導語：如何才能寫好一篇調(diào)取證據(jù)申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申請人：＿＿＿＿律師事務所律師＿＿＿＿＿律師。

申請事項：請求＿＿＿人民檢察院（人民法院）向＿＿＿收集調(diào)取證據(jù)。

申請理由：作為犯罪嫌疑人（被告人）＿＿＿＿＿涉嫌＿＿＿＿＿一案的辯護人，本人認為需要向證人（有關(guān)單位、公民個人）＿＿＿＿＿＿＿＿收集、調(diào)取證據(jù)。因情況特殊，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十七條第一款的規(guī)定，特請貴院予以收集、調(diào)取。

此致

＿＿＿＿＿＿＿＿＿人民檢察院（或人民法院）

申請人：＿＿＿＿＿＿＿＿（簽名）

＿＿＿＿＿＿＿律師事務所（章）

地址：

電話：

傳真：

郵編：

＿＿＿＿年

月

日

篇2

申請人：張凱

單位：北京市億嘉律師事務所

單位地址：北京市東城區(qū)朝陽門北大街 8號富華大廈 *座 **層

聯(lián)系方式：186116***501

申請事項：本人在“盧光明貪污、受賄、行賄、私分國有資產(chǎn)罪”一案中，接受當事人盧光明之子盧冠宇的委托，現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十七條第一款的規(guī)定：“辯護律師……可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。”向貴院申請“盧光明貪污、受賄、行賄、私分國有資產(chǎn)罪”一案的證人：牛君佩、梁士印、周金平、盧明亮、盧曉更、杜曉鳳、馮勇、程寶軍、劉靜、牛長衛(wèi)，出庭作證。

此致

篇3

一、舉證責任分配和舉證期限

第一條、根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。

被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應當在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。人民法院準許延期提供的，被告應當在正當事由消除后十日內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。

第二條、原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應的證據(jù)。

第三條、根據(jù)行政訴訟法第三十三條的規(guī)定，在訴訟過程中，被告及其訴訟人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第四條、公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應當提供其符合起訴條件的相應的證據(jù)材料。

在起訴被告不作為的案件中，原告應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：

（一）被告應當依職權(quán)主動履行法定職責的；

（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

被告認為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔舉證責任。

第五條、在行政賠償訴訟中，原告應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

第六條、原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。

第七條、原告或者第三人應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當事由申請延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù)，人民法院不予接納。

第八條、人民法院向當事人送達受理案件通知書或者應訴通知書時，應當告知其舉證范圍、舉證期限和逾期提供證據(jù)的法律后果，并告知因正當事由不能按期提供證據(jù)時應當提出延期提供證據(jù)的申請。

第九條、根據(jù)行政訴訟法第三十四條第一款的規(guī)定，人民法院有權(quán)要求當事人提供或者補充證據(jù)。

對當事人無爭議，但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，人民法院可以責令當事人提供或者補充有關(guān)證據(jù)。

二、提供證據(jù)的要求

第十條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（一）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供書證的，應當符合下列要求：

（一）提供書證的原件，原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復印件、照片、節(jié)錄本；

（二）提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復制件、影印件或者抄錄件的，應當注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；

（三）提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻等書證的，應當附有說明材料；

（四）被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄，應當有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。

法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十一條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（二）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供物證的，應當符合下列要求：

（一）提供原物。提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)；

（二）原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一部分。

第十二條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應當符合下列要求：

（一）提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復制件；

（二）注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等；

（三）聲音資料應當附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。

第十三條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（四）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供證人證言的，應當符合下列要求：

（一）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；

（二）有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章等方式證明；

（三）注明出具日期；

（四）附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。

第十四條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（六）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應當說明分析過程。

第十五條、根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十六條、當事人向人民法院提供的在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應當說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人提供的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應當具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。

第十七條、當事人向人民法院提供外文書證或者外國語視聽資料的，應當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名。

第十八條、證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，提供人應當作出明確標注，并向法庭說明，法庭予以審查確認。

第十九條、當事人應當對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。

第二十條、人民法院收到當事人提交的證據(jù)材料，應當出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

第二十一條、對于案情比較復雜或者證據(jù)數(shù)量較多的案件，人民法院可以組織當事人在開庭前向?qū)Ψ匠鍪净蛘呓粨Q證據(jù)，并將交換證據(jù)的情況記錄在卷。

三、調(diào)取和保全證據(jù)

第二十二條、根據(jù)行政訴訟法第三十四條第二款的規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)：

（一）涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認定的；

（二）涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。

第二十三條、原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)材料：

（一）由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料；

（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料；

（三）確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。

人民法院不得為證明被訴具體行政行為的合法性，調(diào)取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。

第二十四條、當事人申請人民法院調(diào)取證據(jù)的，應當在舉證期限內(nèi)提交調(diào)取證據(jù)申請書。

調(diào)取證據(jù)申請書應當寫明下列內(nèi)容：

（一）證據(jù)持有人的姓名或者名稱、住址等基本情況；

（二）擬調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容；

（三）申請調(diào)取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實。

第二十五條、人民法院對當事人調(diào)取證據(jù)的申請，經(jīng)審查符合調(diào)取證據(jù)條件的，應當及時決定調(diào)取；不符合調(diào)取證據(jù)條件的，應當向當事人或者其訴訟人送達通知書，說明不準許調(diào)取的理由。當事人及其訴訟人可以在收到通知書之日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復議一次。

