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關聯(lián)企業(yè)是一個與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應的概念,隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的日益完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣,關聯(lián)企業(yè)也漸呈迅猛發(fā)展之勢,關聯(lián)企業(yè)的發(fā)展及關聯(lián)交易的盛行,給商業(yè)銀行的風險管理帶來了巨大的挑戰(zhàn)。

一、關聯(lián)企業(yè)和關聯(lián)交易

根據(jù)財政部《企業(yè)會計準則關聯(lián)關系及其交易的披露》,關聯(lián)企業(yè)是指在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中,一方有能力直接或間接、共同控制另一方,對另一方施加重大影響,或多方同受一方控制的關系企業(yè)。在現(xiàn)實的經(jīng)濟活動中,集團企業(yè)、合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、家族型企業(yè)等都屬于關聯(lián)企業(yè)。

關聯(lián)企業(yè)的成因較為復雜,從其運作模式剖析,主要有以下幾方面:一是單個企業(yè)的經(jīng)營范圍受到限制,為適應多元化經(jīng)營追求更多利潤而成立關聯(lián)企業(yè);二是企業(yè)發(fā)展到一定階段,為擴大市場份額、適應市場競爭的需要而成立關聯(lián)企業(yè);三是部分外資企業(yè)為享受國家優(yōu)惠政策、規(guī)避稅收而成立關聯(lián)企業(yè);四是出于本企業(yè)多頭開戶、融資和擔保的目的而成立關聯(lián)企業(yè);五是為便于企業(yè)內(nèi)部資金調(diào)撥、財產(chǎn)轉(zhuǎn)移、規(guī)避銀行和稅務監(jiān)管,達到逃債、逃稅目的甚至實施各種欺詐而成立的關聯(lián)企業(yè)。對手關聯(lián)企業(yè)形成的原因應該有充分的了解,從信貸管理的角度來講,對上述第四和第五種關聯(lián)企業(yè),應該予以特別關注。

關聯(lián)企業(yè)之間必然發(fā)生關聯(lián)交易。一般而言,關聯(lián)交易是指構(gòu)成關聯(lián)方關系的企業(yè)之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務的事項,這種交易既符合市場交易的形式,又具有企業(yè)內(nèi)部交易的性質(zhì),是介于市場交易和企業(yè)內(nèi)部交易之間的交易范疇,由于關聯(lián)交易往往不是競爭性的,所以具有很微妙的內(nèi)容。

集團內(nèi)成員企業(yè)之間的交易活動可以避免許多信息搜尋、談判簽約等方面的交易費用,同時將市場交易轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)部交易,減少交易過程中的不確定性,降低經(jīng)營風險,最終有利于提高集團整體競爭能力,實現(xiàn)利益的最大化。所以,關聯(lián)交易作為一種市場行為,只要這類交易不損害其他方的利益,就是一種正常的交易行為。但是,有些企業(yè)或個人為了自己的利益,利用其對企業(yè)的控制權(quán)或重大影響力,不按等價有償?shù)脑瓌t進行關聯(lián)交易,或逃避稅收,或侵害中小股東和債權(quán)人等利益相關者的權(quán)益,給社會帶來負面的影響。這就是不正當關聯(lián)交易。

二、不正當關聯(lián)交易的表現(xiàn)形式

雖然不正當關聯(lián)交易往往采取比較隱蔽的方式,但企業(yè)的經(jīng)營活動一般都會在財務上有所表現(xiàn),只要能夠發(fā)現(xiàn)相應財務指標異常的規(guī)律,就可以判斷上市公司存在不正當關聯(lián)交易的可能性的大小。以下是與不正當關聯(lián)交易相關的部分財務表現(xiàn):(1)大股東股權(quán)比例高;(2)關聯(lián)方應收賬款或應付賬款比重大;(3)關聯(lián)方其他應收(應付)款比率高;(4)其他業(yè)務利潤占利潤總額的比重大;(5)投資收益占利潤總額的比例高;(6)營業(yè)外收支凈額占利潤總額的比例大。

一般來說,銀行最關心的是借款企業(yè)現(xiàn)在或未來的償債能力和盈利能力。而部分關聯(lián)企業(yè)雖然達不到銀行授信標準的要求,但為獲取銀行授信,則往往會千方百計地通過關聯(lián)企業(yè)交易來隱瞞問題、粉飾報表,以達到銀行的客戶準入要求。主要表現(xiàn)在:

(一)虛增資本。關聯(lián)企業(yè)通過相互之間的投資和轉(zhuǎn)投資行為等,可以人為地虛增企業(yè)資本金。比如某一企業(yè)有多項對外投資,但被投資的子公司注冊資金均可被抽走再用于注冊新的公司,只要借款人合并報表上的企業(yè)總資產(chǎn)未能達到理想的規(guī)模,這樣的把戲就一直可以繼續(xù)下去。

