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摘要：本文通過對三種公司資本制度的分析，認為我國現階段實行的嚴格的法定資本制有其局限性，有必要改革。授權資本制不適合我國現實國情，不宜采用。而認可資本制是當代公司資本制度的發展趨勢，在我國有其存在的經濟基礎、法治基礎，應當是我國公司資本制度的最佳選擇。

關鍵詞：公司資本制；法定資本制；授權資本制；認可資本制；選擇

我國的公司資本制度是八屆人大常委會五次會議于1993年12月29日通過的《中華人民共和國公司法》創建的。隨著國際大市場的形成，國際經濟一體化進程的加快，我國的公司資本制度面臨著新的考驗，即在市場經濟大潮中，在知識經濟時代，在加入WTO后，我國現行的公司資本制度將何去何從？本文試圖通過對西方國家公司資本制度演變發展過程的比較研究，在檢討我國現行公司資本制度的基礎上，進一步探討我國公司資本制度的改革方向。

一、西方國家公司資本制度的比較研究

（一）西方國家公司資本制度的法定模式評判

公司資本制度作為一種法律性質的制度安排，它的設計、選擇和創新，都是圍繞著制度安排的公平、安全、效率等價值目標而展開的。長期以來，西方各國公司法關于公司資本的規定雖然有所不同，但歸納起來，主要有法定資本制、授權資本制和認可資本制三種不同模式的資本制度。

1、法定資本制

大陸法系傳統的公司法，為了確保債權人的利益和公司的對外信用基礎，關于公司資本的規定大都體現了“法定資本制”的精神。法定資本制是大陸法系國家為實現“國家干預經濟”政策，加強對公司資本安全性管理而設計的一種公司資本制度。它在大陸法系國家公司法的歷史上，曾留下了4O年至60年的痕跡。

所謂法定資本制是指公司在設立時，必須在公司章程中確定公司的注冊資本，并在公司成立時由發起人一次性全部認足（指發起設立）或全部募足（指募集設立）的公司資本制度。根據法定資本制的要求，首先，公司章程必須記載符合法定資本最低限額的注冊資本。其次，公司章程所確定的資本總額必須在公司成立之前全部認足或募足。最后，發起人在承諾出資后，必須實際履行繳納出資的義務。

法定資本制的立法意圖主要在于對公司債權人及社會交易安全的保護，更多地體現了“社會本位”的價值觀念，其優越性主要在于：（1）有利于確保公司資本的真實、可靠。法定資本制有利于健全公司財務結構，穩定公司資本，能使公司資本具有較高的真實性和相應的可靠度。（2）有利于防止公司設立中的欺詐、投機等不法行為。法定資本制加重了設立人的責任，能夠避免公司名義資本、發行資本和實繳資本的不同而給社會公眾及投資者造成的混亂局面。（3）有利于維護債權人的合法權益和社會交易的安全。法定資本制使公司在成立時就有了足夠的運營資本，這就確定了公司的對外信用基礎，使公司從成立之日起就有足夠的資本擔保其債務的履行，從而有利于維護債權人的合法權益，保障社會交易的安全。

法定資本制的缺陷為：（1）不利于公司的盡快成立。法定資本制要求在公司設立時必須一次性地籌到大量資本，由于在公司設立階段公司章程所確定的資本總額往往數額巨大，發起人和股東一般不易一次認足和繳清，這就勢必影響公司的盡快成立。（2）容易造成公司資本的閑置、浪費。由于公司成立之初，經營活動尚未全面展開，可公司一成立就籌到了大量的注冊資本，這就很可能導致公司資本的積壓和閑置。在公司的經營過程中，這種一成不變的資本制度，因缺乏足夠的靈活性而不能適應實際的需要。如果實際需要的資本量增加，股東繳納出資所構成的資本就必然處于缺乏狀態，從而無法發揮公司資本的規模效應。如果實際需求的資本量少于公司章程規定的資本總額，那么自然會有大量的資本閑置和浪費。（3）不利于公司資本的變更。在法定資本制下，公司注冊資本的確定，使得公司變更注冊資本（增資或減資）極為不便，因為，變更注冊資本不僅要具備一定的法定條件，而且還要履行相應的法定程序，辦理一系列的法律手續，這一過程所費時間往往較長，所涉手續也比較繁瑣。

2、授權資本制

法定資本制立意至善，對債權人權益保護甚為周到，但仍有不甚合理的地方。為了方便籌資，配合證券市場的發展需要，彌補“法定資本制”的不足，英美法系國家創立了“授權資本制”。授權資本，原指國家授予發行權能的公司在其章程中所確定的股份資本。因為在特許主義時代，股份資本的發行當然是基于國家的授權。進人準則主義后，仍遺留著國家對公司賦予特定權能的授權思想，因此，對公司發行其章程所確定的股份資本，依然沿用傳統的“授權資本制”一詞。所謂授權資本制是指公司設立時，雖然要在公司章程中確定注冊資本總額，但發起人只需認購部分股份，公司就可正式成立，其余的股份，授權董事會根據公司生產經營情況和證券市場行情再隨時發行的公司資本制度。根據授權資本制的要求，首先，公司章程既要載明公司的注冊資本又要載明公司成立之前第一次發行的股份資本。其次，在授權資本制下，注冊資本、發行資本、實繳資本、授權資本同時存在，但各不相同。最后，發起人只需認購并足額繳納章程所規定的第一次應發行的股份數，公司即可正式成立。