人民法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出答復。人民法院根據(jù)當事人申請，經(jīng)調(diào)取未能取得相應證據(jù)的，應當告知申請人并說明原因。

第二十六條、人民法院需要調(diào)取的證據(jù)在異地的，可以書面委托證據(jù)所在地人民法院調(diào)取。受托人民法院應當在收到委托書后，按照委托要求及時完成調(diào)取證據(jù)工作，送交委托人民法院。受托人民法院不能完成委托內(nèi)容的，應當告知委托的人民法院并說明原因。

第二十七條、當事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項。

當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。

第二十八條、人民法院依照行政訴訟法第三十六條規(guī)定保全證據(jù)的，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作詢問筆錄等保全措施。

人民法院保全證據(jù)時，可以要求當事人或者其訴訟人到場。

第二十九條、原告或者第三人有證據(jù)或者有正當理由表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結(jié)論可能有錯誤，在舉證期限內(nèi)書面申請重新鑒定的，人民法院應予準許。

第三十條、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

（一）鑒定部門或者鑒定人不具有相應的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方式解決。

第三十一條、對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在舉證期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

第三十二條、人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：

（一）鑒定的內(nèi)容；

（二）鑒定時提交的相關(guān)材料；

（三）鑒定的依據(jù)和使用的科學技術(shù)手段；

（四）鑒定的過程；

（五）明確的鑒定結(jié)論；

（六）鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明；

（七）鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。

前款內(nèi)容欠缺或者鑒定結(jié)論不明確的，人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定。

第三十三條、人民法院可以依當事人申請或者依職權(quán)勘驗現(xiàn)場。

勘驗現(xiàn)場時，勘驗人必須出示人民法院的證件，并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應當?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬灥倪M行，但應當在勘驗筆錄中說明情況。

第三十四條、審判人員應當制作勘驗筆錄，記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果，由勘驗人、當事人、在場人簽名。

勘驗現(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖，應當注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內(nèi)容。

當事人對勘驗結(jié)論有異議的，可以在舉證期限內(nèi)申請重新勘驗，是否準許由人民法院決定。

四、證據(jù)的對質(zhì)辨認和核實

第三十五條、證據(jù)應當在法庭上出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)。

當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。

第三十六條、經(jīng)合法傳喚，因被告無正當理由拒不到庭而需要依法缺席判決的，被告提供的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，但當事人在庭前交換證據(jù)中沒有爭議的證據(jù)除外。

第三十七條、涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。

第三十八條、當事人申請人民法院調(diào)取的證據(jù)，由申請調(diào)取證據(jù)的當事人在庭審中出示，并由當事人質(zhì)證。

人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進行說明，聽取當事人意見。

第三十九條、當事人應當圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小，進行質(zhì)證。

經(jīng)法庭準許，當事人及其人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。

當事人及其人相互發(fā)問，或者向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問時，發(fā)問的內(nèi)容應當與案件事實有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式。

第四十條、對書證、物證和視聽資料進行質(zhì)證時，當事人應當出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：

（一）出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法庭準許可以出示復制件或者復制品；

（二）原件或者原物已不存在，可以出示證明復制件、復制品與原件、原物一致的其他證據(jù)。

視聽資料應當當庭播放或者顯示，并由當事人進行質(zhì)證。

第四十一條、凡是知道案件事實的人，都有出庭作證的義務。有下列情形之一的，經(jīng)人民法院準許，當事人可以提交書面證言：

（一）當事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對證人證言無異議的；

（二）證人因年邁體弱或者行動不便無法出庭的；

（三）證人因路途遙遠、交通不便無法出庭的；

（四）證人因自然災害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的；

（五）證人因其他特殊原因確實無法出庭的。

第四十二條、不能正確表達意志的人不能作證。

根據(jù)當事人申請，人民法院可以就證人能否正確表達意志進行審查或者交由有關(guān)部門鑒定。必要時，人民法院也可以依職權(quán)交由有關(guān)部門鑒定。

第四十三條、當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。

當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。

第四十四條、有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：

（一）對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實性有異議的；

（二）對扣押財產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；

（三）對檢驗的物品取樣或者保管有異議的；

（四）對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的；

（五）需要出庭作證的其他情形。

第四十五條、證人出庭作證時，應當出示證明其身份的證件。法庭應當告知其誠實作證的法律義務和作偽證的法律責任。

出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時，其他證人不得在場，但組織證人對質(zhì)的除外。

第四十六條、證人應當陳述其親歷的具體事實。證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、推測或者評論，不能作為定案的依據(jù)。

第四十七條、當事人要求鑒定人出庭接受詢問的，鑒定人應當出庭。鑒定人因正當事由不能出庭的，經(jīng)法庭準許，可以不出庭，由當事人對其書面鑒定結(jié)論進行質(zhì)證。

