合同法》、《招投標法》、《中華人民共和國建筑法》等建筑相關的法律知識，可外部聘請專家、知名人士進行內部培訓，對全體人員普及合同法制知識，掌握與自己有關的合同內容，提高他們依法履行合同的意識，讓其了解合同違約的嚴重后果，讓施工企業合法地參與建筑市場經濟活動。

3.3 加強合同管理專業人才的引進和培養

建筑工程施工合同須由專職人員進行管理，所以施工單位應引進具有這方面才能的專業人才，也可通過教育培訓來培養本企業的合同管理專業人才，注意合同管理人員必須是優秀的工程技術人員，還應熟悉各種法律、法規，具有較好的合同履行和工程索賠管理才能，精通各種合同業務。施工企業應重點培養知識面寬廣、應變能力強、工程經驗豐富的人員來承擔合同管理工作，同時也應加強項目經理、總工程師、總經濟師等管理人員合同方面的培訓，以便他們更好的從全局上圍繞合同來開展各項管理工作。

3.4 加強施工合同履約過程的管理

為保證項目實施人員能夠較好的按照合同進行施工，開工前一定要做好合同交底工作，應建立合同交底制度，讓合同管理機構和人員對全體項目參與人員介紹合同情況，使他們明確了解工程項目的特殊技術和商務要求?？蓪⒑贤熑文繕诉M行分解，落實到部門和具體的個人，讓他們承擔其應有的合同責任及相應的違約風險。施工單位應加強合同履約期間的動態管理，由合同管理人員進行合同管理、分析和研究，將合同實施情況同合同進行對比分析，及時發現和糾正各種違背合同條款的行為，制訂防范風險的對策，盡量避免違約事件的發生，將風險損失程度降到最小。建立施工合同管理的評估制度，對合同責任人的合同履行及管理成效進行評估，這樣才能有效監督合同履行和管理工作。

3.5 做好索賠管理

合同管理必須明確合同中的索賠問題，以減小施工單位的意外損失，避免出現虧損狀況。施工單位應增強索賠意識，簽訂合同時要注明索賠條款內容，明確索賠計算法則。在發生合同條件變化時，應及時收集和整理雙方來往文件、會議紀要、工程圖片等資料，為施工索賠準備好證據，將索賠收益做得最大，將風險損失程度降到最小，確保企業的合法利益。

結束語

建筑工程施工合同管理對建筑施工單位具有非常重要的作用，因此企業應該將其重視起來，這樣才能夠確保合同能夠順利的履行，并加強對建筑工程施工的管理。

參考文獻

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關鍵詞：建筑施工；合同管理；措施體會

前言

建筑工程合同，就是指建筑工程的發包人為了順利提交建筑施工任務，同承包人簽訂的對于承包人所提出的各項要求來完成工程的施工，發包人最終同意該項建筑工程并且支付全部建筑工程款項的合同。作為承包商，應該根據建筑工程合同，來完成業主所交付的建筑工程任務。同時，業主應該依照建筑工程合同中提到的一些規定來提供有必要的施工條件與交付建筑工程款項。承包商在承攬建筑工程的同時，務必要自習探討招標文件的要求及制度，進行詳細的合同評審，然后再制定出最佳的投標方案。就我國目前的建筑工程市場看，大致傾向于買方市場，鑒于此，施工企業應該盡力提升建筑工程施工合同管理水平，才能保持繼續盈利。

1 建筑工程施工合同管理的現狀

1.1 企業合同管理意識不足

在我國現有的市場經濟條件下，建筑工程施工企業的生存和發展全部都是由市場競爭來決定的，市場則變成了我國社會資源配置的重要方式。但是，我國的建筑工程施工企業大多數都處于轉型時期，所以建筑工程施工企業暫時還不能夠接受依照施工合同來保護企業自身權益的這類市場競爭方式，很多建筑工程施工企業還不適應按照施工合同辦事，等到真正出現了問題的時候最先找的不是合同，而是找上面領導調節或者送禮，就更加不用提關于合同的索賠了。

1.2 企業合同管理機構及人才不完善

合同管理與合同索賠屬于高智商型，顧及全局的，同時又屬于專業性、技術性以及法律性非常強的管理工作，針對于合同管理人員的專業素養有很高的要求，并且，就我國目前各大高校中，暫時還沒有與之有關的專業性非常強的專業學科，由于合同管理人員的匱乏，很大程度的影響了合同管理水平的提升。近些年來，有的建筑工程施工企業為了很好地接受市場經濟的迅速發展，才決定開設合同工程部門，但是，有很大一部分的建筑工程施工企業還沒有正規的合同管理機構。

1.3 市場運行中存在不規范行為

在我國，有形建筑市場發展過程中的不合理行為，在很大程度上制約了合同管理工作的向前發展。截至目前，建筑市場競爭非常激烈，有很多建筑工程施工企業已經長期負債運營，再加上老舊的制度傳下來的各種包袱，給建筑工程施工企業造成了巨大的影響，有大多數建筑工程施工企業迫于生計問題，接受業主向企業提出的各種極其無理的要求，在建筑工程施工企業中所廣為流傳的“陰陽合同”就是一個典型的例子。