客觀來講，授權資本制并非十全十美，同法定資本制一樣，也有其明顯的優缺點。授權資本制的立法意圖主要在于刺激人們的投資熱情和簡化公司的設立程序，更多地體現了“個人本位”的價值觀念。其優越性主要表現為：（1）便于公司的盡快成立。因為它不必一次全部籌足公司章程所規定的注冊資本，只要籌到一部分即可正式成立公司。（2）不易造成公司資本的閑置和浪費。因為，公司設立之初，不僅預定了足夠的資本總額，而且還可根據近期的實際經營能力發行適量股份，使其實收資本與初期的經營規模相適應。由此便避免了公司因資本不足而無法經營的缺陷，其余股份在董事會認為實際需要時才發行，這就有利于防止資本閑置造成的沉淀和浪費。（3）免除了變更注冊資本的繁瑣程序。因為在公司章程規定的注冊資本限額內，董事會可以根據授權隨時追加發行，而無須召開股東大會變更公司章程，也不必再去履行有關程序，從而大大簡化了公司變更資本的程序，而且使公司資本變更的操作成本大幅降低。

授權資本制的缺陷主要在于：（1）容易引起公司設立中的欺詐和投機等非法行為的滋生。授權資本制既未規定公司首次發行股份的最低限額，也未規定公司實收資本應與公司的生產經營規模相適應，這就容易產生公司設立中的投機和欺詐行為。（2）不利于保護債權人的利益。因為在授權資本制下，公司章程中規定的公司資本僅僅是一種名義資本，公司的實收資本可能微乎其微，這對公司的債權人來說，則具有較大的風險性。（3）不利于維護交易安全。公司成立之初所發行的資本十分有限，公司的財產基礎缺乏穩固性，這就削減了公司的信用擔保范圍，從而不利于維護交易的安全。

有鑒于此，美國部分州要求在公司營業資信證書或授權證書中應載明的不是注冊資本、發行資本，而是實收資本，以利于公司相對人辨清公司資本的“廬山真面目”。盡管授權資本制有上述種種弊端，但是，英美判例所創設的“揭開公司法人面紗原則”和“公司資本充實原則”等卻有力地彌補了授權資本制的嚴重不足。[1]

3、認可資本制

正是由于法定資本制和授權資本制各有利弊，一些大陸法系國家的公司立法，為了汲取“法定資本制”和“授權資本制”的優點，彌補兩種資本制度的不足，又形成了一種介于法定資本制和授權資本制之間的新的公司資本制度-“認可資本制”。采用認可資本制的國家主要有德國、法國和日本。認可資本制，也稱為“折衷資本制”，它是法定資本制和授權資本制的有機融合。具體是指在公司設立時，雖然公司章程中所確定的注冊資本總額不必一次全部籌足，其余股份可以授權董事會根據實際情況隨時發行，但首次發行的股份不得少于法定比例，發行股份的授權也須在一定期限內行使的公司資本制度。

德國股份公司法第202條規定：“可以授權董事會，在公司登記后至多為五年的期間，通過以出資為條件發行新股，將股本增加至一定的名義金額（授權資本）……授權資本的名義金額不得超過授權時現存股本的一半。只有經監事會同意時，才應發行新股。

《法國商事公司法》也確認了認可資本制，該法第75條規定：“公司資本必須被全部認購。貨幣股份，在認購時應至少繳納面值的一半的股款。剩余股款根據董事會或經理室的決定，自公司在商業和公司注簿注冊之日不超過五年的期限內，根據情況，一次或分數次繳納。實物股份，于其發行之日應全部繳付。公司股份不得代表技藝出資。”

日本1950年修改商法典時，也割舍了法定資本制。該法典第166條規定，公司設立時發行的股份數，不得少于章程所規定的公司發行股份總數的1/4.其余部分，授權董事會根據公司將來需要資本的情形，一次或分次發行。這里，股份總額的1/4屬于已發行的資本，必須全額認足，以確保公司設立之初的資本基礎，其余部分，則是授權發行的資本。