鑒定人不能出庭的正當事由，參照本規(guī)定第四十一條的規(guī)定。

對于出庭接受詢問的鑒定人，法庭應當核實其身份、與當事人及案件的關(guān)系，并告知鑒定人如實說明鑒定情況的法律義務和故意作虛假說明的法律責任。

第四十八條、對被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當事人可以向法庭申請由專業(yè)人員出庭進行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時，法庭可以組織專業(yè)人員進行對質(zhì)。

當事人對出庭的專業(yè)人員是否具備相應專業(yè)知識、學歷、資歷等專業(yè)資格等有異議的，可以進行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。

專業(yè)人員可以對鑒定人進行詢問。

第四十九條、法庭在質(zhì)證過程中，對與案件沒有關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料，應予排除并說明理由。

法庭在質(zhì)證過程中，準許當事人補充證據(jù)的，對補充的證據(jù)仍應進行質(zhì)證。

法庭對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)，除確有必要外，一般不再進行質(zhì)證。

第五十條、在第二審程序中，對當事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應當進行質(zhì)證；當事人對第一審認定的證據(jù)仍有爭議的，法庭也應當進行質(zhì)證。

第五十一條、按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣瑢Ξ斒氯艘婪ㄌ峁┑男碌淖C據(jù)，法庭應當進行質(zhì)證；因原判決、裁定認定事實的證據(jù)不足而提起再審所涉及的主要證據(jù)，法庭也應當進行質(zhì)證。

第五十二條、本規(guī)定第五十條和第五十一條中的“新的證據(jù)”是指以下證據(jù)：

（一）在一審程序中應當準予延期提供而未獲準許的證據(jù)；

（二）當事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準許或者未取得，人民法院在第二審程序中調(diào)取的證據(jù)；

（三）原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

五、證據(jù)的審核認定

第五十三條、人民法院裁判行政案件，應當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)。

第五十四條、法庭應當對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)和無需質(zhì)證的證據(jù)進行逐一審查和對全部證據(jù)綜合審查，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和生活經(jīng)驗，進行全面、客觀和公正地分析判斷，確定證據(jù)材料與案件事實之間的證明關(guān)系，排除不具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)材料，準確認定案件事實。

第五十五條、法庭應當根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的合法性：

（一）證據(jù)是否符合法定形式；

（二）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；

（三）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。

第五十六條、法庭應當根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的真實性：

（一）證據(jù)形成的原因；

（二）發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境；

（三）證據(jù)是否為原件、原物，復制件、復制品與原件、原物是否相符；

（四）提供證據(jù)的人或者證人與當事人是否具有利害關(guān)系；

（五）影響證據(jù)真實性的其他因素。

第五十七條、下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)：

（一）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；

（二）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；

（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；

（四）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；

（五）在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料；

（六）當事人無正當理由拒不提供原件、原物，又無其他證據(jù)印證，且對方當事人不予認可的證據(jù)的復制件或者復制品；

（七）被當事人或者他人進行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；

（八）不能正確表達意志的證人提供的證言；

（九）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。

第五十八條、以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

第五十九條、被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。

第六十條、下列證據(jù)不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據(jù)：

（一）被告及其訴訟人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；

（二）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；

（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。

第六十一條、復議機關(guān)在復議程序中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復議程序中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。

第六十二條、對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：

（一）鑒定人不具備鑒定資格；

（二）鑒定程序嚴重違法；

（三）鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整。

第六十三條、證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：

（一）國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；

（二）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優(yōu)于復制件、復制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；

篇4

取得證據(jù)規(guī)則是人民法院、行政主體及其相對人和其它利害關(guān)系人收集、調(diào)取證據(jù)所應遵循的程序、方法和應滿足的條件。由于目前我國還沒有統(tǒng)一的行政程序法，行政程序中的取證缺乏明確一致的規(guī)定。本司法解釋基于司法權(quán)力的局限，也不可能對行政程序中調(diào)取證據(jù)行為作出設定，只能通過對舉證要求的規(guī)定，實現(xiàn)對取證行為的規(guī)范。事實上，本司法解釋第二部分“提供證據(jù)的要求”，就是對取證行為的要求。如果取證不符合要求，舉證當然就不可能符合要求。所以我將這一部分歸納為取證規(guī)則。主要有以下內(nèi)容：

（一）［取證時限規(guī)則］

即取證時限上的要求。該規(guī)則涉及司法解釋中的兩個條款。即第3條：在訴訟中，被告及其訴訟人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。第60條1項：被告在作出行政行為之后自行收集的證據(jù)不能作為行政行為合法的依據(jù)。因此，被告收集證據(jù)，一般應在做出行政行為之前的行政程序中進行。該規(guī)則不約束原告、第三人。

