世界貿易組織（WTO）成立于1995年1月1日，其前身為關稅與貿易總協定（GATT），中國是關稅與貿易總協定的創始國之一。1986年7月中國向GATT代表理事會正式提出恢復締約國地位申請，14年的歷程可謂雄關漫道，艱難曲折。

1999年11月15日，中國與美國關于中國加入世界貿易組織的雙邊協議終于在北京簽署，標志著中國入世取得了突破性的進展。2000年5月，中國與歐盟的雙邊協議也在北京簽署，目前僅剩下寥寥4、5個國家的雙邊協議沒有簽訂。根據有關專家的預測，中國今年入是已成定局。

不久前世界貿易組織總干事穆爾在出席非洲統一組織第36屆首腦會議上說，在解決一些技術性問題后，中國能夠在今年底以前加入世貿組織。國家對外經濟貿易合作部副部長、中國對外貿易首席談判代表龍永圖最近在述及中國入世歷程中談到，14年入世，1年作準備，6年解決市場經濟問題，6年解決市場開放問題，剩下的這一年就僅是需要解決程序上的問題和法律文件的準備。因此，中國入世問題再度成為新千年全球關注的焦點。

中國旅游業是與入世有密切相關的行業，它在進入WTO以后會面臨怎樣的沖擊、又會有什么樣的發展，也即所謂機遇與挑戰的問題，業界及學術界多有奇文闡述，其中不乏真知灼見者。但就目前所發表的文章來看，大多數是從經濟學的視角和行業經營的層面來論述的，而鮮有以法律的觀點對中國旅游業與入世關系進行探討，這不能不說是某種缺憾。

在入世已近山雨欲來風滿樓之際，個人以為，對于入世后旅游業的發展，不能僅僅停留在單一的戰術應對策略的思索，而應該全面、客觀地認識入世的利弊，從戰略的高度做好挑戰。目前，我們欣喜地看到，旅游界已在積極面對入世作出應對調整，以北京國旅、神州旅行社等五家旅行社強強聯合，組建成實力雄厚的旅行社集團概然面對入世后外資旅行社入華的沖擊。但同時，在國外資本極為重視、國內旅游業賴以平穩、健康發展的旅游外部環境的健全，尤其是其中的重要的組成部分—旅游法律環境的完善方面，仍不見有重大舉措和進展，這不得不使人產生一個疑問：中國旅游業，WTO關前你是否已經準備好了？

（一）

摘要：任何形式的組織和人類政府都是按照一定的規則組織起來的，而憲法是使政府服從規則控制的事業，存在于政府的組織結構之中，存在于政府的行動之中，憲法與政府之間的關系是相濡以沫的。從憲法與政府的產生件出發進行分析，借鑒學者的觀點引出了憲法與政府在同一時序上成長且二者聯姻產生了憲政，即憲法治理下的政治制度。

關鍵詞：歷史產物關系憲法政府共存

在人類社會發展的任何歷史階段，只要存在某種形態的政府，就必然存在某種形式的支配政府產生及其運作自喊則，不管這種規則被冠之以何種名稱，也不管這貝!陵現或者體現為何種形式。誠如法國學者沃馬馳所言：“憲法不過是—套規則和習慣；不論是成文的還是不成文的、法定的抑或超法定的，政府都要據此處理事物。”近現代意義的憲法乃此前調整政府關系之規則長期進化和積淀而成的結晶。

沒有無源之水，沒有無本之木。人類中的。對于這個源頭的任何探索，都不可能排除假設跟猜測，這種猜測是基于“已發現的史料’的基礎之的。當我們猜測原始的氏族社會就應當存在某種意義上的政府時，我們也可以在同樣的意義猜測，在氏族社會同樣也存在著法和先法；因此憲法和政府、和國家實在同一序次匕孕育并在同一序次匕誕生的。憲法與政府同時產生、成長。筆者認為：在一切時代，憲法與政{共存。

一、憲法是歷史的產物

如果沒有氏族議事會議，我們很難想象，立憲主義的代議制是如何可能發生。如果不是以氏族首領的職權為源頭，我們也很難想象，現代社會的元首制度如何可能橫空出世。同樣的理由，如果沒有一種法則來規范原始的氏族議事會議和氏族首領的關系，沒有一種法則來調整氏族成員之間的關系，我f瞰隹想象氏族社會的秩序是如何得以維系的。或許使這一切得以有序運轉的神秘力量就是‘‘歷來的習俗—有恩格斯說：‘謐麟的氏族社會里”沒有軍人、憲兵和警察，沒有貴族、國王、總督，“沒有監獄，沒有訴訟，而一切都居有條有理的，一切爭端和糾紛，都由當事人的全體即氏族或者部落來解決，或者各個氏族相互解決，一切問題都由當事人自己解決，在大多數情況下，歷來的習俗就把一切都凋整好了。”我們可以猜測，這種調整氏族議事會議和氏族首領之間關系的習俗以及調整氏族權威系統與氏族成員之問關系的暾例，就是憲法的萌芽洋態。在社會中萌芽的憲法，在社會中長大，正如同社會中孕育的政府，在社會中成長一樣。當政府的功能在社會中日顯重要的時候，也就是政府內部分工和協作的日益彰顯的時候；而這種政府功能的分化刺激了憲法的成長。反過來，憲法的成長，又有力地維系了政府自身的有序運轉并促使政府本身的發育和成長。

