導(dǎo)語：淺談證券內(nèi)幕交易犯罪組成一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一關(guān)于內(nèi)幕信息的含義和范圍

界定內(nèi)幕信息，對于明確內(nèi)幕交易的構(gòu)成條件，認定內(nèi)幕交易行為，制裁內(nèi)幕交易罪有著直接的聯(lián)系。利用內(nèi)幕信息進行證券交易，是構(gòu)成內(nèi)幕交易的一個必備條件。《證券法》明確規(guī)定了內(nèi)幕信息的含義為“證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息”（第68條）。該規(guī)定包括了兩層含義：（一）凡涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場供求有重大影響的尚未公開的信息，而不問這些信息日后是否會真的實現(xiàn)；（二）內(nèi)幕信息是在證券交易及與交易有關(guān)的行為中被利用的（這種交易包括在證券發(fā)行市場和證券交易市場中的交易）。由此可看出，內(nèi)幕信息具有以下特征：（1）內(nèi)幕信息是尚未公開披露的信息；（2）內(nèi)幕信息是真實、準確的信息；（3）內(nèi)幕信息是與上市公司證券價格有關(guān)的信息；（4）內(nèi)幕信息是對證券價格有較大影響的價格敏感的信息。

《證券法》第69條第二款以列舉的方式規(guī)定了內(nèi)幕信息的范圍：“下列各項信息皆屬內(nèi)幕信息：（一）本法第62條第二款所列重大事件；（二）公司分配股利或者增資的計劃；（三）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；（四）公司債務(wù)擔保的重大變更；（五）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；（六）公司的董事監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理或者其他高級管理人員的行為可能依法承擔重大的損害賠償責任；（七）上市公司收購的有關(guān)方案；（八）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。”而《證券法》第62條第二款中所列重大事件為：“（一）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（二）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（三）公司訂立重要合同，而該合同可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響；（四）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；（五）公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)百分之十以上的重大損失；（六）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；（七）公司的董事長、三分之一以上的董事或者經(jīng)理發(fā)生變動；（八）持有公司百分之五以上股份的股東，其持有股份情況發(fā)生較大變動；（九）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（十）涉及公司的重大訴訟，法院依法撤銷股東大會、董事會決議；（十一）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它事項。”《禁止證券欺詐行為暫行辦法》中第5條所規(guī)定的重大信息更有26項之多，不贅述。

上述法律法規(guī)中界定的內(nèi)幕信息的范圍，主要是與公司的經(jīng)營、財務(wù)、人事變動、債務(wù)等有關(guān)的重大事件或重要信息，然而，諸如國家銀行宣布減息、國家對從事進出口業(yè)務(wù)的企業(yè)宣布出口退稅的優(yōu)惠政策、國家稅務(wù)總局變更證券交易印花稅稅率等政府在經(jīng)濟管理及宏觀決策方面未公開的重大信息，由于其對證券市場的巨大影響，對整體證券價格而非某公司的證券價格的決定性因素，使得這類信息較之公司的內(nèi)部信息更為重要。實踐中，有些信息似乎與證券市場無關(guān)，然而卻實實在在地影響著證券交易價格波動，如國家領(lǐng)導(dǎo)人的職務(wù)任免、領(lǐng)導(dǎo)人在非正式場合的講話等，利用這類尚未公開的信息進行證券交易，從中牟利或規(guī)避內(nèi)險，也應(yīng)被視為利用了內(nèi)幕信息。因此，對《證券法》第69條第二款第八項“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他的重要信息”的規(guī)定，應(yīng)理解為政府在經(jīng)濟管理及宏觀決策方面未公開的重大信息及對證券市場供求關(guān)系產(chǎn)生影響的重大的非經(jīng)濟性信息。該條款是一個彈性條款，是一個相當靈活、有助于實際操作的法律規(guī)定，但也有在實踐中難以準確把握“重要信息”的缺憾。對此，筆者以為，判斷某項消息是否屬于重要消息，應(yīng)注意兩點：1.看某項消息可能給市場價格帶來的影響，而不問這項消息是否來源于上市公司的內(nèi)部，不問此消息所涉及的事，也不問是否為上市公司有權(quán)決定的事；2.應(yīng)以該消息公布后對市場及投資人的影響為依據(jù)。

二關(guān)于內(nèi)幕人員的含義和范圍

內(nèi)幕交易是知悉內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息所進行的證券交易活動，故內(nèi)幕人員是內(nèi)幕交易活動的主體。所謂內(nèi)幕人員是指由于持有發(fā)行人的證券，或者在發(fā)行人或與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司中擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者由于其會員地位、管理地位、監(jiān)督地位和職業(yè)地位，或者作為雇員、專業(yè)顧問履行職務(wù)，能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員（《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第6條第一款）。