（二）［證據(jù)形式要件規(guī)則］

所有證據(jù)都是形式和內(nèi)容的統(tǒng)一。證據(jù)的形式要件是指證據(jù)在形式上所應滿足的條件。證據(jù)形式應該說是審查判斷證據(jù)可采信的重要內(nèi)容和途徑。證據(jù)材料能否作為被采用，除內(nèi)容因素外，一定程度上也取決于證據(jù)形式是否符合法定條件。證據(jù)形式是在取證過程中形成的。加強對證據(jù)形式要件的理解認識，不僅可以規(guī)范取證行為，也有利于提高質(zhì)證和認證水平。

［書證］書證是指以文字、符號民、圖畫等所表達和記載的思想內(nèi)容明案件待證事實的書面文件或其它物品。具有穩(wěn)定性強，易于保存，不受載體限制特點。應調(diào)取原件或與原件核對無誤的復印件、照片、節(jié)錄本；應當注明出處并經(jīng)核對無異后加蓋印章；報表、圖紙、帳冊、科技文獻應有說明材料；詢問、陳述、談話類筆錄，應當由執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或蓋章（10條）。

［物證］物證指以其存在形式、外部特征、內(nèi)在屬性證明案件待證事實的實體物和痕跡。應調(diào)取原物，確有困難的可以調(diào)取與原物核對無誤的復制件或該物證的照片；種類物調(diào)取其中的一部分（11條）。

［電子證據(jù)］電子證據(jù)是伴隨現(xiàn)代電子技術(shù)發(fā)展而出現(xiàn)的證據(jù)形式，除電子郵件（E－mail）外，還包括電子數(shù)據(jù)交換、電子資金劃撥、電子公告牌記錄等，早在60年代，英美法系一些國家就確立了關(guān)于電子證據(jù)的大量判例。南非于1983年、加拿大于1998年還分別制定有《計算機證據(jù)法》。本司法解釋稱之為計算機數(shù)據(jù)。即向法院提交計算機數(shù)據(jù)或錄音、錄像視聽資料證據(jù)，應調(diào)取原始載體或復制件；注明制作方法，制作時間，證明對象，制作人等；聲音資料應附有該聲音內(nèi)容的文字記錄（12條）。

［證人證言］指了解案件有關(guān)的人向法院所作的用來證明案件待證事實的陳述。應寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；應有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章等方式證明；注明出具日期；附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件（13條）。

［鑒定結(jié)論］是鑒定人接受委托或聘請，運用自己專門知識或技能，對某些專門性問題進行分析、判斷后所作出的結(jié)論意見。應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應當說明分析過程（14條）。

［現(xiàn)場筆錄］現(xiàn)場筆錄是行政主體工作人員在執(zhí)行職務過程中當場進行調(diào)查、處理、處罰而制作的文字記載材料。是行政訴訟特有的證據(jù)形式。勘驗筆錄與現(xiàn)場筆錄近似，只是制作主體、時間略有區(qū)別。形式上應當載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定（15條）。

［域外證據(jù)］域外證據(jù)主要指在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)。當事人調(diào)取在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應當說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)（16條）。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于我原駐蘇聯(lián)大使館教育處出具的證明不具有證明效力的復函》的規(guī)定，我駐外大使館具體行使涉外公證認證的職能部門是領(lǐng)事部，其他部門不具有該項職能，出具的涉外公證認證文書無效。我國已于1997年加入海牙國際取證公約。

調(diào)取的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應當具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。證明主要有四種方式：1、我駐港、澳機構(gòu)的證明；2、當?shù)毓?lián)合會等團體的證明；3、我司法部委托的港澳律師的證明；4、臺灣不冠以“中華民國”名義的公證機構(gòu)或民間組織的證明。

［外文證據(jù)］外文證據(jù)主要指外文書證、外文視聽資料等由外國語言文字形成的證據(jù)。當事人調(diào)取外文書證或者外國語視聽資料的，應當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名（17條）。

［證據(jù)］指涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私的證據(jù)。對這類證據(jù)在形式上應作出明確標注和說明。調(diào)取的證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，應當作出明確標注（18條）。

（三）［法院取證規(guī)則］

本司法解釋首次對人民法院調(diào)取證據(jù)作了較為明確的規(guī)定。

［依職權(quán)調(diào)取規(guī)則］人民法院有以下兩種情況可以向公民法人或者其他組織調(diào)取證據(jù)：（1）涉及國家公共利益或他人合法權(quán)益的事實認定。（2）涉及依職權(quán)追加當事人、回避、中止、終結(jié)訴訟等程序性事項。（22條）需要調(diào)取的證據(jù)在異地的，可以委托證據(jù)所在地法院調(diào)取。不能完成委托內(nèi)容的，應告知委托的法院說明原因（26條）。

［應請求調(diào)取規(guī)則］原告或第三人（不排斥被告）不能自行收集，但能夠提供確切線索的以下三類證據(jù)，可以申請人民法院調(diào)取：（1）國家有關(guān)部門保存，且須由法院調(diào)取的證據(jù)；（2）證據(jù)；（3）確因客觀原因不能收集的其他證據(jù)（23條）。這是申請調(diào)取證據(jù)的范圍。申請調(diào)取證據(jù)的程序是，申請人應當在舉證期限內(nèi)提交調(diào)取證據(jù)申請書，寫明申請調(diào)取證據(jù)的原因、證據(jù)持有人姓名或名稱、住址、擬取證內(nèi)容和要證明的案件事實（24條）。法院對調(diào)取證據(jù)的申請應進行審查，符合條件的及時調(diào)取；不符合條件的，書面通知當事人或其人，并說明理由；當事人或其人可以在三日內(nèi)申請復議一次，法院在五日內(nèi)作出答復（25條）。