內容摘要：中國加入WTO大局已定，但反思我國目前的法律制度，還有很多地方與WTO的法律規則相抵觸。如何利用入世以后的“緩沖期”盡快調整我們的法律制度，使之與WTO規則相適應，是中國政府目前最迫切要解決的問題之一。本文將討論范圍界定在GATS中市場準入和國民待遇這兩條需要具體承諾的義務之內，著重分析了中國目前航空運輸服務領域和金融市場上的法律制度與這兩條義務的沖突之處，進而提出了應對的策略，作為整個中國法制面臨的挑戰和啟示的縮影。一、服務貿易的定義及發展（一）服務貿易的定義服務是活的勞動，它是由服務提供者憑借體力、智力和技能，借助一定的工具、設施和手段，在服務接受者參與下完成某種活動，以直接滿足其需要的過程，這與制造產品，最終凝結在產品中的物化勞動有實質區別。國際服務貿易是各種類型服務的跨國交易，與傳統的貨物貿易同樣歷史悠久。GATS按照服務要素跨國流動的方式提出了協定適用的四種服務貿易類型：（1）過境交付，指一國隔地向另一國提供服務，沒有人員、物資流動（有資金流動），如金融服務領域經常項目交易、對外支付、資金融通等；（2）境外消費，指一國人員、運輸工具到另一國接受服務提供者提供的服務，如本國人到外國就醫，本國人員到外國旅游等；（3）商業存在，即一國服務提供者在另一國設立商業實體，向該國提供服務，如本國銀行、保險公司、電信服務業在外國設立分支機構；（4）自然人存在，即一國自然人到外國境內，單獨或受雇于外國公司機構，向外國提供服務，如教師、工程師、律師等職業工作者到外國提供職業服務。①（二）服務貿易的發展狀況經濟的增長，科學技術的進步促使社會分工更加專業化，帶動了服務業范圍不斷擴大，而國際經濟文化交流日益深入廣泛，直接推動了國際服務貿易迅猛發展。到20世紀90年代，國際服務貿易額每年達8100多億美元，占世界全部貿易額的19%，已經形成與貨物貿易、技術貿易同步增長、鼎足發展的態勢。其發展過程經歷了兩次飛躍，二次世界大戰后形成的現代工業科技，帶動了金融、保險、通訊、運輸、旅游等傳統服務業的全面發展；當代以原子能、生物科技、電子信息技術為標志的新的科技革命將導致新的信息服務產業和新的服務部門形成，帶來巨大的社會財富增長，這符合經濟越發達，勞動力資源和經濟增長點越向第三產業傾斜的規律。②我國自改革開放以來，服務業增長迅速，但是整體水平較低。現在我國第三產業占國民生產總值的比重已達28%，從業人數占就業總人數的20%左右。發達國家一般在60%左右，中等收入國家平均達50%左右，低收入國家在30%左右。近年來，我國傳統的服務部門（商業、餐飲業等）有了很大發展，金融、保險、電訊也很快增長，一些服務領域已具備一定國際競爭力，例如工程承包、勞務輸出、遠洋運輸和衛星發射等。目前我國服務貿易額僅占世界服務貿易額的1%.服務業結構方面，國際服務貿易發展重點已從傳統服務部門轉向金融、保險、航空、電訊、信息等現代服務部門，我國的優勢部門則主要集中在傳統的勞動密集型服務部門（旅游、勞務輸出、遠洋運輸），技術和知識含量低。在現代服務貿易的資本或技術密集型部門，我國的國際競爭力較弱。③國際服務貿易的發展呈現明顯的不平衡性。發達國家在國際服務貿易中占到了全球份額的絕大部分；就其本國而言，服務貿易出口也占據了全國出口總額的絕大部分。而發展中國家則長期處于服務貿易的逆差狀態。為了維護本國的經濟利益，各國不同程度地實行限制外國服務業進入的政策、法律和做法，主要表現在：開業權限制、經營權限制、稅收歧視、補貼、外匯管制、公民出入境限制等。這些限制性措施在很大程度上阻礙了服務貿易自由化的進程，不利于全球經濟的發展，于是關貿總協定（GATT）將服務貿易納入了談判議程當中，并在烏拉圭回合談判中通過了服務貿易總協定（GATS）。二、GATS基本內容《服務貿易總協定》（簡稱GATS）是與關貿總協定平行的獨立的多邊貿易協定，調整前述四種類型的國際服務貿易行為。其全部內容可分為三個部分：第一部分是框架協議，由6個部分，39個條文組成，它規定了國際服務貿易一般概念、原則和規則，成員國基本權利和義務，是GATS的主體和實質部分；第二部分是成員國服務貿易承諾清單，它規定成員國承諾開放的本國服務業部門和分部門，具體承擔的關于國民待遇和市場準入的義務以及限制條件。這一部分將是本文討論的重點；第三部分是框架協議的8個附件，規定了某些重要服務貿易部門的多邊自由化規則，是GATS不可分割的組成部分。GATS已被列入WTO所管轄的框架協議的附件1，要求WTO成員國一攬子接受。④三、GATS與中國法制的沖突中國的服務貿易自由化進程是與對外開放緊密相聯的。目前開放的服務貿易領域主要有：商業、金融（銀行、保險）、旅游、咨詢、運輸等。但對進入服務領域的外資企業的經營范圍、業務品種或商業存在的形式（如限制外商持股比重）有種種限制。總的來說，中國服務貿易開放較晚，但發展速度較快。中國作為發展中的大國，目前開放水平并不低。服務貿易的增長不僅有賴于科技進步和產業結構更新，也得力于政府的立法規范和政策引導。由于我國服務貿易不發達，立法狀況也不容樂觀。雖然近年來先后制定了一些服務貿易領域的重要法律法規，如《商業銀行法》、《保險法》、《海商法》、《廣告法》、《律師法》、《會計師法》、《民用航空法》、《外資金融機構管理條例》等，然而，從整體來看，我國服務貿易立法仍存在種種不足：1.立法數量偏少。一方面我國現有的服務貿易立法還未形成體系，有不少領域仍處于立法空白狀態，這是由于我國一些服務部門多年來主要依靠行政手段管理和經營，政企不分。服務企業不是以市場主體的身份參與競爭，而是作為行政命令的執行者進行服務行為，其業務管理活動未以法律方式規范，而直接以行政措施來調整。另一方面，我國出臺的一些涉及服務貿易的法律大多只對相應領域最為根本的問題有所明確，還有待于制定配套法規真正落實。2.有些規范制定得不合理。有些法律法規在指導原則、立法精神、內容和技巧方面與國際規范尚存在不小的差距。這表現在，有的服務部門還未打破國家壟斷的局面，有關法規、規章從保護壟斷、限制競爭出發，規定了一些與國際規范相悖的內容，如：旅游、運輸等服務性收費方面規定了對外國人較高的費用。3.缺乏透明度。各地各部門的內部文件仍在發揮著重要作用。4.法規之間沖突嚴重。我國服務貿易方面法規中大部分是各職能部門的規章和規范性文件，各部門在制定它們時往往從自己的利益出發，為自己設定權利，使不同規章和規范性文件之間存在空隙和矛盾，引起法規沖突。⑤以下就GATS中“市場準入”和“國民待遇”兩點分別展開論述，分析我國目前的法制在這兩方面與GATS還有多大差距，以求管中窺豹。