1.4 相關法律體系還不健全

現如今，針對于建筑工程施工企業的《建筑法》、《合同法》等相關法律已經出臺，但是，因為這些出臺的法律中的一些條款還不夠完善，某些法律條款不夠仔細，還具有漏洞可鉆，就導致有法不依的違法行為相繼出現，執法不嚴的問題同時也會發生。

2 建筑工程施工合同管理過程中的措施

2.1 建立合同管理的組織機構

合同管理屬于一項非常嚴肅的經濟管理工作，對于建筑工程施工合同管理的松緊與否，直接影響著企業的經濟效益，所以，建筑工程施工企業應該依照實際來創建合同管理的組織機構。進一步創建分公司、項目部等等各個等級的合同管理機制，再加上具有專業知識的合同管理人員，逐步建成合同管理的網絡組織，來針對合同管理的各項具體工作，保護建筑工程施工企業或者項目的經濟與合法權益。

2.2 建立健全合同管理制度

建筑工程施工企業要想最大限度的做好合同管理工作，就應該創建一系列嚴格有效的規章制度，而作為建筑工程施工企業，則必須要在管理工作中做到創建合同的審查與分析制度、合同的交底與定期報告制度、工程變更與索賠管理制度、合同最終的總結評價制度等等，并且監督具體落實到實際中。

2.3 培養合同管理人才

要想做好合同管理工作，關鍵在于人才。必須做到以人為本，重視合同管理人才的發掘與培養，創建合同管理中對于選拔人才來培養的各項工作。首先，對于選擇人才要重視起來，選擇自身素養高、具有較強學習能力、有責任心的人員安排到合同管理的隊伍中。然后，加強理論學習，在建筑工程施工企業中組織專業培訓，和專題的學習與探究，學習一系列的相關法律文件等等。接著要創建有效的交流渠道，引領建筑工程施工企業之間的溝通，；襖達到互幫互助、共同進步的目地。最后，創建良好的激勵機制，把合同管理與項目管理有效地結合，在日常工作中來進行實踐合同管理中的理論和方法。

2.4 提升建筑工程施工企業的風險防范意識

在建筑工程施工企業中，整個的管理層，特別針對企業負責人，都必須具有合同管理的理念與知識，創建一個大家都看重合同管理的良好氛圍，加強合同管理意識。一是要時刻關注合同制定過程中的市場變化形式，要進行市場調查，實現可行性研討。二是要重視合同當事人的履約信用以及支付能力。三是要重視合同創建的形式，應該盡可能地采取書面的形式來簽訂合同。四是要重視合同各項條款的準確性、合法性等等，合同中的條款內容不能夠違背我國的法律法規，在簽訂合同時，必須做到仔細認真，斟詞酌句，不能夠忽略對于文字的研究。只有在日常生活中重視理論知識的學習，及時總結合同管理中的經驗教訓，才會大幅度提升合同的管理水平，提升建筑工程施工企業的風險防范意識。

3 合同管理過程中的體會

建筑工程施工合同固定工程項目的成本、工期等等一系列目標，規定了合同雙方的責任與權利關系，所以，合同管理可以說成是工程項目管理的核心內容。廣泛的說，建筑工程施工項目的實行與管理中的所有工作都可以劃入合同管理的范疇。

合同管理作為其他建筑工程施工企業工作中的指南，對于整個項目的實行起著控制與保證的作用。在我國的現代建筑工程中，如果沒有合同意識，則導致項目的整體目標不明確；如果沒有合同管理，則使項目管理很難形成一個系統，不可能會產生高效率的工作，同時也不會實現項目的總體目標。根據國外某個土木專業的人士稱，合同管理在工程管理以及土木工程等等相關比較專業的教學中，占據十分重要的地位，同時，建筑工程施工企業建設項目中，與之相關的法律與合同同時也是不可忽視的。

建筑工程施工合同管理是工程項目管理中不可或缺的一部分，其必須與整個工程項目管理融于一體。要想實現建筑工程施工企業中工程項目的最終目標，就應該針對項目實施中的各個環節、各個活動實行有效、合理的合同管理。合同管理與建筑工程施工企業中所具備的其他管理職能結合在一起，共同構建工程項目管理系統。當然，在工程項目管理公司中所具有的一系列管理流程和建筑工程施工企業中的施工項目管理流程還是具有一定的區別的。

4 小結

在當今建筑業日新月異的變化發展中，建筑安全生產管理工作與建筑工程施工合同管理工作同時也要做到與時俱進，開拓創新。要及時調整整體思路，做到考慮全面，把我關鍵因素，把建筑工程施工中安全生產管理的重中之重放到各個項目部門，滲透到基層工作者之中，爭取在建筑工程施工第一線建立起一道安全的防護欄。

參考文獻：

[1]顧瑩.當前建筑施工合同管理存在的問題及對策[J].管理學家，2013，（1）：55-58.