內(nèi)幕人員又稱為知情人員。

《證券法》第68條規(guī)定：“下列人員為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員：（一）發(fā)行股票或者公司債券的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及其有關(guān)的高級管理人員；（二）持有公司百分之五以上股份的股東；（三）發(fā)行股票公司的控股公司的高級管理人員；（四）由于所任公司職務(wù)可以獲得公司有關(guān)證券交易信息的人員；（五）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定的職責對證券交易進行管理的其他人員；（六）由于法定職責而參與證券交易的社會中介機構(gòu)或者證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員。”關(guān)于內(nèi)幕信息的知情人員，《禁止證券欺詐行為暫行辦法》也作了規(guī)定，主要指（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、秘書、打字員以及其他可能通過履行職務(wù)接觸或者獲取內(nèi)幕信息的職員；（二）發(fā)行人聘請的律師、會計師、資產(chǎn)評估人員、投資顧問等專業(yè)人員，證券經(jīng)營機構(gòu)的管理人員、業(yè)務(wù)人員，以及其他因其業(yè)務(wù)可能接觸或獲得內(nèi)幕信息的人員；（三）根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定對發(fā)行人可以行使一定管理權(quán)和監(jiān)督權(quán)的人員，包括證券監(jiān)督部門和證券交易場所的工作人員，發(fā)行人的主管部門和審批機關(guān)的工作人員，以及工商、稅務(wù)等有關(guān)經(jīng)濟管理機關(guān)的工作人員等；（四）由于本人的職業(yè)地位與發(fā)行人有合同關(guān)系或者工作聯(lián)系，有可能接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員，包括新聞記者、報刊編輯、電臺主持人以及編排印刷人員等；（五）其它可能通過合法途徑接觸到內(nèi)幕信息的人員。

根據(jù)上述法律法規(guī)，內(nèi)幕人員的范圍大致如下：（一）公司的內(nèi)幕人員。即公司的大股東或由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員；（二）市場內(nèi)幕人員。即由于法定職責而參與證券交易的社會中介機構(gòu)或者證券結(jié)算登記機構(gòu)、證券交易服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；（三）政府機構(gòu)內(nèi)幕人員。即證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定的職責對證券交易進行管理的其他人員；（四）和公司有關(guān)系的內(nèi)幕人員。即由于本人的職業(yè)地位，可能通過合法途徑接觸到內(nèi)幕信息的人員；（五）其他的內(nèi)幕人員。

在立法過程中，有人提出應(yīng)把高級管理人員的家屬等也列入知情人員的范圍，對此，筆者基本上持贊同觀點，并且認為范圍可擴大到知情人員的家庭成員、近親屬。面對目前我國的某些公司管理人員、證券從業(yè)人員和市場監(jiān)管人員還存在著個人素質(zhì)不高、保密觀念不強、急于發(fā)家致富的現(xiàn)狀，結(jié)合內(nèi)幕交易的屢禁不止，很難排除知情人員的家庭成員、近親屬從事內(nèi)幕交易的可能性。事實上，在一些國家近些年已判決的內(nèi)幕交易案件中，就有對知情人員的近親屬實施的，如1985年發(fā)生的“美國訴里德案”（注：顧肖榮主編《證券法違法犯罪》，上海人民出版社出版，第50頁。里德從其擔任一家公司董事的父親處探得一項有關(guān)兼并的計劃，用于從事證券交易獲利，被sec（美國聯(lián)邦證券管理委員會）提起訴訟。）。故筆者認為，作為能夠接觸到第一手情報的知情人員的家庭成員、近親屬應(yīng)屬“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員”之一。然而，究竟如何確定知情人員近親屬的范圍，其從事證券交易應(yīng)受到哪些限制，應(yīng)由行政法規(guī)加以詳細規(guī)定，宜嚴不宜寬。

對于和公司有關(guān)系的內(nèi)幕人員，即由于本人的職業(yè)地位，可能通過合法途徑接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員，如新聞記者、報刊編輯、電臺、電視臺主持人以及編排印刷人員等，由于他們的工作性質(zhì)決定了他們獲得內(nèi)幕信息的有效性只能是暫時的，一旦信息公開他們就不再成為內(nèi)幕人員，所以對這些暫時的內(nèi)幕人員從事相關(guān)證券的交易時間可作限制，在內(nèi)幕信息公開后的若干時間后解除其內(nèi)幕人員的身份，允許其買賣該知情信息的證券。