認可資本制具有以下優點：（1）具有一定的靈活性。這一資本制度融合法定資本制與授權資本制的優點，兼顧公平、安全與效率。資本形成過程穩當而富有彈性。（2）賦予公司資本三原則新的涵義。在認可資本制下公司資本的含義趨于復雜，出現“實收資本”“注冊資本”“名義資本”等多種概念，傳統的資本三原則由此獲得了新的涵義，即僅指發行資本或實收資本的確定、維持和不變。（3）有利于公司的迅速成立，提高公司資本的運作效率。在認可資本制的條件下，股份可以分次發行，公司在設立時可根據實際需要而發行股份，從而有利于公司的迅速成立，而且不易造成公司資本的閑置和浪費。（4）增資制度喪失了存在的基礎。公司董事會可根據實際需要在授權額度內發行資本，而不必履行繁瑣的增資程序，即使將來授權資本發行完畢而公司尚需增加自有資本時，僅須變更章程，增加預定發行的股份數額即可。因此，原先采用法定資本制的國家相繼刪除了公司法中關于增資制度的規定。（5）債權人的利益獲得了相當程度的保障。認可資本制由于規定公司首次發行的股份不得少于注冊資本的一定比例，甚至還規定了其余股份的發行年限，因此，公司債權人的利益也獲得了相當程度的保障。

在現代西方各國公司法中，法定資本制、授權資本制和認可資本制仍是三種并存的公司資本制度。但認可資本制與法定資本制、授權資本相比畢竟勝了一籌。因為，它綜合了法定資本制和授權資本制的優點，在公平、安全與效率之間尋得了平衡，既保證了公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了兼顧公平、安全，又把效率優先的原則貫徹到公司資本制度中去，因而具有二者無可比擬的優越性，是一種富有生命活力的資本制度，它已經成為現代西方國家公司資本制度的發展趨勢，必將成為各國公司資本制度的最佳選擇。

二、對我國現行公司資本制度的檢討

（一）我國現行公司資本制度的立法模式

從我國《公司法》有關出資方式、出資比例、法定資本最低限額、注冊資本變更的條件和程序來看，我國現行的公司資本制度既不同于英美法系國家的“授權資本制”，也不同于大陸法系國家的“法定資本制”。我國公司法既不允許授權發行，也不允許分期繳納，而是要求公司的注冊資本在公司設立時必須全部認足或募足，出資額或股款也必須一次繳清。因此，從公司法所規定的內容看，我國采用的公司資本制度是一種獨具特色的嚴格的法定資本制。它充分反映了我國公司法側重于保護公司債權人的利益和交易安全的價值目標，充分體現了傳統公司法中的資本三原則，即資本確定、資本維持和資本不變原則，而且適用范圍更廣、要求更嚴。

l、資本確定原則

資本確定原則是指公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額，且應由發起人全部認足或募足，否則，公司便不能成立。為了體現資本確定原則，我國公司法明確規定：（1）設立公司必須符合法定資本最低限額；（2）公司的注冊資本在公司成立時必須由發起人認足、募足和繳清；（3）出資人履行出資義務后必須經法定驗資機構進行驗資；（4）股東對非貨幣形式的出資必須承擔出資差額的填補責任；（5）對“虛報注冊資本”、“虛假出資”、“抽逃出資”等違法行為予以嚴懲。

2、資本維持原則

資本維持原則是指公司在其存續過程中，必須經常保持與其注冊資本額相當的財產。因為它要以具體財產充實抽象資本，故又稱為資本充實原則。由于公司在成立時，注冊資本即代表公司的財產，但在公司從事經營活動的一定時期內，其實際資本就會由于種種原因（如公司盈利、虧損或資產貶值等）而發生變化，從而與注冊資本不吻合，也無法使公司按其注冊額對債權人承擔債務清償責任。為了預防公司注冊資本的實質性減少，維護公司的資本信用基礎，確保公司的健康發展和切實保護公司債權人的利益，資本維持原則便應運而生。為了體現這一原則，我國公司法明確規定：（1）公司成立后，股東不得抽回向公司的投資；（2）發起人用于抵作股款的財產的作價不得高估；（3）股票的發行價格不得低于股票的票面金額；（4）公司向其它公司的轉投資額一般不能超過公司凈資產的5O%；（5）公司原則上不得收購自己所發行的股票，也不得接受本公司的股票作為抵押權的標的；（6）公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金；（7）在公司彌補虧損之前，不得向股東分配股利。

3、資本不變原則

資本不變原則并非指資本的絕對不可變更，而是指公司的注冊資本一經章程確定，并經公司登記機關登記，即不得隨意變更，如需增加或減少，必須嚴格按法定程序進行。資本不變原則是為配合資本維持原則而立的一項法制原則。它們二者的立法宗旨是一致的，都是為了防止公司注冊資本的減少，保護債權人的權益。但二者的角度則有所不同，資本維持原則是從公司實有資本與注冊資本數額的相互吻合方面來防止公司資本的實質性減少，而資本不變原則是僅從注冊資本數額本身來防止公司資本在形式上的減少。資本維持原則與資本不變原則是相輔相成，缺一不可的，只有二者相互配合，才能維持資本的真正充實，并防止形式資本額的減少，以保護債權人的利益。如果只有資本維持原則，而沒有資本不變原則，公司的注冊資本就可隨時變更，一旦公司財產減少時，公司即可相應減少其注冊資本額，那么，資本維持原則也失去了實際意義。同樣，如果只有資本不變原則，而沒有資本維持原則，公司的注冊資本從形式上雖不能變化、減少，但卻可以使公司實有資本與注冊資本不相吻合，造成公司財產的實際減少。為了體現這一原則，我國公司法對于公司資本的減少作出了嚴格的限制；（1）必須要有資本過剩或虧損嚴重的事實存在；（2）公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表和財產清單；（3）公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低資本限額；（4）公司減少注冊資本必須由股東會或股東大會做出決議；（5）公司減資應當在法定期限內通知債權人并做出公告；（6）債權人在法定期限內有權請求公司清償債務或者提供相應的擔保；（7）公司減資必須向公司登記機關辦理變更登記手續。

