導(dǎo)語：論析工傷保險(xiǎn)損害賠償弊端一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

目前，我國企事業(yè)單位職工工傷致殘與工亡賠償制度，隨著我國職工社會(huì)保險(xiǎn)制度建立與逐步趨向合理，不論在賠償項(xiàng)目上、還是賠償幅度上、還是賠償支付主體等方面均發(fā)生非常大的變化。由原先人事部、勞動(dòng)部、財(cái)政部以及各行業(yè)職能主管部委下達(dá)全國范圍內(nèi)適用的政策文件，即政府行政文件的硬性規(guī)定來確定，逐步由企事業(yè)單位支付工傷保險(xiǎn)費(fèi)、社會(huì)保障理賠，國家頒布行政法規(guī)規(guī)定賠償?shù)纳鐣?huì)保險(xiǎn)機(jī)制所代替。國務(wù)院第375號(hào)令，自2004年1月1日起施行的《工傷保險(xiǎn)條例》2003年4月27日的公布，標(biāo)志著工傷賠償機(jī)制轉(zhuǎn)換過程已正式進(jìn)入法制軌道。

不論是政策文件規(guī)定，還是行政法規(guī)的條款，均涉及到工傷傷殘與工傷死亡賠償，這項(xiàng)賠償必然是因人，即公民的健康權(quán)、身體權(quán)，即不可避免要涉及對(duì)主體的精神損害賠償問題，這里筆者試通過以工傷死亡賠償規(guī)定與行政法規(guī)這小小一角，來分析討論我國目前的精神損害賠償之弊端。

一、我國政策文件的工亡賠償規(guī)定：

1994年《人事部、財(cái)政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計(jì)發(fā)問題的通知》中的規(guī)定如下：

三、死亡一次性撫恤金發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，仍按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行，即：批準(zhǔn)為革命烈士的，為本人生前40個(gè)月工資；因公死亡的，為本人生前20個(gè)月工資；病故的，為本人生前10個(gè)月工資。

取消1986年對(duì)病故后一次性撫恤金最高數(shù)額不得超過3000元的規(guī)定。

四、本通知由人事部負(fù)責(zé)解釋。

在轉(zhuǎn)換到社保制度前，大部分的事業(yè)單位，一般尚未參加社保“四險(xiǎn)”（基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、生育險(xiǎn)、失業(yè)險(xiǎn)、工傷險(xiǎn)，由于生育險(xiǎn)與養(yǎng)老險(xiǎn)一并參保，故大多稱“四險(xiǎn)”）中的工傷保險(xiǎn)，因此基本上一起執(zhí)行這個(gè)的規(guī)定，即工亡的賠償為：1、一次撫恤金本人生前20個(gè)月工資；2、喪葬費(fèi)20個(gè)月。

二、我國現(xiàn)行社保法規(guī)及地方社保文件對(duì)工亡賠償?shù)囊?guī)定：

（一）、《成都市企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)暫行辦法》成府發(fā)［1996］45號(hào)文1996年3月19日

第十三條職工因工死亡的，按下列規(guī)定辦理：

（一）由社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性工亡補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為三十六個(gè)月本市上一年職工月平均工資。

（二）由社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)給喪葬補(bǔ)助費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)為六個(gè)月本市上一年職工月平均工資。

（三）由社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)給供養(yǎng)直系親屬定期撫恤金，直至失去供養(yǎng)條件時(shí)為止。

1998年1月7日以成府發(fā)[1998]2號(hào)《成都市人民政府關(guān)于成都市企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)若干問題的通知》將上述規(guī)定發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)提高為：

1、供養(yǎng)親屬撫恤金：配偶每月按本市上一年職工月平均的40%發(fā)給，其他供養(yǎng)親屬每人每月按本市上一年職工月平均工資的30%發(fā)給，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上加發(fā)10%.供養(yǎng)親屬撫恤金每年7月1日起按本市上一年職工月平均工資增長額的一定比例進(jìn)行調(diào)整。

