導(dǎo)語：構(gòu)造理想刑法研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、總篇

刑法是規(guī)定犯罪與刑罰的法律。在歷史上，刑法作為專制社會統(tǒng)治階級實施統(tǒng)治的工具，曾以一種血淋淋的形象存在過。“刑法得名與其特有的制裁措施——刑罰”，刑法的嚴(yán)厲性是其他法律所不可比擬的。因此，刑法與人的關(guān)系非常重要，刑法的制定與實施應(yīng)當(dāng)了解人性、從人的角度出發(fā)，才能具有更多的合理性和可預(yù)測性，更易于得到人們的感情認(rèn)同。人性、人道和人權(quán)作為刑法大廈的三個根基，決定了刑法的終極目的是尊重人性、提倡人道與保障人權(quán)。一部理想的良善刑法應(yīng)當(dāng)真正從人的角度出發(fā)，貫徹人性、人道、人權(quán)這三個標(biāo)準(zhǔn)，并且最終回歸人性。

人性是人道和人權(quán)的根基。人性，是人生而固有的普遍本性，“是人之為人的基本品性”。對人性內(nèi)涵進(jìn)行剖析：首先，人性是人所具有的本性；其次，人性是人生而具有的本性；最后，這種本性是人所普遍具有的屬性。人道和人權(quán)則是在人性的基礎(chǔ)上繁衍出來的。

人道是人性的發(fā)展和人權(quán)的應(yīng)有內(nèi)容。它的基本內(nèi)涵表現(xiàn)為以人為中心和目的，愛護(hù)人的生命、尊重人的價值和尊嚴(yán)。人性問題產(chǎn)生之后，經(jīng)過漫長的演化和積淀，其精華被提煉并被大多數(shù)人接受之后就轉(zhuǎn)化為“人道主義”，并作為衡量一切行為和是非的標(biāo)準(zhǔn)。人權(quán)是以法律的形式對人性進(jìn)行的界定，人道主義所倡導(dǎo)的很多原則，如禁止使用酷刑、尊重人的基本尊嚴(yán)等等，也正是人權(quán)的重要內(nèi)容。人權(quán)是人性的必然要求，并以人道為衡量尺度。人權(quán)主要是從法律的形式上對人的基本權(quán)利的肯定和認(rèn)可，是人性在法律上的最直接表現(xiàn)。人權(quán)所涉及的領(lǐng)域是人的存在的最一般、最基本的領(lǐng)域，而這些領(lǐng)域同樣也是人性和人道所涉及的，這表明人性、人道和人權(quán)在本質(zhì)上是一致的。

二、人性篇

由古至今，人性一直是一個魅力無窮而又爭論不休的話題，中西文化對此均有研究，觀點紛繁，而其最主要差異在于，一個將此問題等同于人性善與人性惡之爭，一個將此問題集中于理性人與經(jīng)驗人之辯；一個主要從倫理學(xué)的角度對此進(jìn)行思考，一個又主要從哲學(xué)思辨的角度對此進(jìn)行思考。雖然角度不同，但是作為一種本源性問題，人性在東西方文化中熠熠生輝。

人都有渴望生存、愛好尊嚴(yán)、向往自由等等的本性。18世紀(jì)法國的哲學(xué)家愛爾維修認(rèn)為，趨向快樂和避免痛苦就是人的本性，是永恒不變的法則。而邊沁也認(rèn)為趨樂避苦是人人共有的自然本性，并且進(jìn)而提出引入趨利避害的功利原則作為立法時必須遵循的準(zhǔn)則。貝卡利亞也是同樣贊同將人的這種趨利避害的本性貫徹到立法當(dāng)中，他認(rèn)為：“從全面計量生活的幸福和災(zāi)難來講，立法是一門藝術(shù)，它引導(dǎo)人們?nèi)ハ硎茏畲笙薅鹊男腋＃蛘哒f最大限度地減少人們可能遭遇的不幸。”人性對刑法的意義。“刑法是以規(guī)制人的行為作為其內(nèi)容的，任何一種刑法規(guī)范，只有建立在對人性的科學(xué)假設(shè)的基礎(chǔ)之上，其存在與適用才具有本質(zhì)上的合理性。”一部閃爍著人性光芒、充滿人性色彩的刑法才是真正的良善之法，能夠為人們欣然接受的刑法。它展現(xiàn)在人們面前的不是血淋淋的面貌，而是溫情的一面。縱然有人觸犯它時，它會毫不猶豫地予以制裁，但是依然能夠為人們所支持并自覺履行。而人性缺失的刑法，處處體現(xiàn)的不是寬容而是殘酷，不是柔和而是恐怖，它只是專制社會統(tǒng)治階級實施專制統(tǒng)治的工具。