我國實行的嚴格法定資本制，其嚴格性主要表現為：（1）對注冊資本要求特別嚴格。公司的注冊資本必須在公司設立時全部發行，且須一次繳納。不允許分期繳納，否則公司不得成立；（2）法定資本最低限額過高。以人民幣有關外匯可比價計算，我國公司的法定資本最低限額比其他國家的規定一般要高出10～20倍，有的甚至高達30倍；（3）資本變更制度剛性過強，缺乏彈性。較之其他國家資本變更制度的規定，我國公司法對增資減資的規定過于苛刻，以至在實際生活中能依法增資減資的公司極少，這從反面助長了資本的違法操作行為，出現明盈暗虧，明帳暗利的不良情形；（4）出資標的范圍較窄，智力成果出資比例偏低。在我國技藝、商譽、信用、勞務及其他請求權，公司法都未予承認。國外智力成果的出資比例一般為40%，有的高達60%，而我國公司法規定為20%，這也說明我國公司法對現金出資的比例要求過高。

（二）我國現行公司資本制度的優越性

我國之所以選擇嚴格的法定資本制，這是由我國現階段正處于由計劃經濟向市場經濟轉軌時期的特征所決定的。它具有一定的合理性，并在實踐中發揮著積極的作用。因為它有利于國家對公司的宏觀調控，防止“皮包公司”的出現，維護正常的市場秩序，切實保護債權人的利益。同時也充分體現了立法者重于安全、公平的價值目標取向。通過比較分析，我國現行嚴格的法定資本制顯得較為粗略、簡單和僵化。但考察各國公司資本制度的歷史發展過程，任何國家最初均采用一種較嚴格的公司資本制度，這是公司資本制度立法的一項國際慣例。因此，我們也無須對其吹毛求疵，把它批得體無完膚，說得一無是處。其實，從無到有，這本身就是一個偉大的歷史進步，是質的飛躍。況且從無到有，從不成熟到成熟這也是各國立法都必須遵循的客觀規律。

我國經濟歷來都是小農經濟占據著統治地位，工業化程度不高，民族資本由于種種勢力的排擠也未曾發展壯大，原始積累先天嚴重不足，再加之我國生產力跨越了資本主義經濟自由充分的發展階段，致使我國的經濟整體運行在低水平上，且呈現出多層次性和不平衡性。就連解放后由于人們固守著“一大二公”的計劃經濟思想意識，肆意扭曲經濟發展的客觀規律，封存了市場價值規律，割掉了資本主義尾巴，窒息了經濟發展的生氣和活力。我國經濟自改革開放以來有了很大的起色，也取得舉世矚目的成就，但我國目前仍處于社會主義初級階段，生產力較為落后，經濟基礎也比較薄弱。近幾年來我國國有企業大面積滑坡，企業職工積極性不高，“等、靠、要”的舊觀念頑固不化，不少廠長、經理、國民經濟管理部門的官員利用職務之機，混水摸魚，鯨吞、侵占、私分國有資產，數額之巨令人咋舌。據國有資產管理局的調查統計，我國國有資產在1998年底以前每天都有1個多億流失。為解國有企業之困境，為解國家財政之困難，我國明智地選擇了公司這一典型的資本企業，[2]這決非是權宜之計。因為現代公司能迅速籌集資本，甚至國家無須出一分錢，就能形成一定的資本規模，從而推動我國經濟的發展。然而，公司這種各國普遍采用的現代企業組織形式對我國來說則是“舶來品”，不是我國本土的產物，它與中國傳統社會有著固有的矛盾。中國傳統上長官意識濃厚，隨意性大。具體到企業、公司的生產經營管理活動上來說，資本經營的運行規則和嚴格的財務會計制度很難得到遵守，致使企業、公司的經營管理極不規范，風險系數增大。因此，公司法及其配套法律法規的規定就成了政府干預、管理經濟，以保障大小公司沿著一定軌道正常運轉，有秩序地進行競爭的重要工具和手段，成為國家經濟制度中不可或缺的重要環節。資本天性決定了公司將盈利作為其最終目標，公司資本總有追逐最大利潤的沖動，同時資本經營又是一項極富流動性、風險性極高的事業。為了讓投資者（即股東）個人行為理性化，國家有必要以立法的形式對公司資本的經營管理予以規制。