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關鍵詞：建筑工程；合同糾紛；合同管理

中圖分類號：K826.16 文獻標識碼：A 文章編號：

引言：

改革開放以來，我國的建筑業獲得了長足的發展，這與建筑法律制度的完整是密不可分的。到目前為止，我國已經形成了以《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》為三大支柱，以《建設工程質量管理條例》、《建設工程勘查設計管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》、《建設項目環境保護管理條例》及地方性法規、部門規章、規范性文件為輔的建筑法律體系基本框架。但是由于建設工程施工過程本身錯綜復雜，涉及法律適用的新情況和新問題層出不窮，承、發包雙方在出現合同爭議后有時還會遲到無法可依的尷尬局面，各地法院因司法理念和對法律精神的理解差異及建筑行業專業性較強，在審判實踐中司法標準不統一的現象也時有出現。為及時、公正審理建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人的合法權益，規范建筑市場秩序，促進建筑業健康發展，加強對建筑工程施工合同糾紛的處理及合同管理研究就顯得尤為重要，本文就此進行探討。

建筑工程施工合同糾紛的特點

1. 建筑合同糾紛比較復雜

一項建筑工程的順利進行，既離不開建設方、施工方、分包方等多方合同的順利履行；也離不開農民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領域內，由于法律的強制規定，比如建筑法禁止工程違法轉包分包，禁止把工程發包給不具有資質的單位和個人的規定。與工程現實狀況嚴重不符，由于利益的誘惑，存在大量的違法轉包、分包、掛靠等事實，這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復雜性。

2. 建筑工程合同糾紛的有效解決，離不開律師的介入

合理合法維護當事人權益，有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛，離不開律師扎實的法律知識。這也是優秀律師的必備，在為當事人處理建筑工程糾紛時，扎實的法律知識是問題最合理最有效解決的前提，也是贏得當事人信任的基礎。

3. 建筑合同糾紛比較專業

在建筑工程施工過程中，行政審批、環評，勘測設計、施工組織、建設方、施工方、監理方等各方的合同關系、工程關系均比較專業。在建設工程合同施工中，工程進度、工程預算與結算、工程責任、工程款支付等也都比較專業。還不包括工程合同履行過程中的財務、稅收等專業問題。所以處理建筑工程糾紛應具備一定的工程知識。

當前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題

1．施工企業合同意識淡薄，缺乏專業的合同管理人才。主要表現在：（1）不嚴格按合同辦事。出現問題后不能按依照合同辦事，而是習慣于找領導協調，即便是正當的索賠也不能理直氣壯的提出。（2）不設立合同管理部門，缺乏專業的合同管理人才。大多數項目管理機構都未設立合同管理部門，缺乏可行的有效的動態合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態合同管理。合同管理是高智力型的，涉及全局的，又是專業性、技術性強、極為復雜的管理工作，對合同管理人員的素質要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業合同管理水平的提高。

2．“陰陽合同”充斥市場?！瓣庩柡贤笔侵赴l包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人，并按照招標文件及中標通知書要求，與中標承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”；在有形建筑市場以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補充協議，該合同未經建設行政主管部門審查備案，但在實際施工活動中被雙方認可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現形式各異，但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異：發包人利用自己在建設工程發包中的主導地位，將自身的一些風險轉移到承包人身上。

3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理：

第一，結合實際，做實基礎工作，規范建筑工程施工合同管理。規范管理環節，實現建筑工程施工合同管理手續的檔案化。建筑工程施工合同管理環節主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續訂、解除、終止等，因此，企業應當依法健全、完善各項手續，合理規避各種不必要的法律風險。一些企業的管理人員總習慣于口頭通知，而不采取書面方式，這樣做確實比較省時、省力，甚至一定程度上提高了工作效率，但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患，當出現建筑工程施工爭議時，企業很難拿出對自己有利的實質憑證而陷入被動。因此，企業應當把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項書面材料作為一項基礎工作加以重點落實，提升企業管理的主動權。

第二，施工合同的管理。業主負責組織技術交底、提供施工圖紙，并督促設計單位派駐設計代表，同時派駐相關人員與承包人協商并解決工程中出現的問題；并委托監理工程師對工程的質量、進度、費用進行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認其完整性和有效性。承包人應熟悉和研究合同文本，全面了解和明確業主的要求。承包人根據工程的總體計劃合理確定項目合同控制目標，制定實施計劃和保證措施。業主嚴格依據合同變更程序對項目合同進行管理。依據合同約定程序或規定，對合同履行中發生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進行處理和（或）解決。對合同文件進行管理。進行合同收尾。

第三，建設期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約，造成業主強行終止與承包人的施工合同時，承包人應承擔因此而產生的額外增加費用和合同中列明的其他費用。業主可暫停向承包人支付任何款項，在本工程缺陷責任期滿后，再由監理工程師查清承包人實施和完成本工程與缺陷修復應結算的費用以及應扣除的完工拖延損失償金（如有）和業主已實際支付給其的各項費用，并予以證實。因業主違約，造成承包人與業主終止施工合同時，業主應向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費用和其他應得費用，還應支付給承包人由于該項合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費用。新的施工單位（包括部分分割工程的承接單位）必須滿足項目招標時的相應資質和強制性條件要求。業主與新的施工單位重新簽訂合同，合同價款由雙方協商確定。