（一）市場準入關貿總協定體制內的貨物貿易市場準入是自動的，不需要談判取得的權利，要談判的是影響市場準入的關稅水平，而國際服務貿下一頁易中的市場準入本身就是需要談判才能取得的權利。服務貿易的限制主要體現為各國國內那些否認國民待遇和最惠國待遇的法律和行政措施，一些敏感的服務業部門開放直接涉及國家主權和安全，影響國家宏觀調控能力，許多國家都難以承受。因此，GATS實行逐步的有所保留的市場準入，GATS第16條規定：“每一成員國給予其他成員國的服務和服務提供者的待遇不應低于根據其承諾清單中所同意的和詳細規定的期限、限制和條件所提供的待遇。”即成員國僅對在承諾清單中列明的部門和分部門，并根據其中列明的條件承擔市場準入義務，除此以外無開放本國服務市場的義務。第16條還規定，成員國除了在其承諾清單中確定的以外，不應在其某一地區或分部門，或在整個境內維持某種數量限制或具有同樣效果的措施。數量限制是指限制外國服務提供者的數量；限制服務投資的金額或股權、服務交易金額和服務業務量；限制特定服務部門及服務所需雇傭的自然人數量。⑥WTO各成員國之間對開放本國服務貿易市場承擔具體承諾義務，任何一國無權強迫另一國開放某一特定市場。因此，各國一般都是依據比較利益優勢學說和本國的實際情況來作出承諾。但是，一旦作出承諾，就應保證承諾在規定的條件下得以實現。我國目前的法制狀況比較混亂，在市場準入條件上存在不協調的地方，如不加以修改，將會影響我國政府履行對市場準入所承擔的具體承諾義務。現在以航空運輸服務領域和金融市場狀況為例來說明這種不協調狀況的實際危害性。1.航空運輸服務1993年8月3日，我國民航總局的《民用航空運輸銷售業管理規定》對我國航空營銷的市場準入條件作出了具體規定。任何企業只有在獲準的業務類別范圍內才能經營我國航空營銷業務。它使我國航空營銷存在著四種差別：（1）國內一般企業與有營銷權的企業存在著差別；（2）國內一類航空營銷企業與國內二類航空營銷企業存在著差別；（3）國內自然人與有營銷權的企業存在著差別；（4）外資企業和外國自然人與國內有營銷權的企業存在著差別。這些差別的存在抑制了相應經濟主體參與航空銷售市場資格的獲得。但是，在我國外資企業法中，對以上市場準入條件和航空營銷范圍未作規定，它僅在第3條第2款中規定，由國務院對禁止和限制設立外資企業的行業的范圍進行規定。而在國務院頒布的行政法規中，也未出現過有禁止和限制外國法人和外國自然人在我國航空銷售業中設立外資企業的規定。⑦以上的情況是典型的不同階位之間的規范性文件（法律和規章）就同一問題（市場準入）的規定產生了沖突，從而不利于我國政府履行市場準入這一具體義務。2.再以金融市場中關于外資保險公司為例來進一步說明市場準入條件的不協調問題。國務院于1994年2月25日的《中華人民共和國外資金融機構管理條例》第2條規定：“本條例所稱外資金融機構，是指依照中華人民共和國有關法律、法規的規定，經批準在中國境內設立和營業的下列金融機構：（一）總行在中國境內的外國資本的銀行（以下簡稱外資銀行）；（二）外國銀行在中國境內的分行（以下簡稱外國銀行分行）；（三）外國的金融機構同中國的金融機構在中國境內合資經營的銀行（以下簡稱合資銀行）；（四）總公司在中國境內的外國資本的財務公司（以下簡稱外資財務公司）；（五）外國的金融機構同中國的金融機構在中國境內合資經營的財務公司（以下簡稱合資財務公司）。”在這一規定中沒有提到外資或外國保險公司，顯然這一條例沒有賦予外資/外國保險公司在中國的市場準入權。再看1995年6月30日第八屆全國人大常委會第十四次會議通過的《保險法》，第148條規定：“設立外資參股的保險公司，或者外國保險公司在中國境內設立分公司，適用本法規定，法律、行政法規另有規定的，適用其規定。”這一條規定又明確賦予了外資/外國保險公司在中國的市場準入權。這樣，不同階位的規范性法律文件又產生了沖突。為了保證法制的協調性、一致性，保證法制符合我國政府的承諾和GATS規則，我們就有必要修改或刪除低階位的行政法規。（二）國民待遇GATS第17條規定，成員國應在其承諾清單中所列的服務部門或分部門中，并且根據其中所述的任何條件和資格給予其他成員國服務和服務提供者不低于其給予本國相同服務和服務提供者的待遇。國民待遇同市場準入一樣，是成員國具體承諾的義務，成員國僅對其承諾清單中具體承諾的部門，按具體承諾的條件承擔國民待遇義務，確保外國的服務及服務業投資不受服務進出口國國內法和國內稅方面的歧視待遇。對于承諾清單中沒有列出的服務部門或分部門以及與服務貿易有關的外國直接投資，成員國不受國民待遇義務約束。第17條還進一步說明，給予外國的國民待遇形式上可以不同，但實際上不應低于本國國民或對外國服務及服務提供者更有利。⑧以下分別以航空運輸服務市場和金融市場為例來說明問題。1.航空運輸服務業1994年我國民航總局和外經貿部聯合的《關于外商投資民用航空業有關政策的通知》，對外資在航空業的投資限制較多，在外商對航空領域內的投資范圍、投資金額或投資比例以及參與市場活動的條件都作了較嚴格的規定。如在第一部分“外商投資建設機場”中，它規定外商的投資不得超過49%，其董事長和總經理均由中方擔任。對空中交通管制系統，則不允許外商投資；在該規章第二部分“外商投資設立航空運輸企業”中，規定外商投資設立航空運輸企業時，外商的投資比例不得超過35%，其代表在董事會的表決權不得超過25%；外商不得擔任董事長和總經理。在該部分第7款中，規定外國的機場當局、航空制造業企業不能在中國投資設立航空運輸企業。⑨《關于外商投資民用航空業有關政策的通知》是從保護國內民用航空運輸業的角度出發，對國內民用航空企業規定了不同的待遇標準，這種規定違反了GATS的國民待遇標準，造成了國內外企業之間競爭條件的不平等。如果我國對航空運輸服務業作出開放的承諾，毫無疑問，這一規定應該被廢止。2.再來看金融市場的情況又是如何。《外資金融機構管理條例》第17條規定了外資銀行在中國的業務范圍：“外資銀行、外國銀行分行、合資銀行按照中國人民銀行批準的業務范圍，可以部分或全部經營下列種類的業務：（一）外匯存款；（二）外匯放款；（三）外匯票據貼現；（四）經批準的外匯投資；（五）外匯匯款；（六）外匯擔保；（七）進出口結算；（八）自營和代客戶買賣外匯；（九）外幣及外匯票據兌換；（十）外幣信用卡付款；（十一）保管及保管箱業務；（十二）資信調查和咨詢；（十三）經批準的本幣業務和其他外幣業務。可以看到，除第13項外，其余12項業務范圍均為外幣業務；即使第13項為外資銀行經營本幣業務留下了可能，但繁瑣的申請手續和央行的嚴格審查使得外資銀行只能在極小的范圍內經營人民幣業務，幾乎可以忽略不計。