我國目前的市場經濟尚欠發達，資本市場（尤其是證券市場）不成熟，市場規則和法律規范不完備，立法、執法、守法各個環節都存在很多問題。加之我國公司尚處于初創階段，且在國內曾一度出現濫設公司的不良現象。在這種情況下，為防止公司設立中的投機和欺詐行為，保障債權人利益的實現和保護社會交易的安全，以及保障國國民經濟整體運行的穩健，維護經濟秩序的穩定，采用嚴格的法定資本制是現實有效的。

概括地說，我們現行公司資本制度的優越性體現在以下幾方面：（1）切實貫徹了公司資本三原則。嚴格的資本條件有利于公司資本結構、財務會計結構的穩定，“有效地保證公司資本的真實、可靠，防止公司設立中的欺詐、投機行為；（2）保障公司資本穩健運行。現行公司資本制度能夠有效地扼制資本不實、抽逃出資等嚴重不良現象的發生，使公司的經營活動獲得堅實的資本保證，有利于公司資本的穩健運行；（3）債權人利益和社會交易安全獲得最大程度的保障。現行的公司資本制度立法最大程度地保障債權人的利益和社會交易的安全，有利于維護良好的市場經濟秩序。

（三）我國現行公司資本制度的局限性

勿庸諱言，這種公司資本制度帶有一定的計劃經濟體制的印痕，源于一般企業的資本制度，有著其固有的弊端。這種弊端在實踐中越來越明顯地暴露出來。嚴格的公司資本制度既削弱了投資者設立公司的積極性，使公司難以成立，又因驗資制度規定得不嚴，致使一些虛報注冊資本、騙取公司設立登記者屢屢得手，導致“四天公司”、“皮包公司”漫天飛，嚴重擾亂了社會經濟秩序，破壞了交易安全。面對市場經濟大潮的沖擊，從長遠來看，從市場經濟迅捷、效率的內在要求來看，我們認為，這種粗略僵化的嚴格的公司資本制度到了非改不可的時候了。

從我國公司法體現的資本確定、資本維持和資本不變原則以及較之其他各國偏高的資本限額的規定中，我們不難推知我國公司立法者的意圖：即國家要以公權的身份介人私法領域的公司資本經營活動，為公司的相對交易人提供法律保護，最大限度地確定其財產安全。這種多方位保障交易人安全的做法，致使國人與外國公司貿易時上當受騙，蒙受巨大損失的事件屢見不鮮。怪不得德國學者評說，“中國沒有一個真正的商人”。作為制度，理性即為一切，制度安排中公正合理至高無上，容不得有所偏袒。更何況，任何法律價值都具有兩面性，當交易相對人的安全得到完全保障時，出資者的投資自由必然受到限制。我國公司法規定公司資本為實繳資本且須一次繳清，否則，便不能設立公司。另外，我國公司法又對公司資本最低限額作了偏高的規定，這種公司資本制度，確實為相對交易人帶來了堅實的財產保障，同時也為出資者的投資行為設置了較高的門檻，不利于我國公司的發展。由此可見，我國公司資本制度的立法價值選擇上存在嚴重的缺陷，以犧牲效率，以求安全的價值取向歪曲了公司法，乃至商事法的價值本位，更不符合公司資本制度的自然理性的價值定位，應予以全面矯正。

概括地說，我國現行公司資本制度主要有以下幾點局限性：（1）公司不易迅速成立。注冊資本要求過高，為投資者設立公司設置了較高的門檻，不利于公司的迅速成立；（2）容易造成籌資困難。巨額出資須一次性繳清，往往導致投資者籌資困難，容易挫傷他們設立公司的積極性；（3）容易造成公司資本的閑置和浪費。簡單劃一的資本最低限額標準的規定造成公司資本的閑置和浪費，不利于公司實現盈利最大化的終極目標；（4）公司變更資本操作成本較高。變更公司資本所費時間較長、手續繁瑣，操作成本較高，不利于公司的長足發展；（5）不利于內資公司的發展。現行公司資本制度的不統一，形成了內資外資企業的差別待遇，削弱了內資企業的競爭優勢，導致公司間的不公平競爭，不利于我國良好經濟秩序的形成。同時，也有勃于對外資企業實行“國民待遇”的國際慣例。

三、我國公司資本制度的改革方向

（一）我國不宜采用授權資本制

1、我國缺乏授權資本制的生存土壤

授權資本制是英美等發達國家所采用的一種公司資本制度，它要求市場經濟發育成熟，有健全的資本市場，尤其是證券市場的高度完善，健全的法律制度，特別是司法制度的發達和完善。如美國的授權資本制對公司債權人利益保護不足的漏洞，由諸如法人人格否認制度等其他的法律制度，特別是其獨特的司法制度加以巧妙地彌補。在美國，法官具有創造和解釋法律的功能，能使法律的剛性化規定具有一定程度的靈活性，以適應復雜多變的實際情況。發起人、股東、債權人及第三人應具有較強的法律意識、風險的自我防范意識和對公司破產的心理承受能力等等。