第四，工程單價變更糾紛的處理，應遵循以下原則：其一，工程量清單中存在與變更工程細目相同細目的，其單價應按工程量清單中已有的細目單價確定；其二，工程量清單中無相同細目但存在類似細目的，變更工程應參照類似細目單價，業主應積極組織監理工程師與承包人協商，及時確定變更單價；其三，工程量清單中沒有適合或類似參考單價的，應由承包人依據合同單價分析表中的工、料、機單價和費率編制補充單價并考慮投標調價函的調價比例，報監理工程師和業主審查確定；若是新增材料或設備，則按市場價格編制清單單價報監理工程師和業主審查確定，業主應及時審查確定正式單價，盡量避免暫定單價進行計量。其四，如果變更工程單價一時不能議定，監理工程師可確定暫定單價報業主批準后，作為暫付賬款計入期中支付證書中，并辦理有關記錄和手續。

參考文獻：

[1]白向東.如何處理建筑工程合同糾紛．中外企業家．2009(22).

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關鍵詞：建筑工程；施工合同；合同管理

引 言

合同作為具有法律效應的行為準則，在很大程度上約束了建設工程發包方和承包方的行為，同時明確了雙方的責任和義務。簽訂合同的雙方當事人中的任何一方在工程建設期間違反合同內容，都應承擔相應的法律責任。因此，必須不斷規范建筑工程合同管理、優化合同管理方案，使一切工程行為都在法律的監督之下。

1 目前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題

建筑工程建設本身就是一個非常復雜的行為，所以相關的合同管理更是一個浩大、繁復的工程，下圖便是工程建設過程中的合同體系，由圖可知，在合同管理過程中，如果不采取有效的措施，必然會導致很多問題和矛盾。其主要問題主要集中在以下幾個方面：

1.1 施工合同簽訂不規范，部分合同有失公平

①由于不少承包人、發包人法律意識淡薄或者雙方“關系不錯”，造成在訂立合同時，草草了事，合同內容和程序極不規范。待工程實施起來，一旦涉及經濟利益，由于施工合同中缺少約束彼此行為的條款，最終導致工程糾紛的發生。②即使訂立了合同，也不嚴格按照合同辦事，凡事都是“關系說話”，同時大多數項目管理機構都未設立合同管理部門，缺乏有效的合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態合同管理，導致部分合同的訂立顯失公平。根據《合同法》，簽訂合同的當事人的權利和義務應是平等的。但實際情況是，大部分施工合同都是有利于承包人，對發包人的制約條款偏少，例如發包人違約、賠償等方面的約定，也缺少行之有效的處罰辦法的規定。

1.2 合同管理難度高，索賠工作難以實現

由于社會條件和市場經濟體制的種種漏洞，使建筑行業的合同管理難度高，同時建筑業是一個索賠多發的行業。首先，在建筑企業中普遍缺少合同管理人才，再加上建筑施工合同管理本身就是一個龐大、復雜的體系，因此，管理難度極高。其次，就是索賠工作存在的種種問題。索賠是對合同缺陷的補充，賦予受損失者合理追償損失的權利，也是彌補工程損失的有效手段，其實質是承發包雙方承擔工程風險比例的再分配。下圖是可管理性風險分配示例，可以清晰地看到各方的風險承擔情況（注：共擔即承包商承擔費用，業主承擔時間）。但是，現階段市場競爭激烈，訂立的合同中有諸多不合理的地方，很大程度上干擾了索賠工作的進行。

2 對于現在建筑合同管理中存在問題的解決建議

2.1 健全合同管理工作制度

合同管理的主體是人，因此，首先要提高合同管理人員的業務素質，對現任合同管理人員進行培訓教育，增強他們的合同管理意識，并選取具備現代化管理意識、精通合同法律法規、熟悉工程實施全過程、具有豐富的實踐經驗的管理人員來擔任合同管理要職。在此基礎上，應健全合同管理工作制度，主要包括以下幾個方面：①責任分解制度。合同管理人員應負責將各種合同事件的責任分解落實到各個工作小組，使他們對各自的工作范圍、責任等有詳細的了解，使各個工程小組都能各盡其責。②合同交底制度。合同簽訂后，組織合同管理人員對工作小組負責人進行合同交底，使工作人員了解合同情況和具體的工作流程。③每日工作報送制度。建立每日工作報送制度，各職能部門上交每天的工作情況和工作計劃，使相關部門及時掌握工程信息，從而規避風險、發現問題，并及時采取措施解決。

2.2 推行建設工程合同示范文本制度

目前，建筑行業的很多合同流于形式，敷衍了事，內容極不規范，并沒有把合同雙方的責任和義務條列清楚，因此，要大力推行合同示范文本制度，使建筑合同規范化、標準化。這種制度一方面有助于當事人熟悉有關法律、法規，使建設工程合同的簽訂符合法律規范的要求，避免出現顯失公平和違法條款的問題；另一方面便于合同管理機關加強監督檢查，提高合同的履約率，維護建設市場秩序。根據《標準施工招標文件》，規定不再分行業而是按施工合同的性質和特點編制招標文件，而且結合我國實際情況對通用條款作了較為系統的規定。今后，要加強推行合同示范文本以提高合同質量。