(二)虛增利潤。關聯(lián)企業(yè)均為獨立法人、各自獨立核算,但關聯(lián)企業(yè)之間往往在整個集團內(nèi)又相互配套,甚至互為商業(yè)購銷客戶,這些在理論上為上市公司通過內(nèi)部交易調(diào)節(jié)合并數(shù)據(jù)提供了一個平臺。有相當一部分集團公司在經(jīng)營狀況難如人愿時,利用內(nèi)部關聯(lián)企業(yè)的關系或與控股股東的關聯(lián)企業(yè)關系,尋找各種合乎邏輯的借口,通過采取諸如買賣商品、轉(zhuǎn)移價格、轉(zhuǎn)讓其他資產(chǎn)、提供勞務、租賃、提供資金、委托投資、托管經(jīng)營、資產(chǎn)重組、簽署各種協(xié)議、合約的方式,在關聯(lián)企業(yè)之間進行關聯(lián)交易,向與之相關聯(lián)的公司轉(zhuǎn)移利潤。

(三)轉(zhuǎn)移主要資產(chǎn)或生產(chǎn)能力。通過關聯(lián)交易,多個企業(yè)的實際控制人可以比較隨意地在所控制的企業(yè)之間轉(zhuǎn)移主要的資產(chǎn)和生產(chǎn)能力。

(四)關聯(lián)擔保。擔保措施是銀行防范授信企業(yè)償債風險的有效補救措施,對銀行而言非常重要。然而,部分關聯(lián)企業(yè)出于自身利益的考慮,往往將合并報表上“資產(chǎn)”龐大而并無多少實際資產(chǎn)的“空殼”集團公司淪為擔保機器;有些集團公司雖然有一定的實際資產(chǎn),但由于為多家關聯(lián)企業(yè)提供擔保,其或有負債已遠遠大于其實際資產(chǎn),一旦借款企業(yè)無力還債,集團公司也根本無力承擔擔保責任。此種形式完備的擔保貸款,已實質(zhì)上異化成一種信用放款。

三、關聯(lián)企業(yè)融資過程中隱含的信貸風險

關聯(lián)企業(yè)信貸風險的管理畢竟是一個比較新的課題,當前大多數(shù)的金融機構(gòu)對關聯(lián)企業(yè)信貸風險管理還未能及時制訂一套完整的管理辦法和措施,也未建立科學、規(guī)范的關聯(lián)企業(yè)評價體系和標準。因此,在信貸決策中主觀判斷的成分偏多,無形之中也就造成了商業(yè)銀行信貸風險的形成,具體而言,關聯(lián)企業(yè)的信貸風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)關聯(lián)企業(yè)過度融資的風險。從形式上看,一般關聯(lián)企業(yè)各成員的貸款量不是很大,但由于其從屬企業(yè)受控制企業(yè)的支配,從屬企業(yè)以自己名義獲取的貸款往往被控制企業(yè)挪作它用,控制企業(yè)通過從屬企業(yè)間接獲得貸款。如果將關聯(lián)企業(yè)群體作為一個獨立的整體來看待,則控制企業(yè)貸款量往往大大超過其應有的授信額度,形成過度融資。一旦其生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)問題或資金鏈條斷裂,銀行貸款就有產(chǎn)生損失的可能。典型的如德隆系企業(yè),在危機爆發(fā)時,德隆系相關公司已超過120家,帳面資產(chǎn)逾1200億,涉足包括礦業(yè)、旅游、零售、汽車、農(nóng)業(yè)、食品在內(nèi)的數(shù)十個行業(yè)。通過下屬子公司直接投資參股、借別人的名義間接出資、由下屬券商坐莊等方式,德隆至少控制了10多家上市公司及17家金融機構(gòu)。由于過度融資和實業(yè)經(jīng)營不善,最終導致資金鏈條斷裂,為此,中國數(shù)家國有銀行估計損失了上百億元的資金。

(二)擔保失控的風險。擔保是債權(quán)銀行轉(zhuǎn)移其貸款風險的安全保障措施之一。但對關聯(lián)企業(yè)貸款來說,擔保制度常流于形式。實踐中、控制企業(yè)要求從屬企業(yè)為其貸款擔保或為其他從屬企業(yè)貸款擔保的問題較突出。從屬企業(yè)以自己的名義提供保證擔保,在法律上是可行的。但實質(zhì)上,由于從屬企業(yè)往往沒有相應的能獨立支配的財產(chǎn)(從屬企業(yè)的人力、財力、物力常常被利用作為追求整體關聯(lián)企業(yè)或控制企業(yè)利益的資源和工具。在某些極端的情形下,從屬公司的設立往往只是為了增進另一家公司的經(jīng)營而