2、我國缺乏與授權資本制對接的經濟基礎

我國是發展中國家，由于歷史的原因，我國社會生產力超越了資本主義自由充分發展的階段，同時也深受僵化的計劃經濟的羈絆，導致我國市場經濟發育較晚，且不發達，具體表現為產品不能按照買方市場來組織生產，生產要素缺乏流動性，社會資源總體利用效率低下，市場分割，市場機制不完善，價格機制不合理，分工粗疏，社會產業結構僵化，企業家階層缺乏。針對我國落后生產力的現狀，我國政府為了不重蹈西方資本主義經濟危機的覆轍，不重演“一大二公”的歷史悲劇，爭取在有利于我國經濟發展的和平的國際大環境下，以最快的速度、最短的時間、最小的代價促進我國經濟迅猛增長，在借鑒世界各國發展經濟的經驗和教訓的基礎上，建立起獨具特色的自上而下的政府推進型市場經濟，以解決經濟發展和社會穩定的根本沖突。

然而，在實踐中如何正確處理市場調節和政府干預的關系，即如何把政府干預控制在必要的限度內，卻是一大難題。具體到微觀的資本營運上來說，政府干預只限于為資本營運設立嚴格的準入制度，提供公平的行為規則，加強動態監督管理，嚴格資本責任制度等宏觀層面上。至于資本營運如何進行，均放手由市場機制去調節，切忌對微觀的資本營運過度干預，妨礙我國市場經濟的發育。因為在我國的政府推進型市場經濟中政府干預的色彩還很濃厚，過度干預的潛在危險性極大。

顯然我國的市楊經濟在性質上既不同與英國以私人資本為基礎，以企業為決策主體，以市場機制配置資源為主要手段的傳統市場經濟，也不同于美國建立在高度發達的現代化生產力基礎上，壟斷經濟占據主導地位，企業具有充分自主決策權，市場調節機制相當發達的自由市場經濟。更為特殊的是我國國有企業的數量、資本存量之巨仍屬世界之最。盡管政府先后推行了國有企業資本的“拔改貸”、“貸改投”等改革措施，實施公司制改造，但國有企業中仍存在大量的不良資產，壞帳、呆帳、死帳，三角債問題依然嚴重，建立現代企業制度步履維艱，國有企業資本營運狀況不盡如人意。

3、我國缺乏與授權資本制對接的成熟資本市場

我國的資本市場長期以來一直在傳統金融體制的夾縫中艱難地生長，直到二十世紀90年代，才最終擺脫傳統經濟體制和傳統意識形態的束縛，開始融入我國社會主義市場經濟的新體制，漸成規模，并在市場經濟的條件下，發揮著有效組織社會總資本穩健運行的樞紐作用。然而與英、美西方發達國家成熟的資本市場相比，我國資本市場仍處于起步階段，滯后于我國經濟發展對資本的迫切需求，有待于進一步的發育和健全。

證券市場是資本市場的主要構成部分，它在市場經濟體系中具有不可替代的地位，是市場經濟優化配置資源的最基本的載體、工具、媒介和手段。我國的證券市場作為改革開放的“新生兒”，盡管在很短的時期里取得了輝煌的成績，但自1990年12月19日上海證券交易所成立和1991年7月30日深圳證券交易所成立，歷時不過十二、三年，從整體看它還處于不斷探索與發展的初創階段，它必然反映出我國當前新舊體制轉換的總特征。從而不可避免地帶有許多不成熟、不完善的特點。

（1）證券市場規模偏小，市場發育不充分。從證券市場的市值與國內生產總值的比例來看，德、日、美在1996年分別達到133%、178%、244%，而我國到1998年底仍不到25%，從居民儲蓄來看，發達國家居民金融資產結構大體為“三三制”即銀行存款、有價證券、其它資產等各占1/3，而我國居民儲蓄占金融資產總額的80%以上（且經數次連續降低利率仍居高不下），有價證券僅占10%左右。

（2）證券市場存在嚴重的人為分割狀況。在我國公司股份普遍有國家股、法人股、社會公眾股、外資股之分，但能在滬市和深市交易的只是上市公司的社會公眾股，國家股不允許上市交易，法人股中的極少數可在NFT和SIAQ兩個法人股交易系統掛牌交易，外資股則與A股市場完全分離。

（3）政府干預色彩濃厚。股票一級市場自運作以來，一直采用計劃方式確定股票發行規模。分配發行額度并由股票發行主管機構配給股份有限公司，交由證券商發售給社會投資者。

（4）證券市場投機性偏大。我國證券市場目前還主要是一個由資金拉動的市場，而不是上市公司業績推動的市場，短期投資行為成為決定大盤漲跌的重要因素，股票市盈率呈偏高態勢，股票交易換手率高，存在過度炒作的現象。

（5）證券市場上存在大量的不規范現象。如信息披露不規范，內幕交易，動用募集資金和信貸資金非法炒作本公司的股票等。上述種種因素，致使我國證券市場發育不健全、難以滿足現代公司的融資要求。因此，我國現階段不宜實行授權資本制。