2.3 定期監督檢查合同履行情況

鑒于建筑行業本身的特點和市場經濟體制的局限性，雖然有時建筑施工合同的訂立符合規范，但是在后期實行過程中，很多人陽奉陰違，所以，要加大對合同履行情況的監督力度。檢查內容包括三個方面：①監督各方，使之嚴格履約合同內容；②檢查施工過程中的變動情況，例如工期設計、合同內容等，如有變更，應完善手續，以合同形式明確變更情況；③對合同執行過程進行重點監控，如當事人各方的來往函件、通知等文書，若存在違約問題，及時上報并解決。

3 建筑工程施工合同管理案例分析

3.1 案例概況

某建筑工程為1棟12層框架結構的商住樓，建筑面積9950m2。業主已提供三通一平（指水通、電通、路通和場地平整），資金已到位，施工許可證已領取，基本具備開工條件。本工程采用直接與某股份公司議標，采用單價包干合同，按880元/m2單價包干。工程開工后工程基本順利，6個月后上旬完成砌體工程后停工，停工原因是合同單價過低，在施工期間鋼筋等主要材料價格上漲過快。由于該股份公司未考慮材料漲價風險，合同價格定得過低，建議業主按實際鋼筋價格上漲水平調整合同單價。業主不同意，重新選定建筑公司進場施工，此股份公司最終訴諸于法律。

3.2 合同管理案例具體分析

本案例中施工單位因建工材料價格上漲，要求調整合同價格，經查在土建合同第六章中有以下規定：

（1）本工程計費面積9950m2，按880元/m2單價包干，本合同造價暫定為人民幣875.6萬元。

（2）按國家規定應由乙方繳納的各種稅費已包含在本工程造價內由乙方負責繳納。

（3）在合同確定的施工圖紙設計基礎上，變更修改施工工程帶來的費用變化在2%范圍內時，結算時不予考慮；在超過2%時以及增加工程量（簽證工程、圖紙外、超出附件范圍的工程）按以下取費標準：土建及安裝均按當地三類工程總價下浮30%計取，材料差價按施工期當季度市場材料差價。條款未對材料價格上漲等合同價格影響因素作出明確規定，但考慮到本合同為單價包干合同，建筑面積按實際計算。價格上漲屬于股份公司的風險，應在議標時考慮在包干單價中，且在簽訂合同過程中也無異議，故業主未同意此項索賠要求，原因是預算編制依據不合理，理由充分，在議標中股份公司是考慮自己的實力向業主作出了優惠，不能簡單參照增加工程結算的辦法，只能按合同單價水平。

甲乙雙方協商不成，最終乙方向當地人民法院提訟，經當地人民法院審理，最終判決如下：甲乙雙方終止合同。乙方可以按增加工程結算辦法編制預算，但要考慮優惠比例，即考慮預算價與合同價的比值，同時按甲乙雙方及監理確認的工程量計算，最終確認完成工程價款為600.2316萬元。

甲方重新引入其他建筑公司，議標完成后，簽訂了剩余工程補充協議價，比原合同價要高，且在訴訟期間，浪費了時間，影響工程工期。因此，一定要加強合同管理，預測可能發生的情況，明確責任，以免發生合同糾紛。

4 結束語

隨著中國房地產業的發展，建筑工程施工合同糾紛也越來越多，案情也愈加復雜。建筑工程施工合同是工程項目管理的重要內容之一，因此有必要對建筑工程施工合同糾紛及合同管理進行探討與研究，加大對施工合同的管理力度，促進建筑行業的長期穩定發展。

參考文獻

[1]姚流浩，范月峰.淺談建設工程合同管理[J].建筑技術開發，2010（02）.

[2]楊海燕.淺析建設工程合同管理的現狀與應對的策略[J].經營管理者，2011（17）.

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我國對于建筑企業實施資質許可管理制度。建筑工程質量事關國計民生，承包人具有相應資質，是確保建筑工程質量合格的必然要求。建設工程施工合同受到不同領域的多部法律及其他規范性文件調整，相關的強制性規范內容頗多。如果違反這些規范都會導致合同無效，不符合《合同法》的立法本意，既不利于維護合同穩定性，也不利于保護各方當事人的合法權益，同時還會破壞建筑市場的正常秩序。因此，施工合同只有違反效力性強制規定才無效，違反管理性強制規定則要具體問題具體分析。區分效力性強制規定和管理性強制規定的標準通常有三種：一是法律、法規明確規定違反強制性規定將導致合同無效或者不成立的，該規定屬于效力性規定;二是法律、法規雖然沒有明確規定違反強制性規定將導致合同無效或者不成立的，但違反該規定以后若使合同繼續有效會損害國家利益和社會公共利益，也應當視為效力性規范;三是法律、法規沒有明確規定違反強制性規定將導致合同無效或者不成立的，違反該規定以后若使合同繼續有效也不會損害國家利益和社會公共利益，只是損害當事人的利益，則該規范就是管理性規范。本文主要就施工合同的效力問題展開探討。