2、一次性工亡補(bǔ)助金：按本市上一年職工月平均工資的50個(gè)月的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給。因工致殘全部喪失勞動(dòng)能力的人員，在享受因工傷殘退休金期間死亡的，一次性工亡補(bǔ)助金按金額標(biāo)準(zhǔn)的50%發(fā)給。

（二）《鐵路企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》（鐵道部1998年1月1日試行）

第二十五條凡屬職工因工死亡，各鐵路局（集團(tuán)公司）、部屬總公司均應(yīng)向部工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)呈報(bào)書面工亡保險(xiǎn)待遇申請(qǐng)報(bào)告及有關(guān)證實(shí)材料，經(jīng)部審核批復(fù)后，發(fā)給親屬《工傷（亡）撫恤證》，并按照以下規(guī)定發(fā)給喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)直系親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金：

（一）喪葬補(bǔ)助金按上年度全路企業(yè)職工月平均工資6個(gè)月的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給。

（二）供養(yǎng)直系親屬撫恤金發(fā)給死者生前供養(yǎng)的直系親屬，其標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月按上年度全路企業(yè)職工月平均工資的30％發(fā)給，其他供養(yǎng)直系親屬每人每月按20％發(fā)給，孤寡老人和孤兒每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上加發(fā)10％。每月?lián)嵝艚鹂傤~不得超過上年度全路企業(yè)職工月平均工資。低于所在地?fù)嵝艚鸾痤~的，差額部分可以補(bǔ)足。

供養(yǎng)直系親屬的范圍和條件按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。供養(yǎng)直系親屬失去供養(yǎng)條件時(shí)不再享受該項(xiàng)撫恤金。

（三）一次性工亡補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為上年度全路企業(yè)職工月平均工資的40個(gè)月。符合第二十條規(guī)定享受傷殘撫恤金期間死亡的，一次性工亡補(bǔ)助金按20個(gè)月發(fā)給。低于所在地補(bǔ)助金金額的，差額部分可以補(bǔ)足。

（三）《工傷保險(xiǎn)條例》中華人民共和國國務(wù)院第375號(hào)令（2004年1月1日施行）

第三十七條職工因工死亡，其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金：

（一）喪葬補(bǔ)助金為6個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資；

（二）供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動(dòng)能力的親屬。標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月40％，其他親屬每人每月30％，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上增加10％。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院勞動(dòng)保障行政部門規(guī)定；

（三）一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為48個(gè)月至60個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r規(guī)定，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。

傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其直系親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。

一級(jí)至四級(jí)傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬可以享受本條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定的待遇。

第三十八條傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護(hù)理費(fèi)由統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費(fèi)用變化等情況適時(shí)調(diào)整。調(diào)整辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

（四）、《成都市非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員綜合社會(huì)保險(xiǎn)暫行辦法》2003年1月10日

工傷補(bǔ)償或意外傷害補(bǔ)償

用人單位招用的非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員在參加綜合保險(xiǎn)并按時(shí)足額繳費(fèi)期間，經(jīng)市勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)定屬于因工負(fù)傷或因工死亡的，由市社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或其委托的商業(yè)保險(xiǎn)公司按以下規(guī)定執(zhí)行：

工傷致殘程度經(jīng)市勞動(dòng)能力鑒定機(jī)構(gòu)鑒定為一級(jí)至十級(jí)的，根據(jù)其工傷時(shí)的年齡和傷殘程度給予2萬元以上、36萬元以下的一次性工傷補(bǔ)償。

因工死亡的，按下列項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)給予一次性工傷補(bǔ)償：

1、醫(yī)療補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時(shí)上一年成都市職工月平均工資×10個(gè)月。

2、喪葬補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時(shí)上一年成都市職工月平均工資×6個(gè)月。

3、因工死亡補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時(shí)上一年成都市職工月平均工資×50個(gè)月。

4、因工死亡人員有供養(yǎng)直系親屬的，發(fā)給供養(yǎng)直系親屬撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時(shí)上一年成都市職工月平均工資×40個(gè)月。