也就是說，外資銀行在經營范圍上被嚴格地限定在外幣業務上。再看1995年第八屆全國人大常委會第十三次會議通過的《中華人民共和國商業銀行法》，其第3條規定了商業上一頁下一頁銀行的業務范圍：“商業銀行可以經營下列部分或者全部業務：（一）吸收公眾存款；（二）發放短期、中期和長期貸款；（三）辦理國內外結算；（四）辦理票據貼現；（五）發行金融債券；（六）發行、兌付、承銷政府債券；（七）買賣政府債券；（八）從事同業拆借；（九）買賣、買賣外匯；（十）提供信用證服務及擔保；（十一）收付款項及保險業務；（十二）提供保管箱業務；（十三）經中國人民銀行批準的其他業務。”與上述《外資金融機構管理條例》的有關規定相比，《商業銀行法》賦予商業銀行的經營范圍更廣泛。那么，是否可以認為，低階位的《外資金融機構管理條例》因與高階位的《商業銀行法》相抵觸而無效呢？我們看看《商業銀行法》第88條的規定，就可以發現這一情況不同于“市場準入”問題中《外資金融機構管理條例》與《保險法》的沖突。第88條規定：“外資商業銀行、中外合資商業銀行、外國商業銀行分行適用本法規定，法律、行政法規另有規定的，適用其規定。”這一條規定承認了內外資銀行在業務范圍上的不同，實際上是以法律的形式確認了對外資銀行的歧視（非國民待遇）。根據1999年11月15日中美達成的世貿雙邊協議，我們對銀行業開放的承諾是：外資銀行在2年后，可向國內企業提供人民幣業務服務；5年后向國內個人提供人民幣服務，在獲準經營的地域內享受國民待遇；5年內取消對外資銀行的地域限制，銀行金融機構可提供汽車融資業務。⑩這一承諾明確了我國以什么樣的條件在銀行業實行國民待遇的時間表，可以看到，《商業銀行法》和《外資金融機構管理條例》中確認的非國民待遇原則不符合承諾要求，應當在2-5年的時間內逐步加以修改。四、應對的策略通過以上有代表性的分析，可以總結出宏觀性的幾點應對策略。1.立法手段GATS中要求成員國應保證各國法制體系的完整、一致，并與GATS原則配合，這也就要求我國法制應遵循一定的原則，使GATS規則在全國得到一致、完整地適用。首先，應通過立法的方式將GATS規則轉化為國內法，賦予GATS規則在國內的法律效力，例如在將三個外資企業法和公司法合并的立法過程中，在條文中對已作出開放承諾的領域規定國民待遇和市場準入原則，明確在承諾的領域中，外資與中資享有同樣的市場準入權和享受國民待遇；其次，嚴格按照《立法法》的規定，理順不同階位間規范性法律文件的地位關系，保證全國法制的統一、完整。《立法法》規定，具有法律效力的規范性文件分為憲法、法律、行政法規、地方性法規、行政規章，其效力依次遞減。各類規范性文件均有其相應的制定機關、制定程序，如果不同階位之間的規范性文件發生了沖突，則應由相應的機關按照相應的程序對低階位的規范性文件予以增刪或廢立。舉例來說，如果國務院制定的一部行政法規中有的規定與全國人大（常委會）制定的法律相抵觸，則低階位的行政法規的相關規定自始無效，在司法中不得被援引，國務院還應對其加以修改。經過前述兩個步驟，可以有效地從源頭上保證GATS規則在國內法制中得到一致、完整的遵守。2.行政手段即使有了法律制度，也只是一個宏觀性的整體架構，很多事情還需要行政機關去具體操作，因此，如何在行政手段上也保證GATS的實施同樣非常重要。我認為，要從如下兩個方面來著手解決問題：首先，要盡快完成政府職能的轉變。政府不應再辦企業，不應再有財政撥款以外的收入；政府的主要職責是依法行政，保證市場秩序和規范。其次，要提高行政工作的透明度。WTO對此有特殊要求，如：貿易政策評審機制規定各成員方政府有義務應他成員方的要求提供本國相關貿易政策；對于有成員方認為不符合WTO原則的貿易政策，評審機構有權對其進行審查并提出報告；另外，各成員方政府還要設立若干咨詢點，以滿足各方對相關貿易政策的需求。3.司法手段如果出現了違規事件，如何處理、如何保護受損方利益？這就涉及到司法的問題。由于GATS所隸屬的WTO僅規范成員國政府的行為，違規者就是政府，因此，中國政府應高度重視入世后可能面臨的因未履行GATS義務而被告上DSB（世貿組織爭端解決機構）的情況。根據《WTO爭端解決諒解》的規定，DSB不處理兩個私法主體之間發生的貿易爭議，也不處理一國政府與另一國私法主體之間的貿易爭議，它僅處理WTO各成員方之間的貿易爭議。鑒于此，我們對于爭議的司法解決著重考慮如下兩點：首先，在很多種情況下，對一成員方的有關貿易政策、法律法規的不滿是另一成員方的自然人或法人（私法主體）率先提出的。這時，對立的雙方是一方政府和他方的私法主體。在這種情況下，我們應盡力避免將對立演化為雙方政府之間的對峙，而力爭通過國內行政訴訟或ICSID等措施來加以解決。這一思路對政府提出的要求便是，轉變“官老爺”的態度和作風，認真對待來自企業的投訴，徹底去掉拖沓、庸懶的官僚習氣，強化依法行政的觀念。其次，如果演化成了兩個成員方之間的爭端，我國政府就應積極應對。這其中應注意兩點：其一，要弄懂DSB爭端解決機制的各種方法（協商，斡旋、調解和調停，專家小組報告，上訴機構的審議，補償和交叉報復），不在程序上吃虧；其二，要靈活運用我們的發展中國家身份，盡可能地援引普惠制等對發展中國家有利的條款，從而使爭端解決向有利于我們的方向發展。總之，GATS對中國的法制帶來了前所未有的沖擊，我們要認真思考，積極應對。五、結語鑒于我個人水平限制和資料的匱乏，對航空運輸服務領域和金融市場中有關法律與GATS的沖突分析得不是很全面，僅僅挑選了其中各兩點與GATS相比較。我認為，更全面、更詳盡的工作應該在總覽全國有關服務貿易的規范性法律文件（包括法律、法規、行政規章、部門通知、甚至紅頭文件）之后再加以開展，這篇文章只是我對這一課題學習的一個小結，也是今后我繼續學習的開始。參考文獻：①王傳麗：《國際貿易法》p724-725，法律出版社，1995年。②王傳麗：《國際貿易法》p726，法律出版社，1995年。③于安：《WTO協定國內實施讀本》p218，中國法制出版社，2000年。④王傳麗：《國際貿易法》p730，法律出版社，1995年。⑤都亳：《入世與中國對外經貿立法及制度》，《當代法學》2001年第2期。⑥王傳麗：《國際貿易法》p733，法律出版社，1995年。⑦王勇亮：《我國民航業面臨的開放要求與法制對應》，《政治與法律》2001年第1期。⑧王傳麗：《國際貿易法》p733-734，法律出版社，1995年。⑨王勇亮：《我國民航業面臨的開放要求與法制對應》，《政治與法律》2001年第1期。⑩劉淇：《入世與首都經濟》p184，首都師范大學出版社，2000年。