此外，還有一些“其他可能通過合法途徑接觸到內(nèi)幕信息的人員”，被認為是準內(nèi)幕人員，如依法對該上市公司或證券公司等單位行使搜查權(quán)的警察和檢察官，行使審判權(quán)的法官、行使調(diào)查權(quán)的稅務(wù)官、簽發(fā)許可證的有關(guān)管理部門的人員以及行使仲裁權(quán)的仲裁員等，這些人在行使法定權(quán)限的時候很容易了解內(nèi)部情況，再如大股東是法人，或者與上市或證券公司訂契約且也是法人時，它的職員具有與內(nèi)幕人員同樣的了解內(nèi)部情況的機會，因此，上述人員都可被認為是內(nèi)幕人員或準內(nèi)幕人員。

值得一提的是，從事內(nèi)幕交易活動的主體不僅有內(nèi)幕人員、準內(nèi)幕人員，還有可能是通過非法途徑獲得內(nèi)幕信息的人員，如前述人員的親朋好友，騙取、套取、偷聽、監(jiān)聽或私下交易內(nèi)幕信息的人員，可稱為接受第一手情報的人員，但不是內(nèi)幕人員。其中應(yīng)予重視的是單位犯罪情況。在實踐中，單位（包括法人或非法人團體，如法人的分支機構(gòu)以及某些經(jīng)濟實體）是證券交易的主體之一，占我國證券市場交易主體的三分之二以上，它們往往能夠利用自己特殊的身份地位和經(jīng)濟實力甚至某些背景，輕而易舉地獲取或接受第一手內(nèi)幕信息，從事內(nèi)幕交易，且較之自然人實施同類行為的后果更嚴重。《刑法》中的內(nèi)幕交易犯罪中也規(guī)定了單位犯罪這種情況，對此采取兩罰制，即“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役”。（刑法第180條）可以說，法律禁止任何人從事內(nèi)幕交易。

三關(guān)于內(nèi)幕交易侵犯的客體

證券內(nèi)幕交易侵犯的客體是復(fù)雜客體，它直接侵犯了證券市場的管理秩序及證券法的“公開、公平、公正”原則，侵犯了投資者的公平交易權(quán)，同時還侵犯了公司的合法權(quán)益。

我國證券監(jiān)管機構(gòu)依法管理證券市場，維護證券市場的正常交易秩序，不僅為了保護參與交易的廣大投資者，保證交易能在公開、公平的基礎(chǔ)上進行，也是為了保護發(fā)行證券的公司和企業(yè)，使其通過社會籌集資金的愿望能順利實現(xiàn)。內(nèi)幕交易破壞了公平交易的前提，當知情人員獲知重大的內(nèi)幕信息，而普通投資者不知道這個尚未向社會公布的信息時，他們就處于不平等的地位，就沒有公平交易可言。知情者通過內(nèi)幕交易，轉(zhuǎn)嫁自己的投資風(fēng)險，獲取本該屬于他人的利潤，使普通投資者遭受不應(yīng)有的損失，對證券交易的公正性產(chǎn)生懷疑，就會對證券市場失去信心，使募集資金的公司、企業(yè)不能實現(xiàn)其目的。同時，內(nèi)幕交易給公司造成的直接損害也是很嚴重的，走漏內(nèi)幕信息可能會引起公司股票暴跌，使公司本來就不好的經(jīng)濟狀況更加雪上加霜，加速公司的破產(chǎn)倒閉，也可能會引起購并公司股票的暴漲，加大收購成本，給公司造成巨大的經(jīng)濟損失。

目前，理論界對內(nèi)幕交易侵犯證券市場管理秩序和投資者權(quán)益這一點上已達成共識，但相對忽視了發(fā)行證券的公司、企業(yè)的權(quán)益。

四關(guān)于內(nèi)幕交易主體的主觀犯意

在確認內(nèi)幕交易時，還必須考慮交易主體的主觀過錯問題。《刑法》第180條規(guī)定：“證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者泄露該信息，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處違法所得一倍以上五倍以下罰金……”。此條款未明確規(guī)定內(nèi)幕交易主體的主觀故意或過失。筆者認為，內(nèi)幕交易可分為內(nèi)幕人（包括準內(nèi)幕人）實施的交易和接受內(nèi)幕信息人實施的交易。內(nèi)幕人可以通過“買賣”、“泄露信息”、“建議他人買賣”的方式完成內(nèi)幕交易，而內(nèi)幕人泄露信息又可分為故意和過失兩種情況，內(nèi)幕人有時可能會由于疏忽大意、保密觀念不強，造成內(nèi)幕信息的泄露。為了嚴厲打擊內(nèi)幕交易活動，使負有保密義務(wù)的義務(wù)人嚴格履行義務(wù)，對此類人應(yīng)認定無論過失或故意均構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，若僅以主觀故意來認定其行為，司法機關(guān)也難以調(diào)查取證；而對于接受內(nèi)幕信息人實施的交易，則只有故意實施知情交易才構(gòu)成犯罪，過失或無過失地實施交易，不構(gòu)成犯罪，這類人主要是前述“接受第一手情報的人員”；另外，如果有人從接受第一手情報的人那里又得到了第二手、第三手所謂“傳來的信息”，從事交易牟利，則不論故意或過失，均不構(gòu)成犯罪。