［取證目的規(guī)則］人民法院不得為證明被訴具體行政行為合法性，調(diào)取被告在作出行政行為時未收集的證據(jù)（23條2款）。

（三）［證據(jù)保全規(guī)則］

證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難于取得的情況下，由法院應當事人申請或依職權(quán)，對證據(jù)進行的固定和保護。

［程序規(guī)則］當事人向人民法院申請保全證據(jù)的，應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項。人民法院可以要求其提供相應的擔保。法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理（27條）。

［方法規(guī)則］人民法院保全證據(jù)可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄象、復制、鑒定、勘驗、制作詢問筆錄等保全措施。人民法院保全證據(jù)時，可以要求當事人或者其訴訟人到場（28條）。

（四）［現(xiàn)場勘驗規(guī)則］

勘驗是司法或行政執(zhí)法人員憑借感覺，包括聽覺、視覺、嗅覺和觸覺以及專門調(diào)查工具對案件相關(guān)場所進行觀察、檢驗以收集證據(jù)的活動。

人民法院可以依當事人申請或者依職權(quán)勘驗現(xiàn)場（33條）。勘驗現(xiàn)場時，勘驗人員必須出示人民法院的證件，并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應當?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬灥倪M行，但應當在勘驗筆錄中說明情況（33條）。

審判人員應當制作勘驗筆錄，記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果，由勘驗人、當事人、在場人簽名。勘驗現(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖，應當注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內(nèi)容。當事人對勘驗結(jié)論有異議的，可以在舉證期限內(nèi)申請重新勘驗，是否準許由人民法院決定（34條）。

二、舉證規(guī)則

行政訴訟舉證，就是指行政訴訟的當事人向法庭提供證據(jù)，證明被訴具體行政行為或事實損害行為、損害行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系是否存在、是否合法、應否承擔行政賠償責任、承擔何種賠償責任的訴訟活動。

（一）［舉證責任配置規(guī)則］

舉證責任，指當事人在訴訟中因舉證不能或不力所應承擔的法律后果。舉證責任制度最早起源于羅馬法時代。當時主要是指行為意義上的舉證責任，理論研究中稱之為主觀舉證責任，即向法院提供證據(jù)證明自己主張的義務或負擔。后來法國學者提出了客觀舉證責任的概念，即結(jié)果意義上的舉證責任，就是在待證事實真?zhèn)尾幻鳌⒍ㄔ河植荒芫芙^裁判情況下，判決由誰承擔不利的法律后果。這就出現(xiàn)了舉證責任如何配置的問題。理論上有法律要件分類說、權(quán)利限制擴張區(qū)別說等觀點。

法律要件分類說是德國學者提出的一種觀點，與民事訴訟相同。德國和我國臺灣地區(qū)均采此說。該學說將民事法律規(guī)范分為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范、權(quán)利妨害規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范和權(quán)利排除規(guī)范，前者為基礎規(guī)范，后三者為對立規(guī)范。主張權(quán)利存在者就權(quán)利規(guī)范中關(guān)于權(quán)利事實存在的構(gòu)成要件承擔舉證責任；主張權(quán)利不存在者應就對立規(guī)范中，權(quán)利消滅（如債務已清償）、權(quán)利妨害（如沒有或限制行為能力）、或權(quán)利排除（如已超過時效）等負舉證責任。

權(quán)利限制、擴張區(qū)別說是日本學者提出的。他們認為，限制國民權(quán)利、課處義務的行政處理訴訟，由行政機關(guān)就行為的適法性負舉證責任；國民請求擴張權(quán)利或利益領(lǐng)域應就其請求權(quán)的基礎事實負舉證責任。

我國行政訴訟法和最高法院這次制定的行政訴訟證據(jù)規(guī)則沒有照搬前述理論，而是規(guī)定行政機關(guān)就行政行為的合法性承擔舉證責任；相對人申請授益，應就其請求符合法定條件負舉證責任，且對原告沒有適用舉證責任的概念。即：被告對行政行為合法性（1條）和被告認為原告超過法定期限的（4條3款）負舉證責任。原告應負責提供三類證據(jù)材料：符合條件的材料（4條1款）；訴被告不作為，證明其在行政程序中曾提出過申請的材料（4條2款）；賠償訴訟中，行政行為造成損害的事實（5條）。同時規(guī)定了原告享有提供被告行為違法的證據(jù)的權(quán)利（6條）。

（二）［舉證失權(quán)規(guī)則］

舉證失權(quán)指無正當理由超出法定舉證期限，即喪失舉證權(quán)利的制度。我國行政訴訟法沒有舉證期限的規(guī)定，長期以來實行證據(jù)隨時提出主義，增加了訴訟成本，降低了訴訟效率，也不利于公正價值的實現(xiàn)。最高法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法的解釋只是對被告舉證的期限作了原則規(guī)定，不夠完整。這次證據(jù)規(guī)則作了如下調(diào)整：