無單位的非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員在參加綜合保險(xiǎn)并按時(shí)足額繳費(fèi)期間，發(fā)生意外傷害致殘或死亡，在按規(guī)定作出認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定后，由市社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或其委托的商業(yè)保險(xiǎn)公司支付1萬元以上、12萬元以下的一次性意外傷害補(bǔ)償。

三、撫恤金與政策型工亡補(bǔ)助金、死亡賠償金的屬性

根據(jù)上述政策文件、地方社保文件以及國家行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定對(duì)比來看，兩者之間的區(qū)別在于：

1、主體有所區(qū)別：因公死亡的主體一般講是國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員，而政策型工亡一般是企業(yè)職工；

2、因公死亡的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于工亡，對(duì)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員的因公死亡實(shí)際上包括犧牲、執(zhí)行公務(wù)中遭遇自然災(zāi)害、車禍與事故、公務(wù)中病亡等等諸多情形，而對(duì)于企業(yè)職工的工傷，必須是“生產(chǎn)工作的時(shí)間”和“生產(chǎn)工作區(qū)域內(nèi)”兩個(gè)條件須同時(shí)具備才能認(rèn)定工傷（勞社廳函〔2002〕143號(hào)勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于如何理解《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》有關(guān)內(nèi)容的答復(fù)意見），當(dāng)然也包括工作崗位上的病亡等情形在內(nèi)。

3、計(jì)算的基準(zhǔn)依據(jù)不同（相對(duì)社保型工亡一次性補(bǔ)助金而言，如果事業(yè)單位也參加社保工傷保險(xiǎn)，這種區(qū)別將不存在）：因公死亡的一次性撫恤金的計(jì)算基準(zhǔn)為“本人生前月工資”；社保型工亡一次性補(bǔ)助金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為“本市上一年職工月平均工資”或“統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資（注：《工傷保險(xiǎn)條例》）”，行業(yè)社保規(guī)定一次性工亡補(bǔ)助金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為“上年度全路企業(yè)職工月平均工資（注：《鐵路企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》）”。由于行業(yè)與行業(yè)之間、企業(yè)與企業(yè)之間、職工與職工之間工資多寡差異較大，因此社保采用了同一地區(qū)或同一行業(yè)采取同一標(biāo)準(zhǔn)的模式，這樣相對(duì)公平。但從補(bǔ)償幅度講，社保幅度要大于政策文件規(guī)定的幅度。明年1月1日施行的《工傷保險(xiǎn)條例》，最高可達(dá)60個(gè)月，這就遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了1994年《人事部、財(cái)政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計(jì)發(fā)問題的通知》規(guī)定的20個(gè)月，加上喪葬費(fèi)，最多可多出26個(gè)月，高達(dá)65%.

對(duì)于因公死亡的“撫恤金”與政策型因工死亡的“一次性補(bǔ)助金”從屬性上講實(shí)際上是一回事，即因公（因工）死亡的補(bǔ)償。

從實(shí)際發(fā)放操作來看，從事人事勞資管理部門、社保機(jī)構(gòu)以及他們的從業(yè)管理者，均認(rèn)為撫恤金與工亡補(bǔ)助金的發(fā)放的對(duì)象是死者的直系親屬。他們習(xí)慣認(rèn)為，撫恤金與工亡補(bǔ)助金死者的親人都有份，隨之產(chǎn)生了一個(gè)問題，即這“份”是多少，是均分還是有所區(qū)分？由于缺少政策依據(jù)，最后多數(shù)人接受“遺產(chǎn)假說”的觀點(diǎn)，即將此看作為“準(zhǔn)遺產(chǎn)”，按我國《繼承法》的規(guī)定辦理來處置分配“撫恤金或工亡補(bǔ)助金”。

這樣的作法基于兩個(gè)主要原因：一是，撫恤是國家福利待遇，是國家給死者家屬的關(guān)愛，是精神安慰而不是賠償；二是，減少不必要的紛爭(zhēng)，化減矛盾，最大限度地減少了單位領(lǐng)導(dǎo)與管理者的工作難度。

