導語：中國現行的商標法律體系構建論文一文來源于網友上傳，不代表本站觀點，若需要原創文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

商標制度是商品經濟的產物，它隨著商品經濟的發展而不斷發展。雖然據歷史記載，中國是世界上最早使用商標的國家，但只是一種商標使用的萌芽，是自然經濟社會中出現的帶有商業經濟色彩的貿易行為的產物。中國商標制度的真正發展是在中國改革開放政策實行后。具有中國特色的社會主義市場經濟體制的建立和完善為中國商標制度的發展，特別是商標專用權的行政保護提供了基礎和動力。商標作為知識產權的重要組成部分，已為很多公眾所熟悉。無論是商標法律理論的完善，商標法律意識的提高；還是商標法律制度的發展，商標執法力度的加大，中國都取得了顯著的成績。

根據《商標法》的有關規定，商標權的保護實行“雙軌制”，即：司法機關和行政機關均有權就商標侵權假冒案件作出相應的處理，這是中國商標法律制度的一大特色。實踐證明，這一制度是完全符合中國國情的，具有很大的優越性。國家工商行政管理局商標局作為主管全國商標注冊和管理工作的機構，在經濟生活中扮演的角色也越來越重要。

一、中國商標專用權行政保護的法律依據1983年，新中國第一部知識產權法《商標法》的頒布和實施為中國商標法律制度的建立和完善奠定了堅實的基礎。

此后，中國又制定、修改了很多有關商標專用權保護的法律、法規及規章，初步形成了一個有中國特色的商標法律制度。

（一）中國現行的商標法律體系

1.《商標法》及其實施細則《商標法》是商標專用權保護的基本法，它由中國最高立法機關全國人民代表大會的常務委員會制定，于1983年3月1日實施，力求使商標注冊申請、審查、注冊和保護符合國際標準。為進一步加大對商標侵權假冒行為的打擊力度，中國立法機關在1993年對該法進行了修正，并將服務商標的保護列入該法的調整范圍。與《商標法》相配套的是由國務院頒布的《商標法實施細則》。

2.涉及商標專用權保護的其他法律在其他法律中，也有有關商標專用權保護的內容。這些法律主要有《民法通則》、《刑法》、《反不正當競爭法》。《民法通則》對商標權的性質及侵犯商標權的民事法律責任作了規定。《刑法》中規定了涉及商標的犯罪的構成要件及相應的刑罰。《反不正當競爭法》著重對商標假冒行為進行了規定。

3.行政規章及其他規范性文件國家工商行政管理局在《商標法》頒布實施后，制定了若干相配套的行政規章。主要有《商標印制管理辦法》、《馳名商標認定和管理暫行規定》、《企業商標管理若干規定》、《商標管理辦法》等等。國家工商行政管理局及商標局還就《商標法》中沒有明確規定但行政執法中亟待解決的問題制定了許多規范性文件，其中包括商標權與企業名稱權的法律沖突的解決、服務商標的保護及行政執法措施等。

4.地方性法規及規章這些法規、規章是由地方立法機關、政府根據《商標法》的有關精神，結合地方工作的實際制定的。主要涉及商標專用權的保護、打擊假冒偽劣商品、地方著名商標認定等。

5.有關的國際公約、多邊及雙邊協定這主要包括《保護工業產權巴黎公約》、《馬德里協定》、《馬德里協定有關的議定書》、《尼斯協定》等國際公約及中國同美國等國家就知識產權保護簽訂的雙邊或多邊協定。

（二）中國商標法律制度的完善《商標法》是中國商標法律體系的核心，是商標專用權保護的基本法，商標法律制度的完善的中心就是《商標法》的修改。

現行《商標法》是1983年施行，1993年修正的。經過近10年的發展、變化，該法已經嚴重滯后于現實，不能適應時代的要求，嚴重影響商標行政執法工作的開展。主要體現在：1.對商標違法行為的界定不明確。由于受立法技術及傳統觀念的影響，《商標法》及其實施細則對商標違法行為的界定采取了“列舉為主，概括為輔”的方法，造成了對未列舉行為難以判斷其是否構成侵權，對概括的行為又難以判斷其具體含義的現象。

2.對工商行政管理機關的行政執法手段規定不足。如只規定可以責令封存，而未規定扣押、沒收等手段，致使侵權嫌疑人有機會轉移或調換侵權商品，商標侵權行為難以得到有效制止。

3.對民事權利的損害賠償問題規定不明確，特別是損害賠償的計算及當事人對侵權損害賠償決定不服時的后續措施。由于未規定最低賠償或法定賠償，有時商標專用權人的民事權利不能得到充分保護。