被告應在收到狀副本之日起10日內(nèi)提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和抉揚規(guī)范性文件；因不可抗力或客觀上不能控制的其它正當事由不能如期提供的，應在舉證其限界滿前提出延期舉證申請，法院準許的，應在正當事由消除后10日內(nèi)提供證據(jù)；逾期提供的，視為沒有證據(jù)（1條）。

原告或第三人應在開庭審理前或法院指定的交換證據(jù)日提供證據(jù)，因正當事由申請延期，法院準許的，可以在法庭調(diào)查中提供，逾期提供的，視為放棄舉證權(quán)利。在一審程序中無正當事由未提供而于二審程序中提供的證據(jù)，法院不予接納（7條）。

對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在舉證期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果（31條）。

（三）［證據(jù)管理規(guī)則］

行政訴訟證據(jù)的管理原來也一直無法可依。本次司法解釋對證據(jù)管理首次作了規(guī)定即：

［證據(jù)指導］法院向當事人送達受理案件通知書、應訴通知書時，應告知其舉證范圍、舉證期限、逾期提供證據(jù)的法律后果以及因正當事由不能按期舉證時，應提出延期舉證申請（8條）。

［分類編號］這是當事人對證據(jù)進行的整理。當事人對所提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名中蓋章，注明提交日期（19條）。

［證據(jù)交接］法院對當事人提交的證據(jù)應當出具收據(jù)，注明證據(jù)名稱、種類、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)等及收到時間，經(jīng)辦人簽名或蓋章（20條）。

三、補證規(guī)則

行政訴訟中的補證，是指案件已有證據(jù)尚不足以證明案件待證事實，當事人依法主動或應人民法院要求補充相關(guān)證據(jù)，從而證明案件待證事實的訴訟活動。從廣義上講，補證也屬于舉證，但二者是兩個相對獨立的訴訟行為。

［補證目的規(guī)則］補證的目的和價值絕對不是為了補充證明被訴行政行為的合法性，而是在于當事人所舉證據(jù)有缺陷，尚不足判斷行政行為合法性的情況下，便于人民法院全面準確審查判斷認定已有的證據(jù)和待證事實，在于排除非法證據(jù)，強化質(zhì)證和準確認證。補證即是當事人的權(quán)利，也是當事人的義務。補證主要適用以下情形：（1）當事提供的證據(jù)不足以充分證明其提出的主張。如提供了主要證據(jù)，沒有提供次要證據(jù)；相反，只提供了次要證據(jù)而沒有提供主要證據(jù)；（2）人民法院發(fā)現(xiàn)當事人有只提供對自己有利的證據(jù)，而沒有提供對自己不利的證據(jù)；（3）當事人雖然掌握了證據(jù)，但出于種種原因未向法院提供或未全部提供；（4）當事人提供的證據(jù)有瑕疵，如證言含混不清，物證不夠完整，視聽音像資料不清晰等；（5）當事人追加訴訟請求不明確；（6）某項證據(jù)的成立，要有其他證據(jù)佐證，而當事人并未提供這類證據(jù)。

［補證方式規(guī)則］原告或第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或證據(jù)的，經(jīng)法院同意，被告可以在第一審程序中補充相應的證據(jù)（2條）。對當事人無爭議，但涉及國家、公共利益或他人合法權(quán)益的事實，法院可以責令當事人補充有關(guān)證據(jù)（9條）。

四、質(zhì)證規(guī)則

質(zhì)證，在美國被稱為CrossExamination，是指一方當事人在行政法官主持下，對對方證人所作的盤問。行政訴訟質(zhì)證，指當事人及其委托人在法官主持下，于證據(jù)交換或庭審中，對對方展示的證據(jù)進行辨認、質(zhì)詢、說明、解釋以確定證據(jù)效力的活動。質(zhì)證的價值，在于提高證據(jù)的可采性，尋找可定案證據(jù)，為認證作準備，它在很大程度上影響到法官的內(nèi)心確信。

（一）［證據(jù)交換與展示規(guī)則］

（1）對于案情比較復雜或者證據(jù)數(shù)量較多的案件，人民法院可以組織當事人在開庭前向?qū)Ψ匠鍪净蛘呓粨Q證據(jù)，并將交換證據(jù)的情況記錄在卷。（21條）

（2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證（37條）。

（3）當事人申請人民調(diào)取的證據(jù)，由申請調(diào)取證據(jù)的當事人在庭審中出示，并由當事人質(zhì)證。人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進行說明，聽取當事人意見（38條）。

（4）對書證、物證和視聽資料進行質(zhì)證時，當事人應當出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法庭準許可以出示復制件或者復制品；原件或者原物已不存在，可以出示證據(jù)復制件、復制品或與原件、原物一致的其他證據(jù)。視聽資料應當當庭播放或者顯示，并由當事人進行質(zhì)證（40條）。