4、我國缺乏與授權資本制對接的法治環境

從根本意義上說，市場經濟就是法治經濟，完備的法律體系和公正的司法制度是市場經濟的內在要求。但在我國，憲法缺乏應有的權威，法律、法規、規章層級沖突嚴重和內部抵觸普遍，以及司法腐敗等因素，嚴重阻礙著我國法治的進程，法治的實現還有待于立法體制的完善、立法規劃的加強、立法技術的提高，司法制度的改革，最終還有待于法治觀念的深人民心，并為民眾所普遍接受。

我國公司法出臺時間不長，公司資本制度剛剛建立，與公司法相配套的法律法規對公司資本的規定很不統一，條文之間抵觸情形較為嚴重。如我國《全民所有制工業企業法》實行的是注冊資本制，《中外合資經營企業法》實行的卻是認繳資本制，又如深圳的《有限責任公司條例》和《股份有限責任公司條例》都規定公司的注冊資本為全體出資人認繳的出資總額。出資人認繳的出資可依章程的規定分期繳納，首期繳納的出資不得少于公司注冊資本的百分之五十，并不得低于規定的最低限額。再如江蘇省工商行政管理局的《股份合作制企業登記注冊暫行辦法》第8條規定：企業注冊資金為股東認繳的股本總額。股東認繳的出資可以分期出資，但第一次必須注入股份的50%，最后一次必須在營業執照簽發之日起一年內注入。

由于法律法規規定不完善，公司管理機關的執法不嚴，中介組織對股東的出資驗資審查不嚴，司法部門的執行不力，導致公司資本營運中短期行為、投機欺詐行為、糾訟纏訴普遍存在，表現最為突出的是股東在公司經營中大量抽逃資本，公司拖欠債務，抗拒法院對財產的強制執行，使立法者的善意落空。

綜上所述，我們認為我國目前不具備與授權資本制對接的機制，因此我國不能不顧具體國情，一味地照搬他國的模式。而應采取較為謹慎、較為穩當的公司資本制度。

（二）我國宜采認可資本制

1、認可資本制是當代公司資本制度的發展趨勢

認可資本制是對法定資本制和授權資本制的修正，即對法定資本制下嚴格資本條件的放松，對授權資本制下自由資本條件的限制。它對生存環境的要求比法定資本制更高，比授權資本制更低。具體說，它必須具備兩個條件：第一是市場經濟獲得相當程度的發展，資本市場發育比較成熟，法治環境良好；第二是有過公司資本制度的立法實踐，擁有一批既有立法實踐經驗，又精通立法技術的專業立法人員。認可資本制正是基于其對上述兩種資本制度優越性的兼采，缺陷性的摒除，才使其本身具有更大的優越性，也將成為今后公司資本制度的國際潮流。與法定資本制和授權資本制相比，認可資本制的優越性具體表現如下：

（1）認可資本制保留了出資總額的限制，避免了公司資本不實現象的出現。（2）認可資本制有繳納出資的時間限制而授權資本制沒有時間限制，這樣既降低了設立公司的風險，但又不失設立公司的便利。（3）認可資本制允許發起人和股東分期繳納股款，克服了設立公司籌資的困難，又避免了公司設立之初資本需求的相對不旺之弊端，使公司能盡早注冊開始營業，并實現盈利的最大化。（4）注冊資本與公司應負的責任范圍不同，有限責任公司和股份有限公司均以公司的全部資產對外承擔責任，公司承擔責任能力的大小，不在于注冊資本的多寡，而在于公司凈資產的多少。公司償債能力的大小說到底取決于公司的盈利能力，尤其是公司資本營運過程中現金流量的大小。

因此說，注冊資本與負債根本就不發生關系，注冊資本已經越來越失去原來的意義，正在成為一種象征符號。如我國未來的公司法仍要保持較高的注冊資本額，那么就應改采分期繳納，使我國的《公司法》適應國際公司注冊簡化的趨勢。

2、我國已具備實行認可資本制的經濟基礎

我國公司法出臺已經10年了，公司在神州大地呈現出蓬勃發展的態勢，公司資本制度已初步建立。我們認為我國應將現行的法定資本制改為認可資本制。因為我國的市場經濟在性質上與德國的社會市場經濟、法國的混合市場經濟、日本政府主導型的市場經濟相近似，即國有經濟與私營經濟等多種經濟成分并存，非國有經濟在國民生產總值中占相當的比例，在經濟發展過程中推行國家干預的經濟政策，同時運用計劃機制和市場機制兩種手段調節經濟，充分發揮市場機制對資源配置的基礎性作用。特別是經過改革開放二十多年來的建設，我國經濟獲得了長足的發展，綜合國力有了顯著的提高，并達到德、法、日二十世紀八十年代初的水平。更值得欣慰的是我國的中小企業、私營企業近年來的迅猛增長，為我國非自然演進型的市場經濟的進一步發展奠定了堅實的基礎，為它的快速增長積累了許多成功的經驗。這些都說明我國已具備認可資本制所要求的市場經濟基礎。