4.對商標違法行為的構成要件規定不準確。如對銷售侵權商品是否構成侵權規定了“明知或者應知”條款，不利于商標侵權假冒案件的定性和處理。

目前，中國商標主管機關已經為修改《商標法》作了大量的工作，初步形成了草擬稿，并積極地通過各種途徑向立法部門反映加快《商標法》的修改進程，在內容上力求達到既與國際慣例相結合，又符合中國的國情，并更有利于保護商標專用權。具體而言，《商標法》的修改主要涉及下列問題：

第一，商標保護范圍的擴大。目前的《商標法》只保護平面視覺商標，而對非傳統的商標形式，如氣味商標、聲音商標、立體商標等未予規定。在修改《商標法》時將對這些商標形式加以考慮，選擇適合中國國情的商標保護客體。

第二，商標注冊程序的簡化。在注冊人范圍上，將考慮允許以自然人的名義申請注冊商標。同時，將根據《商標法條約》等國際條約的精神，對現行的商標注冊申請、審查程序加以簡化，如申請書件數量的減少、續展注冊的非實質性審查等。

第三，商標執法手段的多樣化，處罰力度的趨重化。目前《商標法》賦予行政執法機關的執法手段過于簡單，嚴重制約行政執法職能的發揮，如責令封存、侵權嫌疑人的主觀要件要求等。《商標法》的修改將力求在這兩方面有所突破。

二、中國商標專用權行政保護的現狀中國的商標專用權行政保護經歷了一個由無到有的不斷發展和完善的過程。

目前，全國縣級以上（包括縣級）的工商行政管理機關都建立了商標行政執法機構，行政執法人員的素質有了很大的提高。廣大行政執法人員充分發揮行政執法程序簡捷、迅速、靈活的特點，有力地維護了商標專用權人和消費者的合法權益，成為中國商標專用權保護的“主力軍”，承擔了絕大多數的商標侵權假冒案件處理工作，得到了中外商標專用權人的廣泛贊譽。僅在1999年，全國工商行政管理機關就查處各種商標違法案件32298件，其中商標一般違法案件15360件，商標侵權案件16938件，罰款總額達106057，455元人民幣，收繳和消除商標標識206220754多件（套），收繳直接專門用于商標侵權的模具、印板和其他作案工具4403件，責令賠償當事人經濟損失約5717，072元，移送司法機關追究刑事責任21人。

世界知識產權組織總干事伊德里斯博士稱贊中國的商標監督管理體制是“健全的和有效運行的，對其他發展中國家和地區起到了很好的表率作用”。

（一）中國商標專用權行政保護的特點：

1.及時有效性行政保護相對于司法保護而言，突出的特點是效率高，這已被中外商標專用權人所認可。從受理案件數量來看，行政執法機關的受理量占案件總數的90％左右。特別是在采取處理措施方面，行政執法機關有權責令侵權嫌疑人立即停止其侵權行為，這非常有利于商標專用權的保護。在案件的處理結果方面，行政執法機關的行政處罰決定書作出時間一般均快于司法判決，即使涉及疑難問題，需要向上級行政機關請示，由于同屬于一個系統，效率也很高。

2.手段多樣性行政執法機關可以通過各種合法的行政執法手段對侵權嫌疑人采取行政強制措施，如詢問、檢查、調查、責令封存等。行政執法機關作出的行政處罰也體現了多樣性的特點，包括責令立即停止銷售、收繳并銷毀侵權商標標識、消除現存商品上的侵權商標及罰款等。行政執法機關還可以就當事人提出的責令賠償請求作出責令賠償決定。

3.主動靈活性行政機關對商標專用權的保護實行“依職權主動保護”與“依投訴被動保護”相結合的原則。工商行政管理機關依法有權對商標使用人的商標使用行為進行監督檢查，發現有侵權嫌疑時，有權采取相應的行政執法措施。

4.分級管理性對商標侵權假冒案件的查處，行政執法機關一般按照其管轄的行政區域范圍進行。商標專用權人或普通消費者發現商標侵權假冒等商標違法行為，一般選擇到違法行為發生地的基層工商行政管理機關投訴或檢舉。作為全國商標主管機關，國家工商行政管理局商標局一般不接受商標專用權人的直接投訴，而主要負責對全國商標違法案件查處工作的指導、監督、協調。

（二）目前中國商標專用權行政保護的主要措施《商標法》實施以來，各級工商行政管理機關堅持不懈地同商標侵權假冒行為作斗爭，不斷地采取各種有效措施，加大對商標侵權假冒行為的打擊力度，有力地維護了商標專用權人的合法權益，促進了中國投資環境的進一步改善，為建立和維護統一、開放、競爭有序的社會主義市場經濟秩序做了大量卓有成效的工作。