（二）［質(zhì)證內(nèi)容與方式規(guī)則］

（1）當事人應當圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小，進行質(zhì)證。

（2）經(jīng)法庭準許，當事人及其人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。當事人及其人相互發(fā)問，或者向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問時，發(fā)問的內(nèi)容應當與案件事實有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式（39條）。

（3）凡是知道案件事實的人，都有出庭作證的義務。不能正確表達意志的人不能作證。人民法院依申請或職權(quán)可以就證人能否正確表達意志進行審查或者交有關(guān)部門鑒定（42條）。當事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對證人證言無異議、或證人因年邁體弱行動不便、路途遙遠交通不便、自然災害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，當事人可以提交書面證言（41條）。當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理（43條）。證人出庭作證時，應當出示證明其身份的證件。法庭應當告知其誠實作證的法律義務和作偽證的法律責任。出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時，其他證人不得在場，但組織證人對質(zhì)的除外（45條）。

（4）法庭在質(zhì)證過程中，對與案件沒有關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料，應予排除并說明理由。法庭在質(zhì)證過程中，準許當事人補充證據(jù)的，對補充的證據(jù)仍應進行質(zhì)證。法庭對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)，除確有必要外，一般不再進行質(zhì)證（49條）。

（5）在第二審程序中，對當事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應當進行質(zhì)證；當事人對第一審認定的證據(jù)仍有爭議的，法庭也應當進行質(zhì)證（50條）。

（6）按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣瑢Ξ斒氯艘婪ㄌ峁┑男碌淖C據(jù)，法庭應當進行質(zhì)證。“新的證據(jù)”是指以下證據(jù)：在一審程序中應當準予延期提供而未獲準許的證據(jù)；當事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準許或未取得，人民法院在第二審程序中調(diào)取的證據(jù)；原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（52條）。

（7）因原判決、裁定認定事實的證據(jù)不足而提起再審所涉及的主要證據(jù)，法庭也應當進行質(zhì)證（51條）。

（三）［專家輔助人出庭規(guī)則］

專家輔助人，也稱訴訟輔助人，是指在科學技術(shù)和其它專業(yè)方面具有特殊知識或經(jīng)驗的人，類似于法官或法庭顧問，其即不同于英美法系國家的專家證人，也不同于鑒定人。這次司法解釋稱之為專業(yè)人員。對被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當事人可以向法庭申請由專業(yè)人員出庭進行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時，法庭可以組織專業(yè)人員進行對質(zhì)。當事人對出庭的專業(yè)人員是否具備相應專業(yè)知識、學歷、資力等專業(yè)資格等有異議的，可以進行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。專業(yè)人員可以對鑒定人員進行詢問（48條）。

（四）［重新鑒定規(guī)則］

（1）原告或者第三人有證據(jù)或者有正當理由、表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結(jié)論可能有錯誤，在舉證期限內(nèi)書面申請重新鑒定的，人民法院應予準許（29條）。

（2）當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：鑒定部門或者鑒定人不具有相應的鑒定資格的；堅定程序嚴重違法的；鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方式解決（30條）。

（3）人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：鑒定的內(nèi)容；鑒定時提交的相關(guān)材料；鑒定的依據(jù)和使用的科學技術(shù)手段；鑒定的過程；明確的鑒定結(jié)論；鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明；鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。前款內(nèi)容欠缺或者鑒定結(jié)論不明確的，人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定（32條）。

五、認證規(guī)則

行政訴訟認證是法官對證據(jù)三大屬性，即客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性所進行的綜合審查判斷。

（一）［證據(jù)裁判主義規(guī)則］

即人民法院裁判行政案件，應當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)（53條）。雖然只有這短短的一句話，但它卻具有劃時代的意義，標志著以客觀事實作為裁判依據(jù)時代的結(jié)束，開創(chuàng)了以法律事實為基礎“證據(jù)裁判主義”的新紀元。“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，這是一個幾乎家喻戶曉的口號，并同時為我國三大訴訟和人民法院組織法所確認（刑事訴訟第6條、民事訴訟第7條、行政訴訟法第4條），被奉為訴訟的基本原則。該原則本無可厚非，但過去一般都認為，“以事實為根據(jù)”就是要求司法人員在審理案件過程中，必須以客觀存在的案件事實為依據(jù)。由于案件都是發(fā)生在過去的事情，法官通過證據(jù)“重建”的案件事實，只能是帶有主觀色彩的“虛擬”的事實。因此，“客觀事實”在訴訟中是不能實現(xiàn)的，訴訟也沒有必要達到客觀真實。

德國學者KarlLarenz（拉倫茲）在《法學方法論》中，將案件事實分為“事實上發(fā)生的案件事實”即客觀事實、“作為陳述的案件事實”即主觀事實和“法律上的事實”。“事實上發(fā)生的案件事實”具有不可回復性；“作為陳述的案件事實”，則具有多變性，不同的人、不同的時間、不同的地點對同一事實的陳述就可能不一樣。唯有“法律上的事實”是通過訴訟程序最終認定的事實，具有“可接受性”。依照完善的證據(jù)立法和科學的證據(jù)規(guī)則就可以實現(xiàn)法律事實與客觀事實在一定程度上的重合。法官的任務就是通過證據(jù)去查明和認定法律中規(guī)定的“案件事實”。

