內容摘要：《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱公約）自1988年生效以來，已成為調整國際貨物銷售合同關系的最重要的一個統一法公約。與我國有貿易往來的發達國家，除日本和英國外，均是公約的成員國?？梢灶A計，公約在未來將會得到更為廣泛的應用。因此，研究公約的重要性不言而喻。由于公約的第一部分（適用范圍和總則）是理解和運用整個公約的前提和基礎，本文就此展開論述，以求教于學界同仁。

關鍵詞：公約適用范圍總則

TheAnalysisonsphereofapplicationandgeneralprovisionsofCISG

Abstract:TheUnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods(hereinaftercalledcisg)hasbecomethemostimportantsubstantativeconventiongoverninginternationalsaleofgoodsrelationssinceitseffectin1988.ThedevelopedcountrieswhichhaveawidetraderelationswithChinaareStatesPartiestoCISG,excludingEnglandandJapan.Therefore,theimportanceofresearchingCISGisveryobvious.Thisarticleintendstodiscusspartone(sphereofapplicationandgeneralprovisions)ofCISGbecausethispartisthepremiseandbasisforunderstandingandapplyingthewholeconvention.

KeyWords:CISGSphereofApplicationGeneralProvisions

一、公約的適用范圍概述。

內容摘要：《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱公約）自1988年生效以來，已成為調整國際貨物銷售合同關系的最重要的一個統一法公約。與我國有貿易往來的發達國家，除日本和英國外，均是公約的成員國?？梢灶A計，公約在未來將會得到更為廣泛的應用。因此，研究公約的重要性不言而喻。由于公約的第一部分（適用范圍和總則）是理解和運用整個公約的前提和基礎，本文就此展開論述，以求教于學界同仁。

關鍵詞：公約適用范圍總則

TheAnalysisonsphereofapplicationandgeneralprovisionsofCISG

Abstract:TheUnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods(hereinaftercalledcisg)hasbecomethemostimportantsubstantativeconventiongoverninginternationalsaleofgoodsrelationssinceitseffectin1988.ThedevelopedcountrieswhichhaveawidetraderelationswithChinaareStatesPartiestoCISG,excludingEnglandandJapan.Therefore,theimportanceofresearchingCISGisveryobvious.Thisarticleintendstodiscusspartone(sphereofapplicationandgeneralprovisions)ofCISGbecausethispartisthepremiseandbasisforunderstandingandapplyingthewholeconvention.

KeyWords:CISGSphereofApplicationGeneralProvisions

一、公約的適用范圍概述。

內容摘要：《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱“公約”）中對宣告合同無效制度作了較為詳盡的規定,但因其用語比較靈活，并且需要結合其他條款如根本違約寬限期程序等才能做出公平的解釋，以平衡買賣雙方之間的權利義務關系，實質上體現了鼓勵當事人依誠實信用原則解決糾紛的指導思想。

關鍵詞：公約根本違約宣告合同無效

AnalysisontheDeclarationoftheContractAvoidanceofCISG

Abstract：TheUnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods(hereinaftercalledCISG)stipulatestheprovisioncalled"declarationofthecontractavoidance".However,sometermsinitareveryflexibleandelastic,andfairinterpretationcanonlybemadeinconnectionwithotherprovisionssuchas"fundamentalbreachofcontract"and"graceperiod"soastobalancerightsandobligationsbetweenparties.Inessence,thepurposeofthissystemistoencouragethepartiestossttletheirdisputespursuanttotheprincipleof"bonafide".