由于我國法律長期以來基本不支持精神損害或者精神損失賠償，至今也沒有任何法律明確地直接規(guī)定民事精神損失賠償（除原侵犯肖像權(quán)外）。而行政法規(guī)、政策規(guī)定根本就更不可能涉及此精神損失賠償。對(duì)于“撫恤金或工亡補(bǔ)助金”制定政策者理論上是將此納入了精神賠償范圍，但未明確表述，而在實(shí)際操作上卻按“遺產(chǎn)”借《繼承法》而完成。從法律角度上講，由于是政策規(guī)定，因此“撫恤金與工亡補(bǔ)助金”本身不具有法律屬性，是在發(fā)放操作中人為的賦予了“繼承法屬性”，至此我們無法繼續(xù)討論下去。但現(xiàn)實(shí)民商問題中，日益出現(xiàn)了大量的“死亡賠償金”、“死亡補(bǔ)償金”的歸屬紛爭(zhēng)，由于沒有法律規(guī)定，不少當(dāng)事人之間發(fā)生訴訟，迫使人民法院作出裁決。

到了2001年3月8日最高人民法院終于公布了法釋〔2001〕7號(hào)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，作了司法解釋應(yīng)當(dāng)說它不具有立法功能或造法權(quán)，但它占據(jù)具有我國法律組成部分的屬性優(yōu)勢(shì)，目前司法解釋造法情形日益增長。該《解釋》不但公開承認(rèn)了民事侵權(quán)精神損害與賠償，而將“死亡賠償金”與“殘疾賠償金”人為地歸入了精神損害賠償之列。該《解釋》這種確認(rèn)固然有它的合理性，但如果簡(jiǎn)單將“撫恤金或工亡補(bǔ)助金”也視為精神損害賠償之列是不妥當(dāng)?shù)摹Ｔ摗督忉尅饭际┬星埃睹穹ㄍ▌t》對(duì)人身傷害撫慰金賠償制度沒有作出規(guī)定，此后，《道路交通事故處理辦法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《國家賠償法》等陸續(xù)制定了賠償死亡補(bǔ)償費(fèi)或死亡賠償金、殘疾賠償金。但是，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原理，這些規(guī)定顯然不具有普遍適用的效力，而且上述撫慰金賠償制度只規(guī)定了致人死亡和殘疾可以適用，對(duì)于一般傷害，無法以此救濟(jì)。該《解釋》確立其他情形的精神撫慰金賠償，對(duì)上述法律、法規(guī)未予提及的身體權(quán)也予以精神損害賠償保護(hù)事具有重要的理論和實(shí)踐意義。由于“死亡賠償金”與“殘疾賠償金”兩者是因民事侵權(quán)行為而致，因此該《解釋》使用了“賠償金”，雖然，前面所涉及的“撫恤金或政策型工亡補(bǔ)助金”沒有加害人和加害行為，而兩者與“撫恤金或政策型工亡補(bǔ)助金”實(shí)質(zhì)屬性是一樣的，根據(jù)該《解釋》精神，“撫恤金或政策型工亡補(bǔ)助金”也屬于精神損害撫慰金的觀點(diǎn)為大多人事勞資管理者所接受。

四、存在的弊端及解決思路：

既然我們認(rèn)為“撫恤金或工亡補(bǔ)助金”的法律屬性屬于精神損害撫慰金。在“撫恤金或工亡補(bǔ)助金”發(fā)放時(shí)可能出現(xiàn)：

1、“撫恤金與政策型工亡補(bǔ)助金”的發(fā)放對(duì)象：

既然是精神損害撫慰金，那么直系親屬都要享有，死者的配偶、父母及子女是，而死者的兄弟姐妹、岳父母、老人公婆等也是直系親屬，是均分還是有所區(qū)別，這些都會(huì)形成家庭親屬之間的紛爭(zhēng)，甚至嚴(yán)重爭(zhēng)斗損害事件，其弊端十分明顯。

