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我國2005年修訂的證券法規定了融資融券機制后，國務院的行政法規在其后規定證券公司可以向證券金融公司進行轉融通，以融入證券或資金，為證券公司的融資融券業務提供更為充足的證券和資金，但有關證券金融公司的法律調整框架尚不明晰。

一、證券金融公司應定位于特殊企業

所謂證券金融公司，是一種較為特殊的證券中介機構，它源于信用交易制度，主要吸收證券公司、交易所或其他證券機構的存款存券，并向證券機構借出信用交易所需的資金和證券。證券金融公司是在經濟發展階段尚不成熟的情況下，在亞洲的日本、韓國和中國臺灣地區產生的一項制度。筆者認為，證券金融公司并非普通的金融類企業，而是為了貫徹國家或政府意志而設立的特殊企業。根據學者的考察，特殊企業之“特”，是由一定的社會、經濟、政治等條件要求某些企業承擔特殊職能所決定的。在發達國家和地區，通常由專門的立法對特殊企業的設立、組織、經營和財務等作出規定，所以，作為法定公司或法定機構，應由專門立法進行調整。對于這樣的企業形態，除了適用公司法等普通企業立法之外，還應進行特別立法，對相關重要問題進行規制，確保證券金融公司符合政府對融資融券規制的要求。證券金融公司特別立法的重點內容應包括：

第一，證券金融企業的法律地位是特殊企業。就證券金融公司的法律地位而言，在日本、韓國、我國臺灣地區，都通過單獨制定特別法或者在證券法律制度中予以特別規定的方式，確定其法律屬性是特殊企業。比如我國臺灣地區的證券金融公司法律制度是由效力層次較高的法律來規定的。此外，臺灣地區還通過行政立法的形式對證券金融事業通過特別法的形式予以規范。

第二，證券金融公司的業務活動受到管制。證券金融公司具有強烈的政策主導性，其業務范圍受到法律的嚴格規制，其業務活動也受到證券金融監管部門的嚴格監管。通過營業規制，政府可以有效主導證券金融公司的運行和發展方向。從這個意義上講，證券金融公司在開展融資融券業務時，當事人的合同自由受到了極大限制。這些限制包括：業務范圍法定；業務范圍的調整；基本業務規則的遵從。

第三，證券金融公司的財務狀況受到管制。為了確保證券金融公司能夠穩健運行，法律對證券金融公司的財務狀況提出了特別的要求。在這方面，我國臺灣地區的立法比較完善。臺灣地區“證券金融事業管理規則”規定了對證券金融公司財務狀況進行管制的具體措施，包括：繳存保證金；資金及證券的周轉和調劑；資金運用受限；禁止提供擔保；授信限額的管制；對財務狀況的監督。

第四，證券金融公司的管理人員的資格及行為受到管制。管理人員的素質對于證券金融公司的健康穩健運行，有著重要的作用，因此，有必要對證券金融公司管理人員的任職資格乃至行為規范作出規定。例如在我國臺灣地區，證券金融事業的董事、監察人、經理人及業務人員，必須履行相應的行為規則，不得有下列行為：以職務上所知悉之消息，直接或間接從事有價證券買賣；非應依法令所為之查詢，泄漏職務上所獲悉之秘密；有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為；其他違反法令情事。

二、我國證券金融公司法律調整的基本思路

我國的融資融券業務正處在試點階段，證券公司主要是以自有資金或證券向客戶提供此項服務。從發展趨勢來看，我國傾向于采取專業化的轉融通機制，有關部門正在籌建證券金融公司。證券金融公司成立后，證券公司可以將其取得擔保權的客戶資產用于向證券金融公司申請轉融通業務。有融資融券資格的證券公司從證券金融公司借入資金后，再根據信用額度融給投資者。我國已通過行政立法確立了證券金融公司的法律地位，《證券公司監督管理條例》第五十六條規定：“證券公司從事融資融券業務，自有資金或者證券不足的，可以向證券金融公司借入。證券金融公司的設立和解散由國務院決定。”筆者認為，就我國目前的市場經濟發展階段而言，采用證券金融公司從事轉融通業務是符合基本國情的：一是為融資融券提供充足的資金和證券來源，二是有效監控和防范系統性金融風險。

（一）明確證券金融公司的法律地位

《證券公司監督管理條例》第五十六條規定：“證券公司從事融資融券業務，自有資金或者證券不足的，可以向證券金融公司借入。證券金融公司的設立和解散由國務院決定。”從一定意義上講，該條款確立了證券金融公司制度，但是，由于這部條例是一部行政立法，具有相應的局限性。筆者認為，我國證券金融公司的法律調整問題，應當重點考慮如下方面：

第一，在證券法或特別法中規定證券金融公司的法律地位。如前所述，證券金融公司具有較強的國家主導性，帶有國家對證券市場進行宏觀調控的政策導向。從日本、韓國和中國臺灣地區的實踐來看，都是由權力機關通過立法來確定證券金融公司的法律地位的。筆者認為，在我國的《證券法》中增列專門節，或者通過特別法的形式，對證券金融公司的法律地位予以明確。在立法中，借鑒其他國家和地區的立法經驗，對一些共同性的問題作出規定。

在證券金融公司的法律地位明確后，由國務院研究制定相應的《融資融券管理辦法》、《證券金融公司管理辦法》，對信用交易和證券金融公司運作規則及相應的管理制度進行細化，使證券金融公司的經營和監管更加完善。