目前，中國商標專用權的行政保護主要采取以下措施：

1.對有較高知名度商標的保護各級工商行政管理機關始終把對有較高知名度商標的行政保護作為工作重點，集中力量查處有影響的大案要案，有重點地打擊商標侵權假冒行為。對有較高知名度且在全國范圍內被侵權假冒嚴重的商標，實施了重點保護，編制了《全國重點商標保護名錄》，共收錄中外商標專用權人的注冊商標280件，其中包括24件日本企業的注冊商標。同時，各地工商行政管理機關根據其實際情況，開展了有針對性的專項保護活動。1999年，商標局直接組織查處了近20件有重大影響的商標侵權假冒案件，在社會上引起了強烈的反響，受到了商標專用權人的好評。

2.加強對全國商標專用權行政保護工作的監督、協調和指導國家工商行政管理局商標局通過對地方工商行政管理局請示的批復；對地方司法機關咨詢的答復；對地方工商行政管理機關交辦、督辦大要案件；對地方工商行政管理機關商標管理人員的培訓等形式進行宏觀指導。

商標局定期組織大規模的商標執法檢查。根據形勢的要求，制定了商標大要案件監控程序、下發了《關于解決商標與企業名稱中若干問題的意見》、《關于保護服務商標若干問題的意見》及《關于商標行政執法中若干問題的意見》，為解決多年來困擾商標行政執法的一些疑難問題提供了依據。同時，商標局還注重辦案協作工作，地區間的商標辦案協調

3.對非法印制、買賣商標標識違法行為進行重點整治各地工商行政管理機關努力加強對商標印制環節的管理，開展商標印制管理專項執法檢查，對商標印制企業進行全面清理整頓。1999年，全年共查處非法印制和買賣商標標識的案件3244件，堵住了侵權假冒商標標識的源頭，有效地遏制了商標印制環節的違法行為。

4.拓寬商標監管的領域國家工商行政管理局商標局指導相關地方工商行政管理局對重點商品交易市場實施商標監管，特別是對服裝、日用小商品等市場進行了專項整治，并派員連續參加了中國廣州出口商品交易會、全國糖酒商品交易會的商標監管工作，使侵權假冒商品在流通環節得到了遏制。地方工商行政管理機關也按照國家工商行政管理局的統一部署，分別確立了本轄區內商品交易市場商標監管工作的重點，在保護商標專用權方面做到了標本兼治。

5.加強對涉外商標案件的查處，注重保護國外投資者的權益各級工商行政管理機關高度重視涉外商標案件的查處，嚴厲查處了一批侵犯外國商標專用權人商標專用權的案件，涉及日本企業的有“YKK”拉鏈案、“SONY”VCD案、“松下”電池案和“花王”洗發液案等。

6.搞好商標法制宣傳工作各級工商行政管理機關堅持常抓不懈的原則，通過培訓、座談會、知識競賽、發放宣傳材料等多種形式，廣泛宣傳保護商標專用權的重要意義，取得了很好的社會效果，形成了一個公平有序的市場競爭環境。

三、中國商標專用權行政保護中所涉及的問題從現狀分析，中國商標專用權行政保護工作中所涉及的問題主要有兩類。

一是由于現行法律制度的局限、社會人文環境的制約而形成的問題。一是知識經濟、全球經濟一體化、網絡虛擬社會等一系列嶄新而充滿生命力的事物不斷地為商標專用權的行政保護提出問題。這些問題主要包括以下幾個方面。

（一）侵權嫌疑人主觀狀態的認定關于主觀上的過錯是否是商標侵權行為成立的構成要件，一種觀點認為，商標侵權行為的認定應以行為人存在主觀上的過錯為前提，如果行為人無主觀過錯，則不構成商標侵權行為。另一種觀點認為，侵權行為不一定必須要求行為人有主觀上的過錯，有時可以適用無過錯原則，如《商標法》第38條第（1）項及《商標法實施細則》第41條第（2）項規定，均可以理解為適用無過錯原則，而在承擔法律責任時，可以適用過錯原則，如無過錯就不承擔或減輕損害賠償責任。如美國商標法中規定，只有在故意侵權時，被侵權人才可以要求賠償。我們基本上同意后一種觀點。然而，在很多情況下，對于主觀過錯的認定是非常困難的，如侵權嫌疑人拒不承認其“明知”，或根據事實，明顯是屬于“應知”的，但侵權嫌疑人拒不承認。針對這些問題，中國商標主管機關曾作過相應的指導性意見，但其執行效果并不十分理想，實踐中仍有因為主觀狀態的認定困難，而使侵權嫌疑人免受處罰的情況。