已),也就無所謂有代為清償能力。這種保證,對債權(quán)人會失去意義,使貸款實質(zhì)上處于一種無擔保或擔保能力不足的狀態(tài),提高了其風險程度。

(三)信貸資金被挪用的風險。借款人按用途使用貸款是我國金融法律法規(guī)的重要內(nèi)容之一。但在關聯(lián)企業(yè)中,由于關聯(lián)方關系復雜,關聯(lián)交易比較隱秘,信貸資金的真實用途往往難以控制。從屬企業(yè)以自身名義獲取的貸款往往被控制企業(yè)挪作它用,不僅為違規(guī)經(jīng)營提供了土壤和手段,也難以真正體現(xiàn)信貸資金的使用效益,勢必會增加貸款風險。

(四)遭遇金融詐騙的風險。由于關聯(lián)企業(yè)的各成員均有獨立的法人資格并承擔股東的有限責任,因此某些關聯(lián)企業(yè)中的控制企業(yè)也常常利用這一公司法人制度逃避契約或法律義務,牟取非法利益。如控制公司資本不實而空殼運轉(zhuǎn),設立數(shù)個公司用來轉(zhuǎn)移資金逃避債務;以從屬公司的資金(包括信貸資金)收購控制企業(yè)或其他關聯(lián)企業(yè)的無效資產(chǎn),使其經(jīng)營發(fā)生困難甚至破產(chǎn)等。在這種情況下,金融機構(gòu)往往礙手法人人格獨立原則,無法向真正接受信貸資產(chǎn)的控制企業(yè)或其他關聯(lián)企業(yè)直接追索還款責任,使大量的貸款無法收回而蒙受極大損失。

四、關聯(lián)企業(yè)信貸風險的防范

關聯(lián)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的復雜性、關聯(lián)交易的隱蔽性給商業(yè)銀行的信貸工作尤其是信貸資產(chǎn)保全工作帶來了風險。總結(jié)信貸業(yè)務實踐中的有關經(jīng)驗教訓,并根據(jù)我國現(xiàn)行的有關法律法規(guī)來防范關聯(lián)企業(yè)信貸風險無疑具有十分重要的現(xiàn)實意義。

(一)重視貸前調(diào)查工作。鑒于目前關聯(lián)企業(yè)法律制度中存在的缺陷及現(xiàn)階段我國的社會信用狀況,貸前調(diào)查工作對手貸款決策、貸后管理以及可能進行的信貸資產(chǎn)保全工作具有十分重要的意義。實踐表明,不少問題貸款的出現(xiàn)以及問題貸款的保全工作之所以被動或者收效甚微,與貸前調(diào)查工作的不到位有很大關系。

貸前調(diào)查中,要多渠道收集關聯(lián)企業(yè)的信息,認真審查合并會計報表,做好對候選借款企業(yè)的財務分析,尤其要認真識別不正當?shù)年P聯(lián)交易。一要著重了解企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)是否規(guī)范(公司人員、資產(chǎn)、財務是否與公司控股股東分開等)、關聯(lián)企業(yè)之間的組織結(jié)構(gòu)模式、業(yè)務運營模式、管理運作模式(尤其是財務管理模式)、企業(yè)的重大資產(chǎn)狀況及其產(chǎn)權(quán)歸屬。二要盡量弄清楚所有關聯(lián)企業(yè)間的關聯(lián)關系(包括但不限于股權(quán)控制關系)、關聯(lián)企業(yè)間的財務關系、關聯(lián)企業(yè)之間的緊密程度以及關聯(lián)企業(yè)之間的往來情況等。三要認真分析中介機構(gòu)對企業(yè)財務報表的審計結(jié)論,特別是對合并報表的分析。四要了解借款人真實的資金需求,也就是信貸資金的用途。五要在前述分析的基礎上要認真分析控制關系對候選借款企業(yè)還款能力的影響。

目前銀行在積極開拓民營中小企業(yè)貸款市場。民營中小型企業(yè)具有市場反應靈敏、機制靈活等優(yōu)勢,但也普遍存在控股公司過度控制、公司治理結(jié)構(gòu)不規(guī)范、股東法律觀念和信用觀念淡薄等問題,因此尤其要注重對民營中小企業(yè)貸款的貸前調(diào)查,并根據(jù)不同企業(yè)的具體情況認真采取有針對性的措施防范貸款風險。

