導語：詮釋中國企業境外投資法律指引一文來源于網友上傳，不代表本站觀點，若需要原創文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

隨著國力的增強及企業實力的提升，我國政府提出實施“走出去”戰略，政府各個部門也出臺具體的政策，引導和鼓勵中國企業按照國際通行規則在境外投資并購，逐步企業做大做強的戰略目標。中國企業對外投資的熱情很高，但不可否認的是大多數企業仍然缺乏境外投資經驗。本文結合作者所參加的一些境外重大合資項目及相關問題的理解，就境外合資項目的操作需要考慮的事項以清單的形式提出粗淺的建議，供感興趣的企業及朋友參考。

一、合資基本事項

1、合資方是個人、公司、合伙企業還是其他實體？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？

2、如果合資方是某一公司的子公司，其母公司能否保證子公司履行有關義務？

3、合資各方是否希望在合資意向書或條款清單中寫入合資的主要條款？

4、合資各方是否同意設定一個排他談判期，任何一方在排他期內不能與其他人接觸與談判？

5、合資談判期間，是否會向對方披露公司的保密信息，是否考慮簽訂保密協議？

6、成立合資公司是否存在先決條件？比如合資方股東的同意、第三方融資的獲得，在某些國家，合資可能需要該國政府部門的審批同意等。

二、合資各方的關系

合資各方的商業目標能夠通過合資公司實現？下列安排是否可能取代成立合資公司并能夠實現各方的商業意圖：

1、雙方簽訂產品或服務采購協議；

2、雙方簽訂分銷或協議

3、雙方簽訂許可或特許協議；

4、雙方簽訂合作開發協議；

5、完全收購對方公司100%股權；

6、設立獨資子公司。

三、合資公司的業務

1、合資公司的主要業務活動？

2、是否有比較詳細的可行性研究報告或商業計劃書？

3、合資公司運營是否有地域上的限制？

4、合資公司是否需要行政審批、許可等？

5、設立或繼續合資公司的運營是否需要任何稅務清算？

四、融資

1、合資公司資金如何解決，合資股東首次出資形式是現金還是資產？

2、合資各方是否有必要從外部融資？如果如此，借款人需要哪些擔保或保證等？

3、股東貸款能夠免息嗎？是否需要擔保等?

4、通過債務融資與通過股權等權益融資的優點，包括稅務及其他方面？

5、合資公司需要持續的資金投入（比如公司運營資本、擴張等），如果如此，出資各方能夠按照各自的出資比例進行增資？如果上述融資無法完成可能對合資公司運營的影響？

五、資產出資

1、各方是否以資產向合資公司出資？如果如此，上述資產是以直接轉讓或租賃/許可的方式移交給合資公司？通過資產的租賃/許可的方式出資是可以限定在一定時限內還是無限期的？

2、資產出資在稅務方面的影響與評估？

3、出資的資產如何、何時評估？

4、出資的資產是否需要任何第三方的同意？

5、是否需要就出資的資產進行盡職調查及合同中設定陳述保證及補償條款？

六、跨境交易法律問題

1、投資所在地是否有關于合資公司的特別法律？

2、合資協議的管轄法律？

3、當地關于外國投資者所有權及投資方面法律？

4、利潤的支付及匯出是否任何限制，利潤以何種貨幣支付，外匯兌換率如何計算等？

5、合資是否需要當地政府或行政部門同意？

七、競爭

1、合資公司是否會觸發競爭法或反壟斷法等，包括美國哈特斯考特反托拉斯改進法、歐盟并購規定、歐盟條約81條及其他相關法律？如果如此，如何進行通知？需要特別行業的同意？

八、合資架構安排

1、合資業務通過獨立的實體運營或通過合資各方之間直接的合同關系展開？比如，研發及市場開拓等通過直接合作形式可能更為合適。

2、如果合資業務通過一個獨立的公司運作，該公司是否是一個已經成立的公司，還是單獨設立的公司？

3、合資實體的組織形式？股份公司、有限責任責任公司、合伙或有限合伙、利潤共享或收入分配安排等，上述任何一種安排都可能需要考慮到稅務、信息公開性及投資架構的靈活性等因素。

