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內容摘要：我國非上市公眾公司股權交易市場構建是發展我國多層次資本市場的重要環節，由于非上市公眾公司的公眾性，必須對其進行有效的監管。股權托管制度作為對非上市公眾公司的監管制度之一，必將在保護投資者利益，促進公司自身發展等方面發揮重要的作用。本文針對目前我國非上市公眾公司股權托管中存在的問題，提出完善股權托管制度的必要性以及相關對策。

關鍵詞：非上市公眾公司股權托管監管

非上市公眾公司股權托管制度的一般理論

公眾公司這一概念主要存在于英美法系中，英美等國根據公司的規模及其能否向社會公眾公開發行股票募集資本將公司劃分為公眾公司與私人公司。我國《公司法》將公司劃分為有限責任公司與股份有限公司，并不存在公眾公司這個概念。2005年修訂的《證券法》第十條中對公開發行行為做出了界定；依據這一標準，我國實踐中存在大量公開發行股票但由于各種原因未在證券交易所上市的股份有限公司。由于相關監管制度的不完善，導致此類公司非法交易損害投資者利益的現象時有發生。基于此，2006年12月12日，國務院辦公廳了《國務院辦公廳關于嚴厲打擊非法發行股票和非法經營證券業務有關問題的通知》，其中提出了“非上市公眾公司”這一概念，并明確要求有關部門盡快研究制定非上市公眾公司管理規定；同年12月21日中國證監會又成立了非上市公眾公司監管辦公室，我國非上市公眾公司基本制度框架開始構建。

根據《證券法》的相關規定，我國公眾公司可以界定為向不特定對象公開發行股票，或雖然向特定對象發行股票但股東人數累計超過200人的股份有限公司。非上市公眾公司即指公開發行股票但不在證券交易所上市交易的股份有限公司，即公眾公司中除去上市公司的部分。

股權托管是指：經政府主管部門批準的、具有普遍社會公信力的第三方機構接受股份制公司的委托，對其股東所持股權進行集中登記管理的行為。主要包括股權持有人股權賬戶的設立及管理；公司股權的初始登記、變更登記、質押登記、凍結登記、信托登記；公司股本的變動登記；公司向其股東分紅派息或進行其它權益分配；公司信息的公開披露等服務。因此非上市公眾公司的股權托管指：經政府主管部門批準的具有股權登記托管資質的服務機構，接受非上市公眾公司的委托，為其提供股權托管服務的行為。

我國非上市公眾公司股權托管的現狀及存在問題

目前我國股份公司股權托管的現狀為：上市公司的股權依據《證券法》的規定由中國證券登記結算有限責任公司進行管理；而對包括非上市公眾公司在內的未上市股份公司的股權則相對缺乏統一有效的管理。我國《公司登記管理條例》規定工商行政管理部門只對股份公司發起人股份進行登記，并不包括非上市公眾公司的非發起人股；然而實踐中許多成立時間較長、股東人數較多的非上市公眾公司都擁有較多的非發起人股東，這部分股權顯然不在工商行政管理部門的登記管理范圍中。許多股東人數較少的未上市股份公司的股權采用自行管理的方式；而股東人數相對較多的非上市公眾公司的股權則由分布在全國各地的數十家股權托管機構進行管理，如上海股權托管登記中心、湖北省股權托管中心、陜西省股權托管服務中心等；除此之外，一些證券公司營業部也在從事非上市公司股權托管業務。

就目前我國非上市公眾公司股權托管的現狀來看，各地方股權托管機構扮演著重要的角色，但存在的問題也是不容忽視的。托管機構設立程序混亂，管理規則不統一，對托管與轉讓過戶等業務的具體規定也并不相同。一些托管業務有限的托管機構，僅依靠收取托管業務中的手續費難以維持運營，導致實踐中部分地方托管機構為增加收入，對非法證券交易視而不見，甚至在非法交易中推波助瀾。一些未上市的股份公司將其股份分別在不同托管機構登記托管，造成了股權管理的混亂，甚至出現了同一股東股權在兩個以上托管機構托管，同一公司以不同的股票簡稱在不同機構托管的現象。一些地方的股權托管機構與產權交易機構是合二為一的，由同一機構行使兩項職能，極易導致股權托管與交易中的違規違法行為，以上這些行為都極大的擾亂了非上市公眾公司股票交易秩序。

完善我國非上市公眾公司股權托管制度的必要性

（一）保護非上市公眾公司投資者合法權益的需要

如前所述，目前我國存在大量非上市公眾公司，與此同時對非上市公眾公司股權進行投資的社會投資者也形成了一定規模。由于我國的非上市公眾公司股權交易市場還在構建當中，無法滿足投資者對股權交易的需要，大量中小投資者為了實現利益，不得不進行私下交易。然而這種私下交易存在著極大的市場隱患，其中信息短缺、不對稱極易造成對投資者的誤導甚至欺詐。

股權托管制度所具有的功能可以解決上述問題，一方面股權托管的公司商業信息公共服務功能可以較好地解決市場信息的短缺和不對稱的缺陷；另一方面其所具有的股權交易市場準入及異動監控功能，可以有效地控制公司的異常行為，防止公司欺詐。由此可見，完善非上市完善