Keywords:CISGFundamentalBreachofContractDeclaretheContractAvoided

一、宣告合同無效制度概述

一、簡介

聯合國國際貨物銷售合同公約（以下建成公約）第42條規定了賣方對所出售貨物的知識產權擔保及其限制?？紤]到國際商事交易中的貨物大量與專利與商標相聯系的情況，在已公布的超過五百個關于公約的判決中，只有兩個②涉及到第42條，這讓人吃驚。通過仔細研究第42條，就會得出結論：這個條款沒有達到使賣方擔保其貨物不存在侵犯第三方知識產權的情況的目的。本文最后提出了重寫第42條的建議。

二、公約第42條規定的責任

（一）第三人的知識產權

例一、德國的一家技術公司S，賣給瑞士的B公司一批商標為Powerplay的計算機。S公司不知道Powerplay是英國一家著名公司T的商號，T雖然沒有在瑞士注冊它的商號，但在那兒已經使用了很長時間。當B發現了T對此的權利后，其要求S將產品收回，雖然T沒有起訴B和S要求賠償。對此該如何處理？

遇到這種情況，關鍵是看商號是否屬于公約第42條中所說的“工業產權或其他知識產權”。公約中并沒有給“知識產權”下定義。公約第7條指出，解釋公約必須考慮到公約的國際條約性質。然而，這會產生一個問題：知識產權的特征之一是地域性，這意味著不同的國家對知識產權的認識可能不完全相同，國與國之間的知識產權制度會相差很大。筆者認為，此時應考察在知識產權領域發揮重要作用的國際公約如伯爾尼公約（1967）、巴黎公約（1971）等中的相關規定。特別應指出的是，公約秘書處評論提到了世界知識產權組織公約中的第2條第8款。這項規定對界定公約中所說的“工業產權或其他知識產權”非常重要。事實上，這三個公約代表了國際社會對知識產權的共同理解。而世界知識產權組織的定義是最廣泛的，它包括了其他兩個公約的定義。③為確定世界知識產權組織的定義是否可以用于公約中的第42條，有必要看看它是否與該條的宗旨相協調。一方面，公約第42條的目的在于限制賣方對買方的貨物知識產權擔保責任。另一方面，又強調賣方能夠理解并對其責任范圍做出預見。因此需要做出一定的限制，例如要求第三人的知識產權必須進行登記才能對抗賣方。實際上，這種推理是不明智的。鑒于當今知識產權的范圍迅速擴大，只有一部分需要登記，而諸如商業秘密、版權都不需要登記，商號也在后者之列。因此，商號屬于第42條中（譯者強調處）所指的知識產權。

承諾一詞(Acceptance)在我國外貿業務中常被譯為“接受”，它是與要約相對應的一種行為。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》(以下稱《公約》)第18條規定，所謂承諾是指：“受要約人作出聲明或以其它行為表示對一項要約的同意即為承諾?！笨梢姵兄Z的實質是被要約人以聲明或其它行為作出的接受一項要約的意思表示。

一、承諾的有效條件

從公約的定義和有關其它要求來看，一項能夠導致合同訂立的有效承諾必須具備以下幾方面的條件：

(一)承諾必須是被要約人作出的。

這里的被要約人可以是被要約人本人也可以是被要約人授權委托的人，而被要約人以外的任何第三人的任何意思表示均不構成有效的承諾。例如香港某中間商A，就某商品以電報邀請我方發盤。我方于6月1日向A發實盤并限6月6日復到有效。6月5日我方收到美商B按我方發盤開來的信用證，同時收到A來電稱：“你1日實盤已轉B”。由于該商品國際市場價格猛漲，我方將信用證退回開證行并按新價格向B發盤。B則認為其信用證于發盤有效期內送達，是有效的承諾，故合同已訂立，拒絕接受新價，要求我方按原發盤價交貨。本例中我方是要約人，A是被要約人，B則是第三人。盡管B在有效期內開來信用證表示完全接受我方發盤，但這種接受不構成有效承諾，我方與B之間未產生合同關系，故可據此駁回B的要求。

(二)承諾必須是對要約的明示接受。

承諾一詞(Acceptance)在我國外貿業務中常被譯為“接受”，它是與要約相對應的一種行為。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》(以下稱《公約》)第18條規定，所謂承諾是指：“受要約人作出聲明或以其它行為表示對一項要約的同意即為承諾?！笨梢姵兄Z的實質是被要約人以聲明或其它行為作出的接受一項要約的意思表示。