4、僅在一個國家設立合資公司還是在不同的國家各自設立公司？該公司可否是離岸公司？

5、合資公司的架構是否考慮合資各方及合資公司本身稅務安排利益最大化？

6、合資公司是否成為合資安排的一方？

7、合資公司股票發行上市是否作為各方的退出策略？

1、合資各方向合資公司的出資如何體現在財務報表？是否存在一方希望通過合并報表將合資公司納入該方的財務報表？

2、合資公司將采用的財務政策？

一〇、合資公司股本

1、合資公司的授權股份及發行的股份額度？股份以哪一種貨幣標識？

2、是否發行具有不同權利的各類別股份（如優先分紅類股票），同一類股票是否由多人持有等？

3、合資各方是否有義務認繳合資公司增發的股份，如果一方不能履行該義務的法律后果？

4、新發行的股票是按照各方出資比例認購還是某一方有優先認購權（行駛優先認購權將導致另一方的股本被稀釋）？

一一、利潤分配

1、合資公司利潤分配的政策，每年是否需要計提一定比例的利潤，首次分紅的額度是否進行限制等？

2、如何改變合資公司的分紅政策？

3、是否存在稅務及其他管制限制利潤分配？合資各方是否有必要設立特殊架構用于利潤分配？

一二、合資公司股東權益轉讓

1、合資公司股東權益轉讓是否有限制？為實質設立合資公司，是否需要在公司成立初始的一段時間內禁止轉讓權益？各方是否允許轉讓各自持有的一部分權益？

2、如果允許轉讓，其他方是否有優先購買權？

3、如果權益轉讓該方其他集團公司或家族成員等，是否可以不受限于優先購買權的限制？

4、轉讓的權益如何評估，按照市場價值、公平交易價值還是其他方法？是否可以通過第三方中立機構進行評估確定？

5、如果優先購買權未被行駛，一方是否有權要求清算合資公司？

6、合資各方是否考慮引入如下權利，共同出售權、拖帶出售權、買或賣選擇權等。

7、新的合資方是否需要按照原合資各方的條件簽訂合資協議？

8、如果一方將合資公司權益轉讓給另一方，是否需要變更合資公司名稱？是否需要就合資公司需要繼續使用賣方資產進行協議安排等？

9、合資方是否有權在特定條件下轉讓其所持有的權益，如合資公司償債能力不足、違反合資協議或控制權改變等。如何界定合資公司控制權的變更？

10、是否允許合資方以其權益提供擔保或質押等？

一三、合資公司董事會/管理層

1、董事會由多少董事構成，每一方派遣的董事？

2、每一方是否有權利免除董事職務，董事會本身是否有權任命額外的董事？

3、合資公司采取監督及執行雙層董事架構是否合適？

4、董事會決議是簡單多數還是絕大多數表決通過？

5、哪一方擔任董事會主席，該主席在董事會表決出現僵局的情況下，是否有權投票？合資各方是否有權輪流任命董事會主席？

6、董事是否可以授權他人代為行使權利？

7、董事會召開的地點及頻率？

8、董事會會議通知及人數的要求，如果為滿足法定人數如何處理？是否可以通過書面決議的形式采取行動？

9、合資公司是否會與核心雇員簽訂雇傭協議及發明轉讓協議等？

10、合資公司是否會為公司關鍵管理人員提供通行的激勵政策？

一四、股東會會議

1、股東是否有決策權，如是，召開股東會會議的通知及人數的要求等？

2、股東會召開的地點及頻率？

3、股東會對具體事項表決的比例及程序？

一五、少數股東利益保護

1、一致同意表決

2、特定比例的表決通過，如90%

3、股東按照股份列別分類表決權

4、變更合資公司成立的目的

5、變更合資公司的商業計劃

6、修改合資公司公司章程

7、任命其他管理人員及簽訂雇傭協議

8、非按照通常管理完成某一交易或其他財務支出

9、收購、剝離或與其他實體進行合并等

10、進行重大貸款、提供擔保等

11、批準合資公司與關聯公司之間的交易或有關安排

12、合資公司向合資各方融資

13、向合資各方進行分配或回購各方持有合資公司的股權

14、任免公司注冊會計師

15、引入新的股東進入合資

16、啟動合資公司的清算、解散、歇業、破產程序等

一六、陳述保證

1、合資各方需要做出的陳述與保證？

2、合資一方是否需要就其違反陳述保證條件向他方股東賠償，該賠償是否有上限限制？

3、合資一方是否被限制與合資公司進行競爭？包括地域限制及其他限制。

4、合資各方是否需要向合資公司提供商業機會？

5、合資各方能夠在多大程度上接觸或使用屬于合資公司的秘密信息？一方是否向另一方負有保密義務？

一七、行政管理

1、誰將擔任合資公司秘書？通過哪一方任命專業顧問？

2、合資公司的商業及經營信息需要提供給合資各方？

3、股東將擁有何種權利來檢查合資公司的財務及會計記錄等。