我國非上市公眾公司股權托管制度的對策

（一）托管原則的確立

強制托管原則。為了更好地實現對非上市公眾公司的監管，無論非上市公眾公司是否掛牌交易，其股權必須按照相關規定進行登記托管。

全面托管原則。股權托管的對象既包括未發起人股，也包括非發起人股。

統一托管原則。同一非上市公眾公司的股權應由一家股權托管機構集中進行登記管理。

（二）托管機構的選擇

根據我國目前股權托管的現狀，對非上市公眾公司股權托管機構的選擇有三種：中國證券登記結算有限責任公司、各地方的區域性股權托管機構以及工商行政管理部門。本文認為，對托管機構的選擇可以配合我國非上市公眾公司股權交易市場（以下簡稱場外交易市場）的構建來做出選擇，具體分下列幾種情況：

1.在全國性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權由中國證券登記結算有限責任公司托管。如前所述，中國證券登記結算有限責任公司目前主要負責上市公司的股權管理工作，同時扮演中央證券存管機構、清算機構及證券登記機構三種角色。其自2001年成立以來經過多年的發展，已建立起較為規范的管理體系以及完備的技術系統，并且積累了豐富的監管經驗。對于未來在全國性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權，指定由中國證券登記結算有限責任公司進行托管，不僅有利于非上市公眾公司股權托管的規范，而且可以比照我國上市公司股權管理的辦法，逐步建立與股權交易聯動的登記、托管、清算三位一體的管理體系。最終實現防范、化解市場風險，保護投資者利益，推動非上市公眾公司發展的目的。

2.在區域性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權由該區域的股權托管機構托管。雖然我國各地方的股權托管機構存在許多問題，但由其負責在本地區掛牌交易的非上市公眾公司的股權托管工作也有較大的優勢：由于股權托管對象限定在該股權托管機構所在的區域，相對于其他區域外的股權托管機構而言，本地股權托管機構能夠及時掌握上市公眾公司的經營情況及相關信息，有利于各股權托管機構更加有效地發揮異動監控功能，從而更好的規范交易市場，保護投資者利益。因此在區域性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權最適宜由該區域的股權托管機構托管。

3.未在市場掛牌交易的非上市公眾公司股權由當地工商行政管理部門托管。未掛牌的非上市公眾公司由于其股權發生變動情況相對較少，由當地工商行政管理部門對其股權進行管理更具優勢：一方面，這樣的做法基本符合各地工商行政管理部門的職能定位。另一方面，工商行政管理部門掌握著非上市公眾公司較為詳細的資料，對公司的生產經營及業務開展情況較為熟悉，有利于股權托管工作的進行。但需要指出的是目前工商行政管理部門對未掛牌的非上市公眾公司的股權進行托管存在著一定法律障礙，如前所述，目前我國工商行政管理部門只登記非上市公眾公司發起人股，因此期待通過相關法律的不斷完善，最終賦予工商行政管理部門對未掛牌的非上市公眾公司的股權進行托管的職責。

（三）監管制度的完善

在非上市公眾公司股權托管法律制度運行的過程中，托管機構的行為是否規范，對股權托管目標能否實現起著至關重要的作用。對非上市公眾公司股權托管機構的監管大致可以歸納為三個方面。首先，由國務院授權證監會負責制定和公布有關非上市公眾公司股權登記托管的一般規定，通過實施嚴格的準入制度來控制股權托管機構的規模和質量，實現對托管機構主體資格的認定，有助于防范不專業的托管機構進入市場而導致的違規違法行為。其次，通過法律法規的制定，對托管機構從業人員的執業資格和職業操守進行認證和監管，相關從業人員是股權登記托管制度的執行者，他們的業務水平和職業操守直接影響著非上市公眾公司股權登記托管制度運行的結果。最后，由各地方政府的有關部門，依據相關法律法規對其轄區內的區域性股權托管機構的股權登記托管活動進行監管，檢查股權登記托管的各項具體業務是否符合程序要求和是否違反法律禁止性規定。

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（二）促進非上市公眾公司自身發展的需要

完善的股權托管制度對促進非上市公眾公司自身發展的積極作用表現在很多方面，如有利于提高股權管理效率、節約管理成本、增強管理透明度等，但最重要的在于通過利用股權托管機構提供的專業化服務和市場化監管，有利于擴大公司知名度、拓寬融資渠道、吸引更多社會資本從而為公司上市創造條件。具體而言，一方面非上市公眾公司通過托管機構提供的信息平臺，能夠有效地提高自身知名度，增強投資者的信賴度，成為公司對外宣傳的重要渠道。另一方面公司還可以利用股權托管機構的股權轉讓代辦服務的平臺，提高公司股權的流動性，實現規范的股權交易，促進公司價值的提升，為公司上市奠定堅實的基礎。

（三）構建我國非上市公眾公司股權交易市場的需要

為了解決非上市公司股權交易中存在的問題，并不斷推進我國多層次資本市場體系的建設，全國各地都在積極探索非上市公眾公司股權交易市場的構建。2008年3月17日，國務院正式批復《天津濱海新區綜合配套改革試驗總體方案》，積極支持在天津濱海新區設立全國統一、依法治理、有效監管和規范運作的非上市公眾公司股權交易市場，標志著我國全國性非上市公眾公司股權交易市場的建設進入了新的階段。然而非上市公眾公司股權交易市場的建立與完善是一項龐大的工程，整個市場的運行需要以相關制度的不斷完善作為基本保障。完善非上市公眾公司股權托管制度，規范對非上市公眾公司股權的管理，必將為我國非上市公眾公司股權交易市場的構建打好基礎、創造條件。