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一、兩大法系行政法的差異

1.行政法的概念

行政觀念的現(xiàn)代轉(zhuǎn)變必然要求行政與法的結(jié)合,即行政法的產(chǎn)生是行政與法結(jié)合的一種結(jié)果。法治主義價(jià)值確立為國(guó)家觀,是行政法的概念獲得現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)的思想條件。當(dāng)行政活動(dòng)貫徹法治主義原則時(shí),才能形成現(xiàn)代意義上的行政法概念。由于各國(guó)行政法產(chǎn)生與發(fā)展的歷史過(guò)程不同,各國(guó)行政法理論對(duì)行政法的概念表述也不盡相同。

英美法系國(guó)家中,最早給行政法下定義的是英國(guó)著名法學(xué)家?jiàn)W斯丁。他在《法律學(xué)》一書(shū)中認(rèn)為,公法由兩部分組成,一部分是憲法,另一部分是行政法,行政法是規(guī)定主權(quán)行使之限度與方式的法。

兩大法系在行政法概念上的區(qū)別主要表現(xiàn)在:第一,英美法系的學(xué)者更注意從控制、防止行政權(quán)力膨脹、保護(hù)私人利益的角度分析行政法概念;而大陸法系國(guó)家更側(cè)重從國(guó)家管理的角度確立行政法概念。第二,英美法系行政法學(xué)者側(cè)重以法的支配原理為基礎(chǔ)構(gòu)建行政法的概念;而大陸法系國(guó)家側(cè)重于從權(quán)力的需求與公共利益的角度思考行政法的概念。第三,英美法系的學(xué)者們通常是從狹義的角度理解行政法的概念,其內(nèi)容比較狹窄,如美國(guó)的行政法概念就不包括試題法和內(nèi)部行政法;而大陸法系的學(xué)者們理解行政法側(cè)重于其廣義內(nèi)容,既包括實(shí)體法又包括程序法,既包括外部行政法又包括內(nèi)部行政法。

2.行政法的地位:作為憲法組成部分的行政法與獨(dú)立的部門(mén)法

在英美法系國(guó)家,憲法是“靜態(tài)的法”,行政法是“動(dòng)態(tài)的法”,行政法是憲法的組成部分。首先,行政法是行政程序法,是立法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的委任立法等進(jìn)行監(jiān)督,司法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政決定進(jìn)行司法審查,以及通過(guò)立法和判例建立起來(lái)的約束行政機(jī)關(guān)的程序規(guī)則。其次,在“議會(huì)至上”或者“司法至上”的憲政體制下,行政程序在實(shí)質(zhì)上是實(shí)現(xiàn)權(quán)力分立或者職能分立的工具,這也與憲法的基本屬性相一致。

在大陸法系國(guó)家,行政法是獨(dú)立于憲法的一個(gè)基本部門(mén)法。學(xué)者們認(rèn)為,憲法是將公權(quán)力做出確定的分配的法,處于司法和行政及其權(quán)力之上,而行政法則是對(duì)行政加以規(guī)定之法,是在人民與行政之關(guān)系上,設(shè)定人民之權(quán)利及義務(wù),規(guī)定人民與行政之法律關(guān)系,包括行政機(jī)關(guān)的組織形式,行政權(quán)及其行使的程序和原則,公民在受到行政行為侵害時(shí)的救濟(jì)措施,以及行政責(zé)任等內(nèi)容。

3.行政法的性質(zhì):控權(quán)法與自律法

在英美法系國(guó)家,行政法是以司法審查和行政程序?yàn)橹行牡目貦?quán)機(jī)制,是一種控制行政權(quán)的程序和方法的法。也就是說(shuō),行政法是控權(quán)法,是立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)用來(lái)控制行政權(quán),防止行政權(quán)濫用和行政專橫,防止其侵犯立法權(quán)和司法權(quán),以及當(dāng)行政權(quán)被濫用時(shí)予以補(bǔ)救,從而保障個(gè)人自由的程序和方法的法。行政機(jī)關(guān)及其享有的行政權(quán),對(duì)公民及其享有權(quán)利并不具有固有的優(yōu)越性。總之,行政法是管理行政機(jī)關(guān)的法,而不是由行政機(jī)關(guān)制定的法。在大陸法系國(guó)家,行政法是一種自律法,是以行政權(quán)和效率為中心的自我約束體系。