對我國刑法的人性反思與重構(gòu)。相比專制的封建刑法，人性問題在我國現(xiàn)行的刑法中得到了應(yīng)有的注重，很多規(guī)定中都很好地體現(xiàn)了對人性的考量。如刑法中關(guān)于無過當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。面對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，刑法出于對普通民眾的心理承受能力和特別情況下的本能反應(yīng)的判斷，以及鼓勵公民同嚴(yán)重違法犯罪行為作斗爭的意圖，規(guī)定對這種行為不作為犯罪處理。這里正很好地體現(xiàn)了刑法對危險情況下人性的考量，彰顯了刑法保障公民合法權(quán)利的價值，這樣的規(guī)定不是更易于得到公眾的情感接受嗎？同時，筆者也感到我國現(xiàn)行立法中仍有一些與人性相悖的地方。筆者認(rèn)為，期待可能性理論一直被認(rèn)為是刑法為人性的弱點流下的“溫情的眼淚”，我國刑法理論有必要借鑒外國，引入這種理論，明確規(guī)定期待可能性理論的適用范圍和適用條件，合理規(guī)定其在整個理論體系中的應(yīng)有位置。同樣還有必要考慮實現(xiàn)容隱制度在刑法上的回歸，在當(dāng)前進(jìn)行的刑法和刑法訴訟法的修改中應(yīng)當(dāng)加入關(guān)于親屬相隱的規(guī)定，這既是借鑒西方法治經(jīng)驗，順應(yīng)現(xiàn)代社會保護(hù)人權(quán)，尊重人性的時代要求，也是發(fā)揚(yáng)民族優(yōu)良法律文化傳統(tǒng)的體現(xiàn)。

三、人道篇

刑罰發(fā)展歷史的人道主義趨勢。封建統(tǒng)治者多數(shù)將重刑當(dāng)作治國良策，然而酷刑峻法并沒有幫助封建統(tǒng)治者們，反而“在陰暗的角落里，它卻煽動人們絞殺這些暴君，并以新暴君取而代之。”刑罰人道是指刑罰的制定與適用都應(yīng)與人的本性相符合，盡可能地寬緩，即把任何人都作為人來看待，包括罪犯，把刑罰給罪犯帶來的痛苦控制在人的尊嚴(yán)所能接受的限度內(nèi)。隨著人類文明的進(jìn)步，刑罰人道主義原則將指導(dǎo)著刑罰從過去較嚴(yán)厲、較封閉的行刑狀態(tài)向較緩和、較開放的方向轉(zhuǎn)變。特別是我國的刑事政策由“嚴(yán)打”到“寬嚴(yán)相濟(jì)”的轉(zhuǎn)化，非但沒有放縱犯罪，反而使社會更加安定和諧，這正充分體現(xiàn)了刑罰人道主義的價值。

刑罰的未來發(fā)展趨勢必將走向輕緩化和社會化。我國的刑罰體系總體上比較合理、完善，擯棄了封建刑罰的殘忍與無道，但是在適用過程中仍然受到傳統(tǒng)的重刑主義思想的影響，并且死刑制度的存在更使我國的刑法在國際上備受爭議。在完善我國的刑罰體系和刑罰制度的過程中，更需嚴(yán)格遵循刑罰人道主義原則。

給予罪犯人道處遇，尊重其人格尊嚴(yán)。在貝卡利亞看來，刑罰權(quán)來自公民自然權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，其限度應(yīng)該是維護(hù)公共福利，同時亦應(yīng)保障個人的尊嚴(yán)和權(quán)利。而罪犯也是人，之所以受到刑罰處罰，僅僅是因為他違背了社會契約。刑罰既應(yīng)具有懲罰性，即剝奪犯罪人的一定權(quán)益，又不得剝奪犯罪人不應(yīng)被剝奪的權(quán)益，即必須避免對犯罪人權(quán)益剝奪的隨意性，是國家創(chuàng)制與運(yùn)用刑罰的必然選擇。我們有理由相信，罪犯處遇的人道性是衡量刑罰人道主義的重要尺標(biāo)。給予罪犯人道處遇，是刑罰人道主義的集中體現(xiàn)，是現(xiàn)代社會刑事法制高度發(fā)展的必然要求。

將人作為目的而非手段來看待。犯罪人是因其罪責(zé)而承受刑罰，行為人在刑事司法中是作為倫理道德上獨立自主的人格主體而存在的。康德曾指出，“人的行動，要把你自己人身中的人性，和其他人身中的人性，在任何時候都同樣看做是目的，永遠(yuǎn)不能只看作是手段。”懲罰在任何情況下，必須只是由于一個人已經(jīng)犯了一種罪刑才加刑于他。任何一個人絕對不應(yīng)該僅僅作為一種手段去得到他的目的，也不能與物權(quán)的對象相混淆。將人作為目的看待，從犯罪人的真實需要出發(fā)，考慮犯罪人利益，是刑罰人道主義最為重要和最為基本的內(nèi)容。

禁止使用酷刑，刑罰寬緩、人道。中外法制史早己證明，通過殘酷的刑罰手段并不能有效地遏制犯罪，相反缺乏人道主義精神的殘酷刑罰，還會使人變得兇殘，指使人的道德趨于惡化，造成犯罪的泛濫和猖撅。恰如貝卡里亞指出的那樣：“嚴(yán)酷的刑罰造成了這樣一種局面：罪犯所面臨的惡果越大，也就越敢于規(guī)避刑罰。為了擺脫對一次罪行的刑罰，人們會犯下更多的罪行。刑罰最殘酷的國家和年代，往往就是行為最血腥、最不人道的國家和年代。”對于遏止犯罪來說，刑罰的及時性要比其嚴(yán)厲性更加有效的多。針對犯罪的多樣性，刑種的設(shè)置也應(yīng)當(dāng)呈現(xiàn)出多樣性的特征，同時還應(yīng)避免酷刑、濫刑和侮辱刑。