關(guān)于內(nèi)幕交易是否以贏利為目的的問題，法律法規(guī)未提及，筆者理解為可不考慮犯罪嫌疑人的主觀目的性。雖然絕大多數(shù)此類犯罪人主觀上都以贏利為目的，但過失泄露內(nèi)幕信息的人則不存在贏利目的，有些內(nèi)幕人員或準內(nèi)幕人員出于對他人的贈與或回報，泄露或建議他人買賣證券的，也不以贏利為目的，或不以直接贏利為目的。

五關(guān)于內(nèi)幕交易構(gòu)成的客觀方面

《證券法》第70條規(guī)定：“知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，不得買入或者賣出所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券……。”《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第4條、《刑法》第180條均作了類似的規(guī)定。從條文內(nèi)容可以看出，法律法規(guī)明文禁止的內(nèi)幕交易行為主要有買賣、泄露信息、建議他人買賣三大類，其中泄露信息與建議他人買賣是有區(qū)別的，若內(nèi)幕人員或準內(nèi)幕人員在知悉重大內(nèi)幕信息后，未泄露信息而只是建議他人買賣相關(guān)證券，就會使他人因相信其特殊的身份地位而聽從建議。《刑法》第180條只規(guī)定了“買賣”和“泄露信息”的行為，而未規(guī)定“建議他人買賣”的行為，筆者認為，為保證法律的嚴謹性、一致性，應(yīng)在將來修改刑法時予以增添，或在司法實踐中具體掌握。

根據(jù)《刑法》第180條的規(guī)定，筆者認為只有既遂行為才能構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，即行為人客觀上已經(jīng)實施了“買賣”、“泄露信息”、“建議他人買賣”的行為，而行為人開始著手實施上述行為，由于其意志以外的原因而未得逞的，不構(gòu)成犯罪。事實上，由于內(nèi)幕交易的隱蔽性、簡單易行性，特別是證券交易可單方操作、可反復(fù)操作、可委托他人代為操作或交易等，只要行為人意欲實施則無有不能得逞的。但是，行為人最終獲得與否則不影響其行為構(gòu)成，而只是量刑時考慮的因素之一，因為有些從事內(nèi)幕交易的行為人不以贏利為目的，有些則以減少交易損失、轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險為目的。

此外，《刑法》規(guī)定，實施內(nèi)幕交易，情節(jié)嚴重才構(gòu)成犯罪，“情節(jié)嚴重”一般被認為是指知悉內(nèi)幕信息的交易人非法獲利或非法避免損失數(shù)額巨大，或者使其他不知內(nèi)幕信息的投資者損失慘重，或者造成證券市場紊亂的嚴重后果等（注：曹子丹、侯國云主編《中華人民共和國刑法精解》，中國政法大學(xué)出版社出版，第164頁。）。筆者認為，行為人一旦實施內(nèi)幕交易，必然產(chǎn)生嚴重后果，且后果的嚴重性有時是不能以經(jīng)濟損失來計算的，這也是各國立法嚴厲打擊此類犯罪的原因，如前所述，內(nèi)幕交易侵犯客體的多重性和危害性決定了該行為一旦實施，就構(gòu)成犯罪，并應(yīng)追究刑事責任，而犯罪情節(jié)的輕重只是量刑處罰時予以考慮的因素之一而已。

《證券法》的頒布與實施，給我國證券市場的持續(xù)、健康發(fā)展提供了源源不斷的動力，也為我國證券監(jiān)管機構(gòu)和司法機關(guān)行使職權(quán)、打擊犯罪提供了非常重要的法律依據(jù)。在世界范圍內(nèi)，由于內(nèi)幕交易存在著暴利引誘、行為隱蔽、司法機關(guān)調(diào)查取證難等主客觀因素，犯罪發(fā)生率比較頻繁，甚至牽涉到國家高級領(lǐng)導(dǎo)人，使法律不可能從根本上撲滅這類罪行，但有效地打擊內(nèi)幕交易罪，采取切實有效的措施把它控制在一個公眾可以容忍的限度內(nèi)，切實保護投資公眾的合法權(quán)益，則是廣大投資者的愿望，是本文的宗旨，也是立法的目的。