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一、“未取得種子生產許可證生產種子”不能評價無“采種權”的生產種子行為

（一）擅自采集他人油松球果侵犯了

他人的財產所有權林區群眾采集油松球果的林分，有的屬于母樹林，是生產優良種子的基地，有的雖不屬于種質資源，但其籽粒可以榨油也可制作成炒貨，這些都是國家所有的財產。《中華人民共和國物權法》第五十六條規定：“國家所有的財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。”林區群眾未經許可，擅自到國有林內采集油松球果自無“采種權”可言。行政法律責任規定的僅僅是或主要是違反行政管理秩序的法律后果，森林法上的盜伐林木、治安管理處罰法上的盜竊等違法行為雖然侵犯了財產所有權，但首先是違反了行政管理秩序，這些法律為其設定了行政處罰責任，毫無疑問也正是著眼于此。“未取得種子生產許可證生產種子”的構成要件只有一個———種子生產者未辦理種子生產許可證即生產了用于銷售的種子，亦即違反了種子生產的行政管理秩序。從法理和立法本意上講，假使采集油松球果屬于生產油松種子，“未取得種子生產許可證生產種子”也只是規制有“采種權”的無種子生產許可證的生產種子行為，不能評價無“采種權”的無種子生產許可證的生產種子行為。

（二）擅自采集他人油松球果的行為

應予治安管理處罰或追究其刑事責任《中華人民共和國治安管理處罰法》（下稱《治安處罰法》）第四十九條規定：“盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。”《最高人民法院關于審理破壞森林資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）第十五條規定：“非法實施采種、采脂、挖筍、掘根、剝樹皮等行為，牟取經濟利益數額較大的，依照刑法第二百六十四條的規定，以盜竊罪定罪處罰。同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。”林區群眾以非法占有為目的擅自到國有林內采集油松球果的行為，數額較大的，應以盜竊罪追究其刑事責任；尚不構成犯罪的，應以盜竊行為予以治安管理處罰。

二、擅自采集他人油松球果并致使林木毀壞的行為的定性

（一）毀壞的林木數額不大的

擅自采集他人油松球果并致使林木毀壞的行為同時觸犯《條例》第四十一條第一款和《治安處罰法》第四十九條關于盜竊、故意損毀公私財物的規定的，應分別認定為“毀林采種”林業行政違法行為和“盜竊”、“故意損毀財物”治安違法行為，分別予以林業行政處罰和治安管理處罰，但是根據《中華人民共和國行政處罰法》第二十四條之規定，在作出處罰決定時不得給予兩次以上的罰款，而且根據有關法理，“盜竊”和“故意損毀財物”屬于牽連行為，只能給予一次處罰（二者責任相同）。

（二）毀壞的林木數額較大的

擅自采集他人油松球果并致使林木毀壞的行為同時觸犯《條例》第四十一條第一款和《解釋》第十五條之規定，構成“毀林采種”林業行政違法行為、盜竊罪和故意毀壞財物罪的，應比較盜竊罪和故意毀壞財物罪的量刑擇一重處；構成“毀林采種”林業行政違法行為和盜竊罪與故意毀壞財物罪二者之一的，以所構成的犯罪論處。

本文作者:馮錦華工作單位:山西省森林公安局