一、承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級，簽訂建筑工程施工合同的效力問題。建筑市場的準入條件較房地產開發經營企業更為嚴格，房地產開發經營企業超越本企業資質等級簽訂合同時，并不導致合同無效。而建筑施工企業在超越本企業資質等級簽訂合同時，根據相關法律及解釋的規定會導致合同無效。法律規定上的差異主要是由于建筑產品的特殊性決定的。由于建筑產品是關系千家萬戶生命、財產安全的大問題，所以法律才規定建筑施工企業的市場準入條件較房地產開發企業更為嚴格。但根據最高人民法院的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）規定，承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級超許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，合同應當認定為有效。

二、借用資質簽訂建設工程施工合同的效力問題。從實踐上看，目前日益規范的建筑市場中，無資質的企業或包工頭直接承包工程或者低資質施工企業直接承包屬于高資質企業承包范圍的項目，已經不太常見。因為這樣的違法行為非常容易被認定和查處。受招投標程序的限制，發包人直接將工程發包給這些無資質或者不符合資質等級標準的企業或者個人的可能性也很小。然而與無資質承包相比，借用資質的承包行為更隱蔽、更難以認定和查處。主要原因：一是這種借用資質的形式多種多樣。最常見的有掛靠、假內部承包、將包工頭聘為承包人的項目經理等。為規避檢查和避免被發現，借用雙方通常不會簽訂一個書面的資質借用合同。二是名義承包人與發包人的結算關系一般不會發生變化，實際施工人并不與發包人直接發生經濟往來。而名義承包人與實際施工人如何進行結算以及他們之間的真實關系則很難查證。這種借用資質的行為，大多數是因為他們之間產生糾紛甚至鬧上法庭后才最終暴露的。

三、建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。招投標是合同的一種訂立方式。對屬于招投標法相關規定的必須進行招標的建設項目，建設方與承包方必須采取招投標方式訂立合同，否則因合同訂立違反法律強制性規定，為無效。

四、 承包人非法轉包建設工程的、違法分包建設工程的。非法轉包即承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人的，轉讓人退出承包關系。由于轉包容易使不具有相應資質的承包人進行工程建設，或因轉包人收取高額轉包費，進而出現工程質量問題，為此，法律法規對此作出了禁止轉包的規定，進而因合同違反國家法律禁止性規定而無效。違法分包，通常是指總包單位將工程建設分包給不具有相應資質條件的單位或為經建設單位認可，將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的，還包括將建設工程主體結構的施工分包或者分包單位將承包的建設工程再分包的。根據有關規定，分包工程發包人將工程分包后，未在施工現場設立項目管理機構合派駐相應人員，且未對工程的施工活動進行組織管理的，視同轉包行為。

五、除《解釋》規定的五種導致合同無效的情形外，《民法通則》和《合同法》等基本法律規定的合同無效的情形，也適用于建設工程施工合同。

六、目前在實踐中，發包方與承包方存在兩種施工合同的情況非常普遍。一份是經過招投標的公示備案合同,另一份是與中標備案合同不一致而實際履行的合同，俗稱為“黑白合同”或“陰陽合同”?！昂诎缀贤钡暮炗喍鄶翟谥袠撕?，但也有部分發生在中標前。中標前簽訂“黑白合同”行為違反了《招標投標法》的有關規定，在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。因此，應當認定無效?！昂诤贤焙炗喸谥袠酥?，即根據雙方協商，又對備案合同進行實質內容的更改，簽訂實際履行的補充協議。對此，有觀點認為根據《招投標法》第46條的規定，招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。認為合同無效。筆者認為這并不能作為合同認定無效的依據，根據《解釋》規定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。顯然，《解釋》僅對工程價款結算依據作出了規定，并未對 該類合同效力進行否定。因此，只要合同的內容不違反《民法通則》及《合同法》等基本法律規定的合同無效的情形外，應該認定有效。

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一、無效建設工程合同的認定

合同無效是指合同雖然已經成立，但因違反法律、行政法規的強制性規定或者社會公共利益，自始不能產生法律約束力的合同。不能產生法律效力是指不能形成任何合同當事人締約時所期望的法律效果，而不是指不形成任何法律后果。在合同無效的情況下，會形成返還財產、損害賠償等民事法律后果。無效合同在性質上是自始無效和絕對無效的合同。當事人無須向法院或仲裁機構主張其無效，也不得履行，即使已經開始履行的，也應立即停止履行。我國《民法通則》第58條第1款規定了7種無效民事行為，包括：（1）無民事行為能力實施的；（2）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者趁人之危，使對方在違背真實意思的情況下實施的；（4）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（5）違反法律或者社會公共利益的；（6）經濟合同違反國家指令性計劃的；（7）以合法形式掩蓋非法目的的。我國《合同法》第52條的規定更為嚴謹，規定：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定?！薄睹穹ā逢P于無效民事行為和《合同法》關于無效合同的規定均適用于建設工程合同?？梢?，無效建設工程合同是指由發包人和承包人訂立，因違反《民法》、《合同法》等法律規定而認定無效即沒有法律約束力，國家不予承認和保護，甚至要對違法當事人進行制裁的建設工程合同?！睹穹ā泛汀逗贤ā穼o效合同的規定是抽象的、具有普遍性的，而建設工程合同則有其獨特性，內容豐富、復雜。建設工程合同無效也有其特殊性，下面作具體分析。