四、人權(quán)篇

人權(quán)的定義。人權(quán)一詞在學(xué)術(shù)界頗為流行，對其的定義也是紛繁復(fù)雜。總的來說，都是將人權(quán)視為一種權(quán)利、自由，而且是人最基本的、不可剝奪的權(quán)利和自由。封建專制社會中，統(tǒng)治者實行罪刑擅斷，公民的權(quán)利得不到保障，隨時都有被侵犯的危險。

1789年法國頒布《人權(quán)宣言》，第一次以法律形式提出了“人權(quán)”的口號。人權(quán)問題發(fā)展到今天，相關(guān)立法越來越多，受到了人們的普遍重視。

人權(quán)保護(hù)是刑法的最高追求目標(biāo)。人權(quán)保障涉及法律、社會、政治、國際合作等等多方面的問題，需要各種因素的綜合作用。刑法以保護(hù)范圍的廣泛性以及懲罰手段的殘酷性、嚴(yán)厲性，對人權(quán)保障有至關(guān)重要的意義。刑法雖然具有其他法律不具有的嚴(yán)厲性，看似不人道，侵犯了人權(quán)，但實質(zhì)上，刑法存在的目的就是保護(hù)人權(quán)，刑法對各種侵犯人權(quán)的行為進(jìn)行處罰，就是從另外一個角度對大多數(shù)人的人權(quán)進(jìn)行保護(hù)。當(dāng)然，刑法的濫用會侵害人權(quán)，但是，刑法的適用具有謙抑性，需有各種條件的限制，不是隨便就可以適用刑法的，只有在其他社會調(diào)節(jié)手段失去作用時才能作為最后手段來保護(hù)人權(quán)。

刑法既是自由人的大憲章，也是犯罪人的大憲章。根據(jù)罪刑法定原則，怎樣的行為屬于犯罪行為、相應(yīng)地當(dāng)處以何種刑罰是應(yīng)當(dāng)被確定地規(guī)定在刑法之中的，否則刑法就不能適用，刑罰權(quán)也不能行使。對于普通公民來說，認(rèn)定某種行為是否構(gòu)成犯罪以及對該行為人是否判處刑罰，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的明確規(guī)定，除此之外，不得對其法外定罪、法外處罰，避免了封建刑法罪刑擅斷、株連制度的任意性。因此，刑法也被稱為是自由人的大憲章。從另一層次來講，對于犯罪人，雖然他因為犯罪應(yīng)受處罰，但是，犯罪人也是人，應(yīng)當(dāng)享有作為人的一切權(quán)利，有權(quán)要求在法律的范圍下受到公正的處罰，所以，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律的明確規(guī)定來認(rèn)定其行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪以及對其是否適用刑罰。在此意義上，刑法又被稱作是犯罪人的大憲章。“刑法既是自由人的大憲章，也是犯罪人的大憲章”，這是刑法發(fā)展歷程中的一個重大進(jìn)步，彰顯了刑法的寬大胸懷。

現(xiàn)行刑法人權(quán)保護(hù)的完善。現(xiàn)行刑法雖然在人權(quán)保護(hù)方面有了很大的進(jìn)步，但是仍然一些不盡人意的地方。筆者認(rèn)為，可以從以下幾個方面加以完善：首先，調(diào)整分則體系，將侵犯公民權(quán)利的犯罪放在前面，突出刑法對其的重視。雖說只是一種形式上的問題，但是正如日本刑法學(xué)家曾根威彥所說：“這種順序安排，不單單是形式體裁的問題，其中體現(xiàn)了國家觀、社會觀的差別。”

其次，在保證刑法謙抑性的基礎(chǔ)上，將一些尚未規(guī)定在刑法中的嚴(yán)重侵犯公民基本權(quán)利的行為規(guī)定為犯罪，增強(qiáng)刑法保障的嚴(yán)密性；最后，完善刑罰制度，使其更加合理化和人道化。減少死刑的規(guī)定和適用，細(xì)化自由刑的種類和幅度，同時增加緩刑、假釋等等，都是有利于人權(quán)保障的措施。

鑒于刑法與人的緊密聯(lián)系，刑法的制定和實施都必須從人的角度加以考慮，從“人”字出發(fā)，并最終回歸人性。人性、人道和人權(quán)作為刑法大廈的三個根基，決定了刑法必須尊重人性、提倡人道與保障人權(quán)，才能樹立起人們對它的信仰，從而充分發(fā)揮刑法的懲罰和保護(hù)作用，使刑法更好地以自身之“惡”去實現(xiàn)其追求的社會之善，這也是理想的良善刑法所追求的目標(biāo)。