根據我國社會主義市場經濟發展的需要，并為適應我國加入世界貿易組織的要求，2001年10月27日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過了《關于修改＜中華人民共和國商標法＞的決定》，對原《商標法》進行了修改，并于2001年12月1日開始施行。現《商標法》共有64條，比原《商標法》多了21條，其中新增加23條，局部修改23條，刪除1條，合并1條，未作實質修改的僅有17條。相應地，2002年8月3日，國務院修改了《中華人民共和國商標法實施細則》（以下簡稱《商標法實施細則》），頒布了《中華人民共和國商標法實施條例》（以下簡稱《商標法實施條例》），并于2002年9月15日開始施行。《商標法實施條例》共有59條，比《商標法實施細則》多了9條，其中新增加22條，局部修改34條，未做修改的僅有3條。最近，國家工商行政管理總局根據《商標法》和《商標法實施條例》修訂了兩個規章，一個是《馳名商標認定和保護規定》（以下簡稱總局《5號令》），一個是《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》（以下簡稱總局《6號令》），還新制定了《馬德里商標國際注冊實施辦法》（以下簡稱總局《7號令》）。至此，我國的商標法制在法律、法規和規章三個層面順利完成了新一輪修改（下文所稱“這次修改”包括這三個層面的修改），商標法制進一步完善。