一、承諾的有效條件

從公約的定義和有關其它要求來看，一項能夠導致合同訂立的有效承諾必須具備以下幾方面的條件：

(一)承諾必須是被要約人作出的。

這里的被要約人可以是被要約人本人也可以是被要約人授權委托的人，而被要約人以外的任何第三人的任何意思表示均不構成有效的承諾。例如香港某中間商A，就某商品以電報邀請我方發盤。我方于6月1日向A發實盤并限6月6日復到有效。6月5日我方收到美商B按我方發盤開來的信用證，同時收到A來電稱：“你1日實盤已轉B”。由于該商品國際市場價格猛漲，我方將信用證退回開證行并按新價格向B發盤。B則認為其信用證于發盤有效期內送達，是有效的承諾，故合同已訂立，拒絕接受新價，要求我方按原發盤價交貨。本例中我方是要約人，A是被要約人，B則是第三人。盡管B在有效期內開來信用證表示完全接受我方發盤，但這種接受不構成有效承諾，我方與B之間未產生合同關系，故可據此駁回B的要求。

(二)承諾必須是對要約的明示接受。

摘要：隨著世界政治、經濟一體化的發展，各國在經濟上相互依賴的程度日益加深。我國積極利用全球化這一趨勢，大力發展對外貿易。然而一部分企業在處理國際貨物買賣合同的合同形式糾紛時，對法律適用感到無所適從，主要是因為我國在簽署《聯合國國際貨物銷售合同公約》時對合同形式所做的保留與新的統一《合同法》關于合同形式的規定不一致所引起的，就此一系列問題作一闡述，以供商榷。

關鍵詞：國際貨物買賣合同；合同形式；保留；聯合國國際貨物銷售合同公約

《聯合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱《公約》)對合同訂立的形式采取“不要式”原則。公約第11條規定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制。銷售合同可以用包括人證在內的任何方法證明?！蔽覈枪s的締約國，在簽署《公約》時對該條款作了保留。但是1999年頒布生效的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)在合同形式上放棄了以前必須是書面形式的規定，采取了不要式原則或形式自由原則。由于《合同法》適用于國內、涉外合同，因此國際貨物買賣合同也可以采用書面之外形式訂立，于是產生了如下幾個問題：

一、我國在《公約》中所作的保留與《合同法》關于合同形式的規定有無沖突

這里所指的沖突是指與條約所引起的國際法上的義務是否矛盾，要搞清我國政府對《公約》所作的保留與《合同法》關于合同形式的規定是否沖突，首先要明確我國政府所作保留的性質。《維也納條約法公約》第2條第1款d項將條約的保留定義為“一國于簽署、批準、接受、贊同或加入條約時所作之片面聲明，不論托辭或名稱為其目的在摒除(exclude)或更改(modify)條約中若干規定對該國適用時之法律效果。”這一定義明確地闡明：條約保留的效果是排除或修改保留國對有關條款的義務，即保留是排除一項條約義務而不是承擔一項條約義務。

從實質上講，保留所具有的排除意義就是“限制了保留國應承擔的整個條約義務的范圍，而同時相應增大了保留國的權利范圍”。

摘要：隨著世界政治、經濟一體化的發展，各國在經濟上相互依賴的程度日益加深。我國積極利用全球化這一趨勢，大力發展對外貿易。然而一部分企業在處理國際貨物買賣合同的合同形式糾紛時，對法律適用感到無所適從，主要是因為我國在簽署《聯合國國際貨物銷售合同公約》時對合同形式所做的保留與新的統一《合同法》關于合同形式的規定不一致所引起的，就此一系列問題作一闡述，以供商榷。

關鍵詞：國際貨物買賣合同；合同形式；保留；聯合國國際貨物銷售合同公約

《聯合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱《公約》)對合同訂立的形式采取“不要式”原則。公約第11條規定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制。銷售合同可以用包括人證在內的任何方法證明?！蔽覈枪s的締約國，在簽署《公約》時對該條款作了保留。但是1999年頒布生效的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)在合同形式上放棄了以前必須是書面形式的規定，采取了不要式原則或形式自由原則。由于《合同法》適用于國內、涉外合同，因此國際貨物買賣合同也可以采用書面之外形式訂立，于是產生了如下幾個問題：