(二)針對關聯(lián)企業(yè)貸款的授信,做到統(tǒng)一授信和個別授信相結(jié)合。對關聯(lián)企業(yè)的風險進行防范,首先在于對關聯(lián)企業(yè)集團進行統(tǒng)一授信。統(tǒng)一授信可以使關聯(lián)企業(yè)避免因資本或資產(chǎn)的虛增而導致的信用膨脹,從而可以防止分散授信情況下集團授信總量的高估,同時由手關聯(lián)交易只是使有關利益在集團內(nèi)部進行分配,統(tǒng)一考察集團整體授信承受能力可以消除集團內(nèi)部控制方式造成的人為影響,降低企業(yè)集團的整體信用風險。

對控股結(jié)構(gòu)型管理模式的集團企業(yè),要對集團統(tǒng)一授信與成員企業(yè)單獨授信進行雙重風險控制。這是由于這種類型的成員企業(yè)比較獨立,可以自由地對外融資,雖然母公司對于公司擁有財務和經(jīng)營的決策權(quán),但子公司畢竟是一個獨立的法人單位,其目的首先是追求個體利益的最大化,而不是首先服從集團公司的整體利益,因此也要對于公司的信用度進行有效地控制。

(三)對關聯(lián)企業(yè)貸款要選擇合適的借款主體。由于關聯(lián)企業(yè)背后常存在一個企業(yè)集團,而企業(yè)集團內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)、法人治理結(jié)構(gòu)不同;集團本部即母公司的性質(zhì)也不同。銀行應根據(jù)母公司的不同性質(zhì),確定借款主體。

通常情況下,可以選擇從事核心業(yè)務或擁有獲利較大的業(yè)務的企業(yè)作為借款主體。如果母公司對成員企業(yè)的控制能力強,且母公司本身擁有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務,也可采取母公司統(tǒng)一融資方式。在合同安排上,由母公司與貸款行簽訂總的融資合同,同時要求實際使用借款的子公司或成員公司向貸款行出具承諾,明確同意接受總?cè)谫Y合同的約束,從而使母、子公司成為共同債務承擔人。此種方式相對子子公司借款、母公司擔保方式而言,其好處是貸款行對集團客戶的授信控制更易于操作,同時從法律角度來說,一旦發(fā)生違約,貸款行可及時追索母公司,避免中間環(huán)節(jié)。

母公司對成員公司控制力不強,本身沒有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務的,或本身為投資控股公司,其凈資產(chǎn)很少,且對外投資大大超過《公司法》規(guī)定的50%的,應由符合借款條件的子公司作為借款主體。

(四)擔保方式的選擇中要注重物的擔保,杜絕擔保的形式化。在信貸業(yè)務實踐中,選擇對關聯(lián)企業(yè)融資擔保方式時,應以抵押、質(zhì)押等物權(quán)擔保方式為主,要杜絕或避免為了形式上的完美或追求對制度形式上的遵守而設定擔保,使擔保的設定失去實際意義。尤其要避免關聯(lián)企業(yè)之間互相提供保證擔保。少數(shù)商業(yè)銀行為了落實信貸擔保條件,在發(fā)放貸款時,往往偏重考察保證人的擔保是否合法,而忽略保證人是否具備真實的代償能力,某些關聯(lián)企業(yè)中的控制企業(yè)往往利用商業(yè)銀行上述經(jīng)營過程中的偏差,令其從屬企業(yè)為其或其他關聯(lián)企業(yè)貸款提供擔保,從而既能達到獲取貸款的目的,又能有效地將經(jīng)營風險轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)銀行。

但在特殊情況下,如果控制公司擁有較多從屬公司股權(quán)且從屬公司股權(quán)易于變現(xiàn),銀行也可要求控制公司為從屬公司提供連帶責任擔保,這樣一旦從屬公司不按約定及時足額償還債務,銀行即可直接要求控制公司履行擔保義務。而控制公司作為控股公司,銀行在追索其保證責任才可以通過追索控股股東,進而執(zhí)行控股股東持有的從屬公司股權(quán),從而避開嚴格的股東有限責任的限制,將控制公司與從屬公司的利益緊密聯(lián)系在一起,實行統(tǒng)一的風險控制。

(五)強化貸后管理工作。由于關聯(lián)企業(yè)之間關聯(lián)關系復雜,控制與被控制關系常常發(fā)生變化,關聯(lián)交易具有一定的隱蔽性,因此對貸后借款人各方面情況的變化和信貸資金流向的跟蹤就顯得更為重要。貸款發(fā)放后除了要及時了解借款人生產(chǎn)經(jīng)營和財務情況的變化,還要了解股權(quán)結(jié)構(gòu)和對外投資情況的變化,最為重要的是密切跟蹤信貸資金的走向和真正的用途,采取借款人定期提供用款情況報告、對借款人進行帳戶監(jiān)管、與借款人關聯(lián)企業(yè)的開戶銀行密切聯(lián)系等一切可能的措施防止信貸資金被挪作他用。