這次修改涉及的內容比較多，不僅涉及法律、法規和規章三個層面，而且涉及商標注冊、管理和保護中實體和程序兩方面的內容。其中主要有以下一些內容：

一、放開了權利主體

原《商標法》規定外國的自然人和法人可以在我國申請商標注冊，但我國自然人除個體工商戶外，均不能申請注冊商標。現《商標法》第四條第一款、第二款規定：“自然人、法人或者其他組織對其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。”“自然人、法人或者其他組織對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。”增加了我國自然人申請商標注冊的規定。這一規定，意義重大，因為它使我國商標專用權的潛在主體一下子擴大了許多，使我國的商標申請具有了更加廣闊深厚的源泉。

二、擴大了保護客體

原《商標法》第七條將商標構成要素限定于文字、圖形及其組合。現《商標法》第八條規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。”將立體商標和顏色組合商標也納入了我國《商標法》保護的客體范圍．從而擴大了我國《商標法》的保護范圍。這與世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協議》（以下簡稱TRIPS）第十五條的規定是一致的。隨著我國經濟的進一步發展，我國對商標的保護范圍還會逐步擴大。

我國是多民族的社會主義國家，民族關系問題歷來是我國革命和建設總問題的一個重要組成部分。能否處理好民族關系決定著多民族國家的興衰安危。。一方面自二十世紀八十年代我國實行改革開放和建設社會主義市場經濟以來，相對于二十世紀八十年代以前計劃經濟體制下而言，民族關系出現了許多新變化新內容；另一方面世紀之交以來民族分裂主義勢力在世界范圍內掀起一股新的浪潮，已經對我國的安全和政治穩定構成威脅。良好的民族關系能夠促進政治穩定從而有利于國家的經濟發展，但是改革開放以來，民族關系相對于計劃經濟時期已經發生了很大的變化，已有的調節民族關系的方式和手段體系已不能適應這種新變化，所以在當前形式下必須加強民族法制建設，建立起以法律調節為核心的民族關系調節體系，促進民族關系的健康發展，維護我國的政治穩定，促進我國的經濟發展。

一、加強民族法規體系建設，建立以法律調節為核心的民族關系調節體系的重要性。

1、社會義市場經濟的形成與發展給我國民族關系帶來的影響

市場經濟是“看不見的手”與“看得見的手”的有機結合，兩只手都會對民族關系產生影響。在我國社會主義市場經濟的形成與發展過程中，不僅給我國民族關系帶來了新的影響，也決定了民族關系調節體系必然有所變化。社會主義市場經濟體制的出現，對民族關系的影響是多方面的，其中主要的大約有以下幾點。

一是社會主義市場經濟的開放性給民族關系帶來了新的影響。市場經濟的特點之一就是它具有開放性，這與計劃經濟時期的情況截然不同。可以說計劃經濟在一定程度上的特征表現為封閉性，封閉性的存在使不同地域不同經濟類型處于平穩的狀況之中，按計劃的生產調撥方式，不僅使經濟發展缺少活力，也使民族間的交往被限制在一定范圍之內。民族之間的表現在人才、技術、交通、能源、資金等方面的差異性對民族關系的影響比較小，即使產生矛盾也被限定在一個很小的范圍，民族關系問題也比較容易解決。但是在市場經濟條件下，原本在計劃經濟時期就比較落后的民族地區，要適應市場經濟這種開放性的沖擊，比起其他地區尤其是東部發展較早的地區來說要困難的多，民族之間的表現在人才、技術、交通、能源、資金等方面的差異性就比較容易產生矛盾，由于民族之間的交往越發廣泛，這種矛盾也教容易傳播和擴大。

二是社會主義市場經濟的競爭性也給民族關系帶來了新的內容。社會主義市場經濟的另一個特征就是它的競爭性。在計劃經濟時期，競爭性并不突出，民族之間由于經濟產生的矛盾并不多，也不是主要問題。而實行社會主義市場經濟體制以來，競爭成為經濟發展的主要動力之一。競爭給民族關系所帶來的正面影響是顯而易見的。通過競爭可以提高民族地區落后的經濟實力，可以優化民族地區各種經濟形態和資源優勢，還可以提高民族地區現代化的觀念素質，可以開拓民族地區的經濟發展思路等等。同時通過競爭還能夠使民族和地區間的交往增多，并能夠使這種交往向縱深層次上發展，使民族間的相互了解認識更為全面深刻。促進民族關系向良好方向發展。但是在社會主義市場經濟發展初期，一些民族和民族地區對于市場經濟所具有的競爭機制準備不足，應付能力不強，同時由于自身參與市場競爭條件的先天不足，勢必在市場競爭中處于不利地位。這樣就制約了這些民族和民族地區在整體經濟發展的速度，給民族關系帶來了一些負面影響，對民族關系的正常發展產生了某種阻礙作用，在一定范圍甚至激化了已有的民族矛盾。

摘要：法制現代化是社會主義現代化的重要內容，是從傳統法制向現代法制轉化的過程，其目標在于實現現代法治。中國法制現代化是一項艱巨的歷史任務，當前中國法制現代化面臨著巨大的挑戰和難得的機遇。繼續加強社會主義法制建設，建設適應社會主義市場經濟發展、社會全面進步和全球化新形勢的社會主義法制現代化，促進社會全面發展。本文在全面解讀了現代化、法制和法制現代化之后，認識中國法制現代化呈現出獨特的特征：由被動接受到主動選擇；借鑒西方法制現代化的先進經驗到建立有中國特色的社會主義法律制度；法的現代化的啟動形式是立法主導型；法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領域斗爭激烈等等。中國的法制現代化雖然取得了一些成績，但是也存在著缺憾，特別是深受蘇聯法制模式的不利影響，所以在今后的法制建設過程中，要接受教訓、吸取經驗，要走有中國特色的法治現代化道路。主義建設事業意義重大。本文探討了在中國現階段建設社會主義法治國家的策略，在實踐的層面提出了一些政策建議。

關鍵詞：法制現代化；現代化；現代法治

Abstract

Legalitymodernizationisthecontentofsocialisticmodernization，itisaprocessoftransformationfromconventionallegalsystemtomodernruleoflaw.RealizingthelegalitymodernizationofChinaisanarduoushistoricaltask.ThelegalitymodernizationofChinaisconfrontedwiththetremendouschallengesaswellashard-wonopportunities.Strengthentheconstructionoflegalitymodernizationcontinuouslyandestablishthemodernsocialisticlegalsysteminordertopromotethefulldevelopmentofthesocialisticnation.itsfullinterpretationoftheconceptssuchasmodernization,legalsystemandlegalitymodernization.Chineselegalmodernizationhaveappearsdistinctivecharacter：forexamplefromreceivepassivetoactivechoose；useforreferencewesternlegalmodernizationadvancedexperiencestobuildsocialismlawsystemofChinesecharacteristic；lawmodernizationstart-upmodeislegislationdominantmode；Aforelawsystemreformandlawidealupdatebehind,idealfieldsstrugglesharplyetc.welearnthemodernizationoflawsystemacquiressomeachievement,itstillhavelimitations,especiallysufferunfavorableinfluence,soweshouldaccepttheselessonsandabsorbexperiencesinthefollowingperiodsofthelegalconstruction,wemustgoourselvesrulebylawmodernizationroadsofChinesecharacteristic.thedisquisitionmakesanexplorationintothestrategytobuildthesocialisticnationruledbylawandthenprovidessomepolicyadvicesatthelevelofpractice.