實踐中，導致建設工程合同無效的原因主要集中在以合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規的強制性規定兩方面，綜合考慮建設工程合同的特點和實際情況，無效建設工程合同主要有以下幾類：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級承攬建設工程的合同無效。

建筑施工企業的施工能力是保障建設工程質量的前提條件，我國相關法律對建筑施工企業的資質要求非常嚴格?！督ㄖā返?3條規定，根據建筑企業的注冊資本、專業技術人員，技術裝備和已完成的工程業績劃分為不同的資質等級。在取得相映資質證書后，方可在資質等級許可的范圍內從事建筑活動。如果承包方不具備法律、法規對其資質要求或違反了法律、行政法規的強制性規定，發包方所簽訂的施工合同應當無效。在簽訂建筑工程施工合同時，對承包方的資格審查主要是承包人有無企業法人營業執照，是否具有與所承包工程相適應的資質證書。最高人民法院《關于審理建設工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第5條規定，“承包人超越資質等級許可的范圍簽訂建設工程合同的，在建設工程竣工前取得相應資質等級范圍，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持?！奔矗谑┕ぶ腥〉孟鄳Y質等級的，根據合同效力補正理論，可以認定合同有效。

（二）沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑施工企業名義承攬工程的合同無效。

《建筑法》第26條規定，禁止建筑施工企業以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。有相當一部分企業不具備取得法定資質的條件，但使用各種辦法借用其他企業的名義對外承攬工程。這種情況非常普遍，嚴重影響了建設市場的秩序和建設工程的質量。為此，《解釋》第1條第（二）項規定，沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑企業名義承攬工程的合同無效。借用企業資質的

具體情形很多，《解釋》并沒有具體概括，司法實踐中將由法官根據案件的具體情況加以認定。

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者依據中標無效的中標結果簽訂的施工合同無效。

《招投標法》和《建設工程施工招投標管理辦法》等對于工程的招投標有明確的法律規定。對于法律規定必須招標的工程，不能化整為零或者以其他形式規避招標。審判實踐中要特別注意對《工程建設項目招標范圍和規模標準》的把握。中標結果無效的情形通常包括：招標人或招標公司泄露標底的，投標人相互串通投標或與招標人串通投標的；投標人弄虛作假，騙取中標等。中標是當事人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同的無效。

（四）承包人非法轉包、違法分包所簽訂的建設工程施工合同。

《建筑法》明確規定了禁止承包人非法轉包和違法分包建設工程。所謂非法轉包，是指承包人違反法律、法規規定，將其承包的全部工程轉讓給他人施工或者將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人的行為。違法分包是指建設工程承包人將工程分包給沒有資質的分包人，或違反合同的約定和未經建設單位認可，將其承包的工程交由其他單位完成，施工總承包單位將其主體工程分包給其他單位，分包單位將其承包的工程再分包的。

根據《解釋》第7條規定，具備勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律法規為由請求確認無效的，不予支持。在這種情況下，勞務分包合同不屬于非法轉包或違法分包，不會導致勞務作業分包合同的無效。

二、建設工程施工合同無效的處理

《合同法》第58條規定，“合同無效或被撤消后，因該合同取得的財產，應當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！庇捎诮ㄔO施工合同本身的特點，對無效建筑工程的處理，應根據建筑法及相關司法解釋，并結合工程的進行情況及造成無效的原因來具體處理。

（一）合同訂立后尚未履行

當事人雙方均不得繼續履行，可按照締約過失原則處理。一方在訂立合同過程中，故意隱瞞重要事實或者提供虛假情況，給對方造成損失的，應當承擔賠償責任，雙方均有過錯的，按照過錯大小承擔相應的責任。

（二）合同已開始履行，但尚未完工

如已完成部分工程質量合格，發包方應該按照完成的比例參照合同約定的價款折價支付工程款。如已完成部分工程質量低劣，無法補救，已完成部分應拆除，承包方無權要求支付工程款。已完成部分質量不合格但經修復后可滿足質量要求的，由承包人承擔修復費用，發包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完畢

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【關鍵詞】建設單位；工程施工；合同管理

一、引言

在建設工程管理中，施工合同管理非常關鍵，其貫穿于整個項目實施過程。因此加強項目施工合同管理，能夠促進良好市場經濟秩序的建立與維護，提高項目經濟效益，協調社會發展，現實意義非常大。