（二）商標使用許可問題依據目前《商標法》規定，商標注冊人許可他人使用其注冊商標，必須簽訂商標使用許可合同，雙方應在合同簽訂后三個月內將許可合同副本交送其所在地縣級工商行政管理機關存查，并由許可人報送商標局備案，由商標局予以公告。但該法及其他規章、規范性文件并未規定不備案的法律責任，這導致現實中很多商標許可使用不簽合同或不備案，特別是在母公司與子公司之間、股東公司與其參股的公司之間、控股公司與股份公司之間及一人擔任多家公司董事長的情況下，經常發生商標許可使用糾紛，如被許可人不支付使用費、許可人不承認許可他人使用等，給商標專用權的保護帶來一定的困難。

（三）委托加工問題中國實行改革開放政策以來，委托加工行為大量出現，很多外國企業在中國設立生產工廠，為其加工產品，進行出口或在中國銷售。委托加工一般有兩種情形：一是受托方自己無權銷售其為委托方加工的產品，這類行為比較容易管理，雙方只需簽訂委托加工合同。一是受托方有權銷售其為委托方生產的產品，雙方必須簽訂商標使用許可合同，否則受托方的行為屬于商標侵權行為。

（四）商標不正當注冊問題近年來，商標不正當注冊現象屢有發生，注冊的數量及危害程度日趨嚴重，這一方面是由于現行的商標法律制度存在一定的缺陷，另一方面也是社會公眾法律意識淡漠的體現。我們認為，在現行法律沒有明確規定或規定可操作性不強的情況下，應堅持誠實信用、公平競爭的原則，由商標局或商標評審委員會采取有效措施，制止不正當注冊行為。

（五）責令賠償問題商標侵權案件數量增加的同時，商標侵權損害賠償也日趨復雜。在中國，行政執法機關和司法機關均可以處理商標侵權損害賠償糾紛。但目前的法律對工商行政管理機關責令損害賠償行為的性質未予明確，因此而產生的訴訟是民事訴訟，還是行政訴訟，沒有明確規定，容易使人產生誤解，導致實際執行效果較差。商標侵權案件的查處，不僅包括行政意義上的處理，而且應包括民事權益上的維護。同時，《商標法》中對有關商標侵權損害賠償計算的規定較少且較原則，操作性不強。《商標法》及其他規定中，有關商標侵權損害計算的方法可歸結為兩種。一為按照商標被侵權人所受的損失（最高人民法院的批復為實際損失）；一為按照商標侵權人在商標侵權期間所獲的利潤（最高人民法院的批復規定為除成本外的所有利潤）。這兩種方法在實際中均存在難以執行的缺陷，導致出現侵權損失無法計算，商標權人利益得不到有效保護的情形。我們認為，應在保留已有的兩種計算方法的前提下，進一步明確其中的一些具體概念，如利潤、銷售數量、實際損失等，應考慮增加商標合理許可使用費計算方法，建立法定或最低賠償金制度，采用全面賠償原則，被侵權人不僅應賠償權利人的直接經濟損失，還應賠償被侵權人因對侵權人的侵權行為采取法律措施而花費的合理費用。

（六）商標權和其他權利沖突的問題這個問題主要體現在商標專用權同其他知識產權之間的權利沖突。如，商標權和著作權的權利沖突、商標權和外觀設計專利權的沖突、商標權和企業名稱權的沖突等。這些沖突產生的原因主要有：第一，法律未對相關問題進行規定或規定不明確或規定存在一定的不合理性；第二，各個權利的確定主體不同，相互之間在確權時缺少溝通；第三，公眾法律觀念的問題，如企業商標與商號不統一，不注冊自己的商標，不正當注冊他人商標等。我們認為，解決這些沖突應堅持誠實信用、保護在先權利、維護公平競爭的原則，具體情況具體分析。作為權利人，要采取有效措施，依法積極預防沖突的出現。各確權主體要建立一定的聯系制度，很好地發揮行政保護的作用。中國商標主管機關對這些沖突的解決極為重視，同中國專利主管機關聯合就商標權與外觀設計專利權的沖突提出了處理意見，并制定了解決商標權與企業名稱權沖突問題的若干意見，今后還將根據實際需要采取相應措施，妥善解決這些問題。