“撫恤金”的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是死者的配偶、子女與父母。“撫恤金或與政策型工亡補(bǔ)助金”不屬于遺產(chǎn)范圍，不能依據(jù)《繼承法》的法定順序確定對(duì)象，否則將導(dǎo)致第二順序?qū)ο筮m用繼承；其發(fā)放不能按照我國《繼承法》的規(guī)定執(zhí)行。

此外，精神損害不可能像財(cái)產(chǎn)損害那樣以價(jià)值予以損失大小認(rèn)定，人的精神利益不可能在質(zhì)或量上等于任何質(zhì)或量的物及金錢。精神損害賠償不但具有補(bǔ)償性，而且還具有撫慰性，甚至于撫慰性重于補(bǔ)償性，因此，“撫恤金與政策型工亡補(bǔ)助金”沒有必要采用均等發(fā)放尺度。對(duì)于一次性“撫恤金與政策型工亡補(bǔ)助金”，假設(shè)某一死者的父母健在并享受國家離休待遇，而其配偶下崗、子女未成年，此情形下政策文件應(yīng)做出相應(yīng)的具體規(guī)定，使“撫恤金與政策型工亡補(bǔ)助金”有所傾斜、切實(shí)充分體現(xiàn)國家撫慰、關(guān)愛。

2、“社會(huì)保險(xiǎn)型工亡補(bǔ)助金”的賠付對(duì)象：

對(duì)于1994年《人事部、財(cái)政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計(jì)發(fā)問題的通知》規(guī)定的一次性撫恤金，系事業(yè)單位工作人員的福利待遇范疇。而社保文件及《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的待遇，是因參保單位向社會(huì)保障機(jī)構(gòu)交納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)而獲得的賠付。參保實(shí)質(zhì)上具有國家行政法規(guī)確認(rèn)的一種商業(yè)性的投資屬性，因此它并不是福利性的，也不具有國家撫慰的屬性，而我國現(xiàn)在尚未對(duì)工傷險(xiǎn)作強(qiáng)制性參保規(guī)定，參加了工傷保險(xiǎn)才能獲得由社會(huì)保障機(jī)構(gòu)給予的賠付，未參加自然不能得到賠付。因此，社會(huì)保險(xiǎn)型的工亡補(bǔ)助金不具有精神損害賠償屬性。如果說，其社會(huì)保險(xiǎn)型的工亡補(bǔ)助金由全體直系親屬獲得，這相當(dāng)于參保單位為全體直系親屬買了保險(xiǎn)，一旦巨額賠付發(fā)生，將會(huì)發(fā)生不必要的紛爭(zhēng)，其弊端十分明顯。

社會(huì)保險(xiǎn)型的工亡補(bǔ)助金的賠付對(duì)象應(yīng)是參保時(shí)，投保人確立的受益人或投保人確立的法定繼承人。賠付事由發(fā)生，其社會(huì)保險(xiǎn)型的工亡補(bǔ)助金應(yīng)由投保人確立的受益人或投保人確立的法定繼承人全額獲得。如果賠付時(shí)受益人已依法不存在，如死亡、宣告失蹤、宣告死亡等情形，其社會(huì)保險(xiǎn)型的工亡補(bǔ)助金為死者遺產(chǎn)，由法定繼承人依照我國《繼承法》繼承。

綜上所述，我們可以清楚看到，所謂賠償金、撫恤金與補(bǔ)助金的屬性不是其特性所具有的，也不是法律賦予的，而是人為規(guī)定的或者是習(xí)慣成自然的。這樣的做法不但不符合我國法律規(guī)定，而對(duì)當(dāng)事人也是不公平與不合理的。我國應(yīng)重視我國廣大職工的合法的人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)，通過立法健全相應(yīng)的法律制度，以法律賦予賠償金、撫恤金與補(bǔ)助金的法律屬性，依法規(guī)范各民事范疇內(nèi)的賠償金（補(bǔ)償金）、撫恤金、補(bǔ)助金與賠付金的確定、支付對(duì)象與支付方式，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和減少受益紛爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)工傷保險(xiǎn)制度確立支付政策向社保制度賠付平穩(wěn)轉(zhuǎn)換。