Keywords：modernizationoflegalsystem；modernization；modernruleoflaw

一、法制現代化相關概論解析

[論文關鍵詞]法治；司法；司法公正

[論文摘要]司法是法治的維護者，司法的公正與否直接關系到法治得到維護和實現的程度。目前，影響司法公正的主要是立法、審判和管理等制度方面的因素。要促進和實現司法公正，應完善立法，逐步實現司法獨立、確立司法權威，完善司法監督體系。

一、法治與司法公正的內涵

十五大提出“依法治國，建設社會主義法治國家”的目標后，理論界對法治的理論研究頗多。一般認為法治應具有如下內涵：①有普遍的法律；②法律為公眾知曉；③法律可預期；④法律明確；⑤法律無內在矛盾；⑥法律可循；⑦法律穩定；⑧法律高于政府；⑨司法具有權威；⑩司法公正。從此內涵來看，法治應是指一種社會秩序狀態。在這種秩序下，社會秩序由法律創設，創設該秩序的法律具有普遍性、公眾知曉、可預期、明確性、無內在矛盾、可循性和穩定性的特點；參與社會生活的各主體(包括政府、社團、自然人、法人和其他組織)自覺服從法律所創設的秩序，并以法律作為其行為的最高準則。即法治就是一種社會各主體自覺服從法律所創設的秩序，并以法律作為最高行為準則的社會秩序狀態。司法之于法治的作用，在于對法律的公正性、各主體是否遵守法律秩序作出評判，并對違反法律秩序的行為作出必要的制裁。司法對法律公正性的評判，目的在于促進法律秩序朝著良性的方向發展，旨在促進各主體對法律秩序的遵守，防止法律秩序受到人為因素的影響而重蹈人治的覆轍。歸根結底，司法是法治的維護者。公正即“公平正直”、“公平正義”。司法公正作為公正體系中的一個組成部分則是對司法行為是否“公平正直”，司法結果、司法過程是否符合“公平正義”要求的評價。從法律評價角度看，司法公正與否主要有兩項標準：一是程序合法；二是實體上適用法律正確。符合這兩項標準，則作為個案的司法過程就是公正的。

總的來說，司法是法治的維護者，司法的公正程度直接關系到法治得到維護和實現的程度。從這個意義來說，司法公正是法治的根本保障和核心內容。正如培根所指出的，“一次不公的判決比多次不公平的舉動為禍尤烈，因為這些不平的舉動不過弄臟了水流，而不公的判決則把水源敗壞了”。公正的司法不僅在于能夠懲惡揚善，化解糾紛，同時也是對人們遵紀守法的法治觀念和規則意識的教化，是對經濟活動當事人的誠信合法交易進行規制。而司法的不公正。枉法裁判，不僅侵害了涉案當事人合法權益，使他們產生對法律和規則的懷疑，同時也會影響民眾對法律的遵守和對法治的信仰，導致民眾規則意識的淡漠和法律虛無主義觀念的滋生，最終會損害法治的存在基礎。

二、當前影響司法公正的因素

論文關鍵詞：法制現代化；政府推進型：理論反思

論文摘要：由于歷史的必然，中國法制現代化的動力主要來源于政府，中國走上了“政府推進型”的法制現代化道路。但是在法制現代化的推進過程中政府推進型法治的負面作用也是非常明顯的：政府與社會的對立和沖突，政府權力的濫用和擴張，政治至上的國家觀被助長，等等。針對這些潛在的危機，建立政府和社會之間有效的溝通和互動機制，加強對政府權力的限制和制約，破除政治至上的國家觀勢在必行。

隨著中國法制現代化的不斷推進，中國的法制現代化模式也在接受實踐的檢驗，這要求我們的法制現代化研究不能僅僅停留于從應然層面對中國法制現代化動因的理論規劃、設計上，還必須從實然層面對中國法制現代化的動因問題進行理論反思。反思并不意味著否定，中國走上了一條與社會演進型法治相區別的政府推進型的法制現代化道路是歷史的必然，但是政府推進型法治的局限性是客觀存在的。本文通過對中國走上政府推進型法制現代化的必然性以及目前所面臨的困境進行分析，試圖找出一種盡量減小這種模式給中國法制建設帶來負面作用的途徑。

一、法制現代化的動因

在現代化理論研究中，以現代化最初的動力來源為尺度，區別出內發型與外發型這兩種現代化模式。所謂內發型，是指社會現代化的最初動力產生于本社會內部的現代化類型；所謂外發型，是指社會現代化的最初動力來自于社會外部嚴峻挑戰的現代化類型。把這種研究范式演繹開來，在法制現代化問題上，便出現了相應的模式劃分。一般認為，在法律發展的進程中，不同國家走向現代化的歷史動因是有差異的。不同歷史動因的法律發展道路，往往形成不同類型的法制現代化模式，主要包括內發型和外發型兩大類別。內發型法制現代化模式，是指由社會自身力量產生的內部創新、經歷漫長過程的法律變革之道路，是因內部條件的成熟而從傳統法制走向現代法制的轉型發展的過程。外發型法制現代化則是因一個較先進的法律系統對較落后的法律系統的沖擊而導致的進步轉型過程。在外發型法制現代化過程中，政府介入法律發展過程的程度要更深一些，力度要更大一些，往往成為法制現代化進程的直接組織者和推動者。