一、我國在《公約》中所作的保留與《合同法》關于合同形式的規定有無沖突

這里所指的沖突是指與條約所引起的國際法上的義務是否矛盾，要搞清我國政府對《公約》所作的保留與《合同法》關于合同形式的規定是否沖突，首先要明確我國政府所作保留的性質?！毒S也納條約法公約》第2條第1款d項將條約的保留定義為“一國于簽署、批準、接受、贊同或加入條約時所作之片面聲明，不論托辭或名稱為其目的在摒除(exclude)或更改(modify)條約中若干規定對該國適用時之法律效果?！边@一定義明確地闡明：條約保留的效果是排除或修改保留國對有關條款的義務，即保留是排除一項條約義務而不是承擔一項條約義務。

從實質上講，保留所具有的排除意義就是“限制了保留國應承擔的整個條約義務的范圍，而同時相應增大了保留國的權利范圍”。

〔論文關鍵詞〕違約救濟國際貿易聯合國國際貨物銷售合同公約

[論文摘要]違約救濟條款是確保合同履行的重要手段，文章主要針對國際貿易實務中出現的將違約救濟與違約責任混為一談，以及不當選用違約救濟措施等問題，根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》的相關規定，對這些問題予以澄清。最后，文章探討了國際貿易實務中最基本的違約救濟手段—損害賠償的類型，并據此提出在國際貿易合同中擬定損害賠償條款的若干技巧。

違約救濟，顧名思義，指的是一方違反合同約定，另一方有權采取的救濟措施。所謂的國際貿易，根據1995年世界貿易組織的《馬拉克什協定))，包括國際貨物貿易、國際服務貿易以及與知識產權貿易三大塊。

在國際公約層面上，調整國際貨物貿易最主要的公約應屬1980年的《聯合國國際貨物銷售合同公約》。截至2009年2月5日，共有73個國家加入《聯合國國際貨物銷售合同公約》，其中發達國家占了2I個(幾乎所有的發達國家都參加了該公約，只有英國和葡萄牙沒有加人)，其所涵蓋的國際貿易總量超過全球貿易總量的70%。中國是該公約的締約國，中國《民法通則》也明確規定，中國國內法的規定若與中國締結或參加的國際公約的規定不相一致，應以公約為準。此外，由于該公約的適用具有任意性，即便不是締約國的國民，也可以在合同中約定適用該公約的規定，或者約定對某些規定進行變更。因此，本文主要從《聯合國國際貨物銷售合同公約》的視角探討違約救濟條款。

本文主要分析國際貨物貿易中的違約救濟規則，但是在經濟全球化背景下，國際貨物貿易與國際服務貿易和知識產權貿易越來越緊密地聯系在一起，國際貨物貿易合同已經不可避免地包含了某些服務和知識產權的內容，從這個意義上講，國際貨物貿易的違約救濟也可以認為是國際貿易的違約救濟，更何況，國際貨物貿易領域的違約救濟規則有些本身就直接被適用在國際服務貿易和知識產權貿易領域。以下將分三個方面展開論述。

一、國際貨物貿易實務中違約責任與違約救濟之辨析

摘要國際貨物銷售合同中，一方當事人違約，另一方當事人除可采取實際履行等補救辦法外，還可要求損害賠償?！堵摵蠂鴩H貨物銷售合同公約》第74-77條對損害賠償作了基礎規定，其中第74條是確定損害賠償額的一般規則。本文將結合具體的案例對第74條進行解析。

關鍵詞:當事人違約;損害賠償;國際貨物銷售合同

國際貨物銷售合同中，一方當事人違反合同和《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱“公約”）中的義務后，另一方當事人可采用多種補救辦法，其中損害賠償就是公約違約補救制度中運用最廣泛的一種補救辦法，損害賠償額的確定與當事人有重大利害關系。因此，合理確定損害賠償責任范圍具有重要意義。公約第74條確定了損害賠償額的一般規則，本文將從以下幾個方面對此條進行解析：

一、概述

公約第74條規定了在受損一方當事人有權獲得損害賠償的情況下適用于各種情況的一般規則，它的適用并不只限于宣告合同無效。

（一）損害賠償請求權不因當事人采取其他補救辦法受影響