第二，協調不同金融監管部門之間的關系。證券金融跨越了貨幣市場與資本市場兩個領域，在我國尚處于分業經營、分業監管的背景下，還應當明確金融監管部門或其他相關部門的職責，建立相應的協調機制。中國人民銀行承擔著實施貨幣政策的職能，應對進入證券市場的資金、證券進行宏觀調控；中國銀監會承擔對著對證券公司向商業銀行借款的監管職責，應制定其相應的風險指標，規制證券公司向商業銀行的融資行為；中國證監會作為中央證券監管機構，應當制定證券金融公司向證券公司或投資者提供資券轉融通的管理辦法；證券交易所和證券業協會作為自律監管重要部門，要對有關交易、存管、結算等方面制定出細則作為補充；證券金融公司本身，則要根據國家法律、法規、規章、交易所規定等制定出具體的操作規程，從而形成了一個較為完整的制度鏈條，對證券金融公司的業務進行多層次、全方位的有效監管。

第三，應考慮證券金融公司的過渡性。從日本、韓國、中國臺灣地區的經驗來看，證券金融公司曾在活躍市場、融通資金和控制風險等方面發揮過重要的作用，但是隨著證券市場的逐步成熟，這種專營性的證券金融公司已越來越難以適應市場進一步發展的需要。一方面它在融資融券市場中的份額逐年下降，另一方面它越來越難以勝任日漸增多的市場職能，在運行中出現了業務大、責任重、風險集中的狀況。因此，我國在建立融資融券制度時，從一開始就應明確市場化的融資融券制度才是最終的選擇，建立證券金融公司只是一個過渡的方式。在制度設計中，應使其盡量精干并易于調整和過渡。

（二）規制對證券金融公司的信用規制

第一，證券金融公司向證券公司辦理轉融通。在證券金融公司辦理轉融通方面，我國臺灣地區和日本有著不同的做法。日本的證券金融公司只能向證券公司進行融資融券，而與投資者的融資融券必須通過證券公司轉融通；臺灣實行對證券公司和一般投資者同時融資融券的雙軌制，并對證券公司進行分類，只有約1/3的證券公司有辦理融資融券業務的許可，其他的證券公司只能為客戶辦理資券轉融通。相比較而言，日本模式較為適合我國的國情。這種模式更有利于國家對融資融券調控。因此，在我國設立證券金融公司之初，只能向證券公司進行融資融券，而不得直接向投資者進行融資融券。對證券公司而言，只有那些具備一定規模、資產質量良好、守法經營的券商才有資格申請融資融券業務。

第二，有效控制證券金融公司的信用規模。融資融券具有較強的倍乘效應，能在短時內大規模增加交易額度，從而增加市場風險。因此，為防止交易信用的過度膨脹，應設立一套有效的機制對其進行管制。對證券金融公司的信用規制，包括業務、財務、人事等各個方面。一是對證券金融公司資本充實提出要求。對證券金融公司資本狀況要進行監測，同時設定相應的指標，確保規定證券金融公司的最低資本充足率。二是對授信限額的管制。結合我國臺灣地區和日本的經驗，對證券金融公司的授信限額要進行相應的管理。如：臺灣地區規定，證券金融事業對同一人、同一關系人或同一關系企業及利害關系人之授信限額、授信總余額、授信條件及同類授信對象之規定，由主管機關定之；證券金融事業應訂定前項各授信業務及每種有價證券授信風險之分散標準，并建立同一人、同一關系人或同一關系企業及利害關系人之征信檔案，備供查核。我國應學習和借鑒這些成熟的經驗，規定證券金融公司對單個證券公司或單只證券的融資融券額度。三是規定可用作融資融券交易的標的證券。因不同證券的質量和價格波動性差異很大，將直接影響到信用交易的風險水平，也會直接影響到證券金融公司的風險管控，因此并不是所有的證券都適合作融資融券交易，而應對其進行資格認定。四是加強對保證金的調控。從國際經驗來看，保證金可以作為國家對證券市場進行調控的重要手段，因此，對保證金額度的管理（包括對融資保證金比率和融券保證金比率的動態管理），應該成為相應的立法重點。五是加強對證券金融公司的人事管理。對于證券金融公司的重要管理人員，國家應當予以必要的控制，對主要負責人進行任命和罷免，對重要管理人員加以法律方面的特別約束。

（三）加強對轉融通的民事法律調整

從本質上說，轉融通也是證券金融公司與證券公司的民事交易行為。因此，應當通過完善的交易規則來維護轉融通各方的合法權益。其中，在交易的過程中，如何確保證券金融公司的合法利益不受損害，維護交易安全，是證券金融公司運行中的重要環節。維護交易安全的機制，至少應當包括：一是規范證券金融公司與證券公司之間的合同關系。通過建立示范性的轉融通協議文本，對轉融通的合同關系進行規定，明確雙方在轉融通中的權利義務關系。二是規范證券金融公司與證券公司之間的財產關系。考慮到我國現行法律對融資融券的調整尚不嚴密，在制度設計時，要重點考慮相應的擔保機制，防止證券金融公司的資產遭受損失。應規定融資融券擔保的證券與自營賬戶中的其他證券分開管理，同時證券公司應另外建立融資融券的交易賬戶，將所有證券置于該賬戶中，并規定證券公司在償還債務之前不得挪用，從而明確融資融券交易賬戶中的資金和證券的性質，確保證券金融公司債權的實現。