二、建筑企業加強項目施工合同管理的意義

在建筑行業，項目施工合同鞏固有效規范行業市場經濟秩序，為社會信用制度的完善與履行奠定了基礎。在建筑工程管理中，企業相關管理人員能否簽訂并履行好施工合同非常重要。近年來，我國建筑行業發展非?？欤袌龈偁幦找婕ち?，因此一些建筑企業為了生存發展，行業惡性競爭與不良運作現象屢見不鮮，由此引起的項目合同糾紛訴訟與仲裁案件不斷出現，在民商事務糾紛案件中比例呈上升趨勢，各地建設項目紛紛出現了停建、爛尾及豆腐渣等工程，為企業造成了巨大經濟損失，不利于本地區經濟發展。究其原因在于，從客觀上來講，資金不充足，缺乏完善的市場機制及不可預知的外在環境因素；主觀上主要是缺乏法律意識、決策不正確、現場管理不嚴格等。但在整個項目管理中，由于施工合同缺乏有效管理則是引起上述現象的根本原因。所以目前，建筑企業加強施工合同管理，對節省項目投資，提高經濟與社會效益具有非常重要的作用。

三、建設單位工程施工合同管理現狀分析

1.合同訂立違背原則

根據相關合同糾紛案件，很多合同訂立違背原則，一些當事人為了從中獲利，利用各種有利因素即不平等地位、不對稱信息及專業水平差異等，簽訂不平等合同，打法律球，為自己謀取更多利益，使對方遭受經濟損失，因此糾紛與問題在所難免。

2.施工合同管理理念不足，缺乏嚴肅性

在工程施工管理中，很多人片面的認為合同管理屬于個別部門或少數人的事情，技術人員只負責技術，造價員只負責工程預結算或工程清量單，材料管理員只負責檢查品牌或出廠合格證，簽訂的施工合同流于形式，缺乏合同管理意識與協作管理理念，甚至在工程即將竣工之際，有些管理人員還不了解合同內容。比如一般合同中約定，簽證變更認證手續要在14日內完成，在實際操作中，大都是在工程結算審計階段辦理補簽手續，隨著時間的推移變更內容發生了變化，一定程度上為項目結算審核埋下了風險隱患。

3.合同管理制度不完善

依照《合同法》規定，項目施工合同監管工作由工商與建設等相關行政管理部門承擔，由于目前工商管理部門已取消了合同強制備案；針對合同備案管理，建設行政管理部門雖然已制定了相關辦法，各類建設項目都要領取施工許可證辦理合同備案，但沒有明確規定備案合同跟蹤監管、變更、結算等具體管理手段，難以發揮其監管作用。此外，相關職能部門間協調與溝通不到位，政府行政部門職責劃分不明確，多門多頭管理現象普遍存在，有效的合同管理機制也就難以形成。

4.專業人才不足

施工合同管理工作對技術與專業要求比較高，管理人員必須是高素質、統領全局的人。具體而言就是熟知法律知識、項目運作規律及工程造價編審。但目前，我國建筑行業這種專業人才嚴重不足，在許多投資項目合同簽訂中，缺乏專業人才參與，合同文字條款不嚴謹，尤其是合同核心內容沒有明確定工程造價調整、修改及補充依據與條件，沒有充分考慮潛在風險與違約責任；合同款預付、進度款撥付及工程款結算的規定也存在明顯漏洞，使得合同執行中歧義與誤解在所難免。

四、建設單位加強工程施工合同管理的有效途徑

1.規范合同管理模式

在建筑單位項目施工合同管理中，其專業性強，內容復雜，涉及利益主體多。而糾紛與爭議以工程造價為主，同時質量與工期問題大都以經濟補償為主，工程造價成尤為重要。因此，應該明確規定，項目造價管理機構來承擔相應監管工作，在政府項目投資中承擔合同監管、備案、履行及變更等事項的監督工作，對合同糾紛予以調節處理。

2.增強施工合同管理意識

在建筑工程中，各參建方必須要正確認識項目合同的作用，沒有簽訂亦或是簽訂不完整的施工合同，都會為雙方帶來風險隱患。所以，建設、施工及監理等部門必須要有專門的合同管理人員，各單位項目負責人、經理及項目總監等都要將合同管理作為重點工作，以此增強各參建方合同管理意識。

3.建立健全合同管理制度

在施工合同簽訂與履行中，施工企業要針對每一環節建立相應的管理制度，其中主要包含出具授權委托書、合同草擬、洽談、蓋章、交底、責任劃分、履約、變更、索賠、違約、解除及終止等事項，確保合同管理有依有據，規范執行。

4.加大專業人才培養力度

基于建設項目施工合同特點，以此在合同管理中，人員必須要具備一定的工程、經濟專業知識。對合同而言，其充分體現了受法律保護與約束的一種權利義務關系，法律知識必不可少。在合同調解中，面對巨額經濟利益誘惑，合同管理人員必須要有良好的職業道德與個人素質。所以，建設單位通過招投標、合同管理實踐等途徑，提高相關人員素質，同時加強法律法規、項目索賠、糾紛仲裁及訴訟等相關知識培訓，塑造優秀的合同管理隊伍，增強合同管理理念，提高整體管理水平。

五、結束語

綜上所述，施工合同管理屬于一項系統工程，其管理內容、地點。內外影響因素、條件及不同承發包方式，都會影響合同管理。管理人員只有熟知行業法律法規、依照經濟規律改善管理辦法，才能確保施工合同管理的法制與規范性。

參考文獻：