3、我國已具備實行認可資本制的法治環境

我國現在正處于轉型時期，轉型本身就意味著傳統制度秩序的破壞和新制度秩序的建立。舊秩序的破壞必然會導致各種既存經濟力量發生激烈的碰撞，而新秩序的建立因為它使人們在舊秩序中的經濟預期得不到實現必然遭到舊秩序維護者的竭力抵抗，甚至惡意破壞，因此注定新秩序的建立需要一個較長的時間過程，不可能一蹴而就。在新秩序形成過程中，人們為了求得各自經濟行為的效率性，就會總結出一些成功的行為模式和行為規則，并要求將其制度化和規范化，以降低外部交易費用。正是在這種意義上，我們才說法治對市場經濟新秩序的建立有著不可替代的作用。盡管法律有其保守的一面，但從其能夠及時的把改革成果定型化，促使人們去普遍遵守被實踐證明富有效率的行為模式和行為規范，從而促成和諧、穩定的新秩序的真正建立之功能來看，法律又具有積極的一面。顯然，市場經濟新秩序呼喚著完備的法律體系，要求良好的法治環境。

經過近十年的法制建設，我國已基本建立起一套以憲法為統帥，以民法、商法和經濟法為主導，其它部門法為補充的門類齊全、系統嚴謹的社會主義市場經濟法律體系。具體到資本制度來說，我國已建立起包括以《公司法》、《證券法》、《保險法》、《商業銀行法》、《中外合資經營企業法》等法律；《企業法人登記管理條例》、《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理暫行規定》、《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》、《中外合資經營企業法實施細則》等法規、規章，深圳的《有限責任公司條例》和《股份有限公司條例》等地方性法規在內的較完整的資本制度立法體系。

從改革開放之初的下海潮、九十年代初的炒股熱，到九十年代未企業購并潮，拍賣國企熱、跑上市、爭項目等經濟現象的出現，我們無不驚詫國人市場經濟意識猶如睡獅被突然驚醒，來勢兇猛，銳不可擋。近年來連續升溫的考研熱、考證熱、出國熱等文化現象，說明民眾對自身預期經濟利益追求已達到一種前所未有的境地。

然而，我們在高歌改革開放取得的輝煌成就時，我們又不得不清醒地認識到我國仍遠遠落后于西方發達國家。我們等不起市場經濟新秩序的自發形成。但是這種新秩序的最終形成并不取決于我國立法機關是否制定出完備、強有力的法律法規，更重要的是這些法律法規本身是否正確反映了市場經濟固有的運行規律，是否能被人們普遍接受。這就要求立法者既要關注我國法律文化的歷史傳統，更須認真分析現實的經濟行為，認真研究我國法治的本土資源。只有這樣，我國的立法和制度設計才能與非自然演進型的市場經濟相適應，法治觀念才能被人們遵循。

4、我國現行的公司資本制度大量借鑒了大陸法系的立法經驗

歷史地看，我國現代法律制度基本是在本國古代和近代法律制度上建立的，但自從洋務運動以來，我國的法律制度大量借鑒了西方國家特別是大陸法系的成功經驗。搞市場經濟對我們來說，是一項“前無古人”的事業，沒有經驗可資借鑒，風險性、盲目性極大。而大陸法系國家經歷過原始社會、奴隸社會、封建社會的完整經濟發展過程，在幾百年前就開始搞市場經濟，積累了許多成功的經驗。依據馬克思主義的物質決定意識、經濟基礎決定上層建筑的原理，發達的經濟基礎一般來說能產生先進的法律制度。于是，我國公司立法主要借鑒了大陸法系的立法體例和立法技術。資本制度作為公司立法的一項重要內容自然也不例外。從我國公司資本制度的現行規定來看，大陸法系的痕跡比較明顯。（1）我國公司資本制度采用了與大陸法系一樣的謹慎原則，強調社會本位，偏重于資本制度安全性的保護；（2）制度安排追求結構完整，邏輯嚴密；（3）對出資方式采用了與大陸法系國家一樣的列舉式的立法體例，對公司資本最低限額標準由公司法直接明確規定；（4）崇尚制定法，不遵循先例原則，主張法官只有權使用法律而無權解釋和創造法律。

我國現階段實行的是嚴格的法定資本制，這只是我國公司資本制度立法實踐的起點。隨著市場經濟的發展和加入世貿組織的要求，改革我國現行的公司資本制度，加快與國際慣例接軌也勢在必行。權衡三種公司資本制度的利弊，結合我國公司發展狀況和公司資本制度的立法實踐，我們認為英美法系的授權資本制，因在我國找不到對接基礎而不適合我國現行的國情，現階段我國更宜實行德、法、日的認可資本制。因為，我國已經有適宜認可資本制生長的本土資源，我們應不失時機地改革現行的嚴格法定資本制，賦予公司資本制度一定的靈活性，以促進現代公司制度的早日形成。這樣既有利于保障交易的安全，有利于公司健康發展，更符合我國生產力發展的實際水平。這不是一種權宜之計，恰恰是我國公司資本制度現階段的最佳選擇。

參考文獻：

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