4.行政法的形式:成文法與判例法

按照傳統(tǒng)的法源理論,成文法在英美法系國(guó)家,判例法在大陸法系國(guó)家都被認(rèn)為不是正式意義上的行政法淵源。對(duì)此,國(guó)內(nèi)學(xué)者尚有爭(zhēng)議。但是,判例法在大陸法系國(guó)家行政法形成和發(fā)展中具有重要的地位,英美法系國(guó)家行政法體系以成文法為顯著特點(diǎn),這些都是不容忽視的。

5.行政法學(xué)的研究重心:行為法與程序法

大陸法系的行政法學(xué)是以行政行為為核心的。在大陸法系國(guó)家,法通常被視為是賦予主體實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利和利益的行為規(guī)則,是一種權(quán)利法。因而,行政法上關(guān)注的是能溝通主體的權(quán)利和利益的橋梁——行政行為,以及與之相關(guān)的行政組織法和行政救濟(jì)法,行政程序被認(rèn)為是對(duì)權(quán)利的一種保障。

在英美法系國(guó)家,行政法學(xué)中雖有行政行為的概念,卻沒(méi)有相應(yīng)的理論。在法學(xué)家眼中,法是為主體提供的,在其利益受到侵害時(shí)可能采用的補(bǔ)救機(jī)制。他們并不關(guān)心主體的意思表示能否實(shí)現(xiàn)其利益,相反卻更加關(guān)注其在利益受損時(shí)可能獲得的救濟(jì)機(jī)制。以自然正義或者正當(dāng)程序觀念為基礎(chǔ)的行政程序,包括委任立法的程序和制定規(guī)章的程序,調(diào)查、聽(tīng)證、裁決的程序,司法審查的程序等,構(gòu)成了行政法學(xué)的基本框架。

二、行政法差異成因的分析

1.歷史因素

行政觀念的產(chǎn)生與發(fā)展只是為行政法的產(chǎn)生提供了現(xiàn)實(shí)可能性,行政與法的結(jié)合是在社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)與文化的綜合因素影響下進(jìn)行的。在不同的歷史與文化背景下,行政法產(chǎn)生與發(fā)展的過(guò)程是不盡相同的。歷史背景與歷史發(fā)展過(guò)程的不同,是形成各國(guó)行政法自身特點(diǎn)和相互差異性的主要原因。

2.行政法文化

不同歷史條件下行政法的發(fā)展以及行政法所表現(xiàn)出來(lái)的差異,是行政法文化的體現(xiàn)。行政法產(chǎn)生與發(fā)展的不同歷史背景,實(shí)際上是行政法文化的差異。大陸法系與英美法系國(guó)家行政法之間的差異,是兩種不同法文化的差異。在歷史發(fā)展過(guò)程中所形成的特定的法文化,制約著特定行政法制度。因此,我們可以從不同的角度講行政法文化分為不同類型,如按行政法所體現(xiàn)的價(jià)值觀念,可以將行政法分為西方行政法文化與非西方法文化。當(dāng)代社會(huì)中,行政法現(xiàn)象實(shí)際上是一種文化現(xiàn)象,文化的差異性造成不同類型以及同一類型不同國(guó)家行政法的特殊性。

3.理論基礎(chǔ)

英國(guó)的行政法是一種控制政府權(quán)力的法律,其宗旨在于防止權(quán)力的濫用。因此,就其理論基礎(chǔ)而言,英國(guó)行政法是有效的控制行政權(quán)力組織與具體運(yùn)行過(guò)程的規(guī)范體系,并以控制權(quán)力、保障社會(huì)主體權(quán)利與自由為其思想基礎(chǔ)。美國(guó)行政法在基本觀念上接近英國(guó)行政法,強(qiáng)調(diào)控權(quán)的價(jià)值和意義,以控制行政活動(dòng)來(lái)達(dá)到行政與公民之間的平衡。法國(guó)行政法源自特殊的歷史條件,強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)及其組織活動(dòng)的調(diào)整,采取二元化的司法體制。德國(guó)行政法發(fā)展的起點(diǎn)是警察行政,即在權(quán)力運(yùn)行中突出公權(quán)力的優(yōu)越地位。

由此可見(jiàn),各國(guó)在行政法歷史發(fā)展過(guò)程中曾積累了總結(jié)其實(shí)踐的理論成果或理論基礎(chǔ),并通過(guò)理論的歸納與概括表明了其行政法的時(shí)代與民族特色。

三、當(dāng)代行政法的發(fā)展趨勢(shì)