（七）服務商標保護問題1993年修正的《商標法》將服務商標納入了其調整范圍。自此以后，中國的服務商標注冊數量不斷上升，有關服務商標保護的問題也不斷出現。由于服務商標存在許多不同于商品商標的特點，因此服務商標保護有很多新問題，主要包括：類似服務的認定，服務商標的使用認定、近似服務商標的認定，服務和商品的類似，服務商標侵權行為的形式、處罰等。特別是服務商標的使用認定和服務商標侵權非法經營額的計算非常復雜。中國商標主管機關在《商標法》未就這些問題進行明確的情況下，積極研究，認真總結，就保護服務商標的若干問題提出了具體的意見。但是，由于這一問題的特殊性，服務商標的保護仍是當前商標專用權行政保護的一個難題。

（八）對馳名商標的保護隨著全球經濟一體化進程的進一步推進，商標這一市場經濟活動中的重要資源，其知名度的高低對于企業全球戰略的實現來講至關重要。越來越多的中國企業家對此也有深刻認識。近年來，中國涌現出一大批馳名商標，這也是中國經濟持續、穩定、健康發展的集中體現。如“海爾”、“同仁堂”等商標，已經具有相當的國際知名度。同時，面對中國這一全球最大、最具吸引力的市場，各大跨國公司的投資熱情不斷高漲，去年在上海成功召開的“全球財富論壇”說明了這一點。

為進一步加大對馳名商標的保護力度，國家工商行政管理局制定了《馳名商標認定和管理暫行辦法》，公布了100多個經其認定的馳名商標，對馳名商標實施特殊保護。雖然，目前中國商標主管機關認定的馳名商標中未包括外國商標專用權人在中國注冊的商標，但這并不是意味著說對這些商標的保護有所減弱。相反，作為《保護工業產權巴黎公約》的成員國，中國工商行政管理機關認真履行相關義務，積極承擔保護外國馳名商標的義務。如在商標注冊環節，禁止他人在非類似商品或服務上注冊外國商標專用權人的有較高知名度的商標；在商標使用環節，對外國商標專用權人的有較高知名度的商標實行特殊保護。此外，還撤銷了一些侵犯外國商標專用權人的有較高知名度的商標專用權的企業名稱。同時，中國商標主管機關還加強了對有關馳名商標保護的問題的研究工作。

（九）與網絡有關的商標問題網絡作為一種高新技術，對人類影響的深度和廣度是前所未有的，它不再僅是信息傳播的工具，而是影響人類社會經濟、政治、文化等各個方面的力量。可以預見，在不遠的未來，網絡虛擬社會將會像現實社會一樣存在于地球之上。中國的網絡普及迅速，目前全國的上網人數已達700萬。網絡服務的范圍也越來越廣，電子商務的發展前景非常看好。涉及網絡的商標問題不斷出現，從最初的域名和商標沖突問題，到網上廣告、網上購物問題，均與商標專用權密切相關。

在域名和商標專用權沖突上，中國商標主管機關聯合中國域名注冊機構，為經其認定的中國馳名商標注冊了域名，這不僅保護了馳名商標，也極大地促進了社會商標意識的提高，為有效地遏止將他人商標槍注域名現象提供了實踐經驗。

在電子商務方面，涉及的問題主要有網上廣告、網上交易等。在網上使用商標是否屬于《商標法》規定的商標的使用，目前仍有很多爭論，需要法律的明確規定。由于網絡的無國界性，在中國就可以進入其他國家的網站，進行網上商務活動，這必然涉及到很多商標問題。舉一個簡單的例子，衣服的商標在中國是他人的注冊商標，該消費者的這種行為是否違法呢？所有這些問題要求我們對涉及網絡的商標問題進行深入的研究，尋找合理的解決方法，制定切實可行的既符合中國國情，又與國際慣例相接軌的措施。

（十）與WTO及其相關法律的銜接問題在1999年，中國加入WTO工作實現了歷史性的突破，中國先后同美國、加拿大等WTO的重要成員國就中國加入WTO達成了雙邊協議，中國有望在今年成為WTO的正式成員，這將極大地促進中國商標專用權行政保護工作。WTO主要通過《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS）來保護知識產權，其主要內容是：相關標準、執行及爭議解決。加入WTO，將對中國商標專用權的行政保護提出更高的要求，特別是在執法的穩定性、公開性方面。公務員之家

綜上所述，中國商標專用權的行政保護是中國商標法律制度的特色，也是中國商標專用權保護制度的優勢。中國商標主管機關將在現行制度的基礎上，結合國際先進的立法和執法經驗，深入了解商標專用權人的實際需求，以積極、熱情和嶄新的姿態迎接知識經濟時代的到來，迎接新世紀的挑戰。