目前，根據法制現代化的動力來源，法學界通常認為是這兩種基本模式：一種是早期西方國家所走的“社會演進型”法制現代化；一種是發展中國家目前正在進行的“政府推進型”法制現代化。前者主要是在社會生活中自然形成和演變出來的，是社會自發形成的產物；后者政府是法治運動的領導者和主要推動者，法治主要是在政府的目標指導下設計形成的，是人為設計和建構出來的。我國作為發展中國家也不例外，走上了“政府推進型”的法制現代化道路。

論文摘要：

文章針對當前社會上廣大干部群眾最關心的“熱點”問題——統計數據弄虛作假的腐敗現象，理論聯系實際，大膽探索在社會主義市場經濟下如何加強統計法制建設，確保統計數據真實可靠的新課題，深刻分析產生數據不實的各種原因，然后對癥下藥地提出各種行之有效的重要措施。這個理論強調：要打好統計數據“打假”這場硬仗，除了廣泛學習、宣傳，領導帶頭執法守法之外，加強統計法制建設是保證統計數據真實的重要途徑。

文章由于能抓住統計數據不實這個“老大難”問題，研究群眾關心的“熱點”、統計法制的“難點”、科研的“冷點”問題，在統計法制建設方面有些突破，填補統計法制建設理論的空白。由于題意新穎，時代性強，可操作性和學術價值大。文章發表后，得到許多經濟專家、學者和新聞界的贊揚，先后在大連、宜昌、峨眉山等地舉辦的全國理論研討會上被評為“優秀論文一等獎”；被清華大學、北京師范大學、國際教育文化出版集團等五個單位評為“優秀論文”。文章收入《中國八五科學技術成果選》、《中國改革經緯錄》、《中國新時期社會科學論文選粹》、《中國知識經濟文選》和《中國教育大精典》等十多種大型文獻叢書。

黨的十四大確立了社會主義市場經濟新理論，這是社會主義建設理論的一個新的突破。在社會主義市場經濟的新體制下，如何加強統計法制建設，充分發揮統計工作在現代化建設中的重要作用，是我們亟需探討并在實際工作中迫切需要解決的新課題。本文試就在社會主義市場經濟新體制下，有關加強統計法制建設的途徑的問題，提些粗淺意見，以便與大家共同研究和探討。

一、當前統計法制工作存在的問題

《中華人民共和國統計法》（以下簡稱《統計法》）頒布十多年來，它開創了我國統計有法可依的新局面，使統計工作開始走上法治的軌道，這促進我國統計改革和統計工作現代化建設，充分發揮統計在了解國情國力，指導國民經濟和社會發展中具有極其重要的作用。但是，應當指出，因為我國統計工作從人治走向法治，還僅僅是個開始，我國有幾千年封建社會歷史的影響，人治的思想根深蒂固，時常左右著人們的思想行為，而新中國的社會主義民主和社會主義法制建設還不夠健全，公民的法律意識不強，法律觀念淡薄，權大于法，人治重于法治的遺風尚未消除。目前，在統計工作中有法不依，執法不嚴，違法不`究的現象仍然存在，《統計法》及其《實施細則》（1987年1月19日國務院批準施行）尚未能得到普遍而嚴格的遵守。尤其值得注意的是，在實施市場經濟體制和新舊制度交替的過程中，在大量新增的個體企業、中外合資企業、“三資”企業和鄉鎮企業中，由于統計法制建設工作跟不上，一些地方出現了以“假”謀私，唯“利”是報，報喜不報憂，層層虛報現象，在黨風和社會風氣不正的地方，更有沉渣泛起之勢。如虛報產值“翻番”、人均收入“增百”，瞞報投資規模、基建項目、出生人口、獎金津貼、重復調查，濫發和亂發報表現象仍很普遍。有些敢于堅持原則、維護《統計法》的統計人員，反遭排擠、打擊；而對于肆意打擊、報復，違反《統計法》的人員，特別是領導人，則泰然處之，行若無事，未能依法查處或查處不力，由此可見，在統計戰線上執法、守法與違法之間的斗爭，還是十分復雜的。

1、轉變觀念，樹立水利法律意識

同志早就指出“水利是農業的命脈”，中華人民共和國成立后，這個論斷成為我國在發展農業中的重要指導思想。建國60年來，我國已由一個農業國發展為一個具有現代化水平的工業國，水利不僅是農業的命脈，而且是國民經濟的命脈。從此，水利在國民經濟中的地位發生了質的飛躍。

1988年1月21日，全國人大六屆常委會第二十四次會議審議通過了新中國歷史上第一部關于水的法律《中華人民共和國水法》，1988年7月1日正式施行。《中華人民共和國水法》的頒布實施，使我國的水利事業走向了依法治水、依法管水的新時期。

2、建立完整的河道法規體系

加強河道法制建設，必須制定一套完備的法規和規章，從而保障河道執法有法可依、有章可循。繼《中華人民共和國水法》、《中華人民共和國防洪法》和《中華人民共和國河道管理條例》頒布后，遼寧省先后制定了《遼寧省實施水法辦法》、《防洪法實施辦法》、《遼寧省征收河道工程修建維護費及其實施細則》、《遼寧省河道資源收費暫行辦法》、《遼寧省實施河道采砂收費管理辦法細則》等，這些辦法出臺后，為遼寧省的防洪建設提供了保障。但在目前，有些地方法規和規章已不符合現行的河道管理現狀，如《遼寧省河道管理條例》、《遼寧省實施河道采砂收費管理辦法細則》等必須加快修改，使其更加完善。

此外，現行的維護費收費政策，在制定標準時沒有進行較細致的甄別，沒有考慮到其合理性和可行性，對企業的征收標準千篇一律，對個別企業存在不合理因素。因此，必須加快修改《遼寧省征收河道工程修建維護費實施細則》，使其更加完善。