1.傳統(tǒng)行政法觀念的轉(zhuǎn)變

當(dāng)代行政法的發(fā)展首先在觀念上發(fā)生了深刻的變化,即各國(guó)普遍強(qiáng)調(diào)行政的積極性,出現(xiàn)了給付行政、服務(wù)行政等新的行政觀念。在傳統(tǒng)行政法體制下,行政法的主要功能限于行政立法、行政行為、行政權(quán)力等權(quán)力作用,非權(quán)力作用限定在非常有限的范圍,所有的行政作用以行政行為概念為基本原則。其致命缺陷在于它無(wú)法保證行政機(jī)關(guān)有效的履行法律義務(wù)。本世紀(jì)以來(lái),社會(huì)發(fā)展要求行政機(jī)關(guān)提高效率,增進(jìn)整個(gè)社會(huì)福利,同時(shí),議會(huì)以越來(lái)越多的模糊的規(guī)定對(duì)行政機(jī)關(guān)授權(quán),使傳統(tǒng)行政法無(wú)法解決日益膨脹的行政立法所帶來(lái)的種種問(wèn)題。這樣各國(guó)不得不超越傳統(tǒng)來(lái)尋找答案,從而刺激了行政法的變化,并使當(dāng)代行政法的原則、內(nèi)容、范圍和體制等方面均大大不同于傳統(tǒng)的行政法。具體表現(xiàn)在:第一,行政權(quán)作用范圍的有限縮小。第二,行政強(qiáng)制的弱化。第三,實(shí)質(zhì)行政法觀念的深入。第四,行政程序法理念的增強(qiáng)。所有這些變化,必然會(huì)促使行政效率提高,公共利益的實(shí)現(xiàn)。為此,開(kāi)始于20世紀(jì)四、五十年代的行政程序法典化浪潮一直到八十年代以后仍然方興未艾。

2.行政法的法典化趨勢(shì)

過(guò)去,行政法學(xué)者們普遍認(rèn)為,由于行政法處于不斷的變化的過(guò)程,而且調(diào)整范圍比較廣,難以制定統(tǒng)一的法典。但是,沒(méi)有統(tǒng)一的行政法典經(jīng)常出現(xiàn)行政法規(guī)之間的矛盾與重復(fù)。從各國(guó)的行政法規(guī)與法律體系的現(xiàn)實(shí)來(lái)看,有一半以上是調(diào)整行政關(guān)系的內(nèi)容。由于沒(méi)有統(tǒng)一的行政法典,其功能的發(fā)揮會(huì)自然受到限制。從歷史上看,制定一部統(tǒng)一的行政法典一直是行政學(xué)者們追求的目標(biāo)。如果從行政法在未來(lái)的社會(huì)發(fā)展中發(fā)揮的基本功能看,行政法的法典化將是一種必然的發(fā)展趨勢(shì)。

3.行政法的國(guó)際化趨勢(shì)

傳統(tǒng)行政法調(diào)整的范圍只限于國(guó)內(nèi),因而被理解為國(guó)內(nèi)公法的一部分。但是隨著法律文化的相互交流與發(fā)展,傳統(tǒng)行政法的調(diào)整范圍得到擴(kuò)大,內(nèi)容及其調(diào)整方式出現(xiàn)了國(guó)際化趨勢(shì),法規(guī)的內(nèi)容更多的涉及到涉外方面。本世紀(jì)30年代出現(xiàn)了國(guó)際行政法的概念,國(guó)際法因素以不同的形式影響著國(guó)內(nèi)行政事務(wù)與行政作用。國(guó)際行政法的調(diào)整范圍遠(yuǎn)不止國(guó)際公務(wù)員制度,它包括一系列的國(guó)際行政管理制度。隨著國(guó)際經(jīng)濟(jì)一體化、全球化的不斷推進(jìn),涉外行政法必將在行政法體系中占據(jù)重要的地位,并直接影響一國(guó)行政法的發(fā)展。

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論文關(guān)鍵詞:行政法大陸法系英美法系發(fā)展趨勢(shì)

論文摘要:行政法觀念最初是在西方文化背景下產(chǎn)生的,反映了西方社會(huì)發(fā)展的特點(diǎn)。由于行政法產(chǎn)生的歷史與思想基礎(chǔ)不同,西方國(guó)家行政法發(fā)展又分為以法德為代表的大陸法系與以英美為代表的英美法系行政法發(fā)展模式。兩大法系各國(guó)行政法在發(fā)展過(guò)程中具有不同的歷史背景,決定了他們?cè)诰唧w原則和內(nèi)容上的差異,但其發(fā)展趨勢(shì)又有共同性。