（二）［非法證據(jù)排除規(guī)則］

非法證據(jù)，指以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)（58條）。非法證據(jù)的17種情形：

（1）未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)；（2）經(jīng)合法傳喚，被告無正當理由拒不到庭質(zhì)證，且需要依法缺席判決的，被告方提供的證據(jù)；（3）證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、證人的推測或者評論；（4）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；（5）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；（6）以引誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；（7）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；（8）在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的域外證據(jù)材料；（9）當事人無正當理由拒不提供原件、原物、又無其他證據(jù)印證，且對方當事人不予認可的無法印證的復制件或者復制品；（10）被當事人或者他人進行技術(shù)處理而無法辯明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；（11）不能正確表達意志的證人提供的證言；（12）被告及其訴訟人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；（13）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；（14）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)（60條）；（15）復議機關(guān)在復議程序中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復議程序中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。（61條）（16）鑒定人不具備鑒定資格；鑒定程序嚴重違法；鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整的鑒定結(jié)論（62條）。（17）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料（57條）

（三）［補強證據(jù)規(guī)則］

所謂補強證據(jù)是指某一證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)，只有在其他證據(jù)予以佐證補強的情況下，才能作為定案證據(jù)。補強證據(jù)規(guī)則是對法官自由裁量的限制。在國外，補強規(guī)則通常適用于言詞證據(jù)，而我國不僅適用于言詞證據(jù)，還適用于視聽資料、書證、物證等。補強證據(jù)應當具備兩個條件：第一，必須具備證據(jù)資格。第二，與被補強的證據(jù)材料相結(jié)合才能證明案件事實。我國的民事訴訟法第69條及其司法解釋最先規(guī)定了補強規(guī)則，規(guī)定人民法院對視聽資料應當辯明真?zhèn)螄⒔Y(jié)合本案的其他證據(jù)審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。補強證據(jù)主要有以下幾類：

未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言；與一方當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當事人不利的證言；應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；經(jīng)一方當事人或者他人改動，對方當事人不予以認可的證據(jù)材料；其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料（71條）。

（四）［最佳證據(jù)規(guī)則］

所謂最佳證據(jù)規(guī)則，是指數(shù)個證據(jù)對某一特定的與案件有關(guān)的事實都有證明力，只能采用可能得到的最令人信服和最有說明力的證據(jù)予以證明的制度。在英美法系國家，最佳證據(jù)規(guī)則的適用范圍限于書證，即對書證內(nèi)容真實性的最佳證據(jù)方式是出示原件，副本、抄件、復印件都是第二手或第二手以下的材料。行政訴訟最佳證據(jù)規(guī)則的主要內(nèi)容有：

國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；原件、原物優(yōu)于復制件、復制品；法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當事人有利的證言；出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言；數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)（63條）。

以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力（64條）。

（五）［自認證據(jù)規(guī)則］

自認僅指一方當事人對對方當事人所主張的不利于己的案件事實承認其真實的意思表示，不包括對對方訴訟請求的認諾。對自認，我國學者的觀點不盡一致。分歧的焦點主要在于自認的客體是否包含對對方當事人訴訟請求的認諾。分歧產(chǎn)生的原因是長期以來，我國證據(jù)理論研究拘泥于證據(jù)立法實踐，一直未引入英美及大陸法系國家關(guān)于自認的概念和學說。理論研究和司法實踐中，對自認習慣于以“當事人承認”這個概念來表述。然而“當事人承認”這個概念的內(nèi)涵，在不同的專著中并不是一致的，有的僅指自認，有的還包括認諾。本司法解釋仍沿用了這一概念，并且賦予了其特定的涵義，即：

（1）在庭審中一方當事人或者其人在權(quán)限范圍內(nèi)對另一方當事人陳述的案件事實明確表示認可的，人民法院可以對該事實予以認定。但有相反證據(jù)足以的除外（65條）；（2）在行政賠償訴訟中，人民法院主持調(diào)解時當事人為達成調(diào)解協(xié)議而對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)（66條）；（3）在不受外力影響的情況下，一方當事人提供的證據(jù)，對方當事人明確表示認可的，可以認定該證據(jù)的證明效力；對方當事人予以否認，但不能提供充分的證據(jù)進行反駁的，可以綜合全案情況審查認定該證據(jù)的證明效力（67條）。

（六）［司法認知與推定規(guī)則］

司法認知是證據(jù)學上的一個基本問題。所謂司法認知，也稱審判上的認知，是指法院以宣告的形式直接認定某一個事實的真實性，以消除當事人無謂的爭議，確保審判順利進行的一種訴訟證明方式。英美法系和大陸法系國家關(guān)于司法認知的認識都是極為深入的。司法認知是舉證責任的例外情形，當事人在其主張可因?qū)僮匀灰?guī)律、眾所周知的事實使法官無需進一步認定時，司法認知制度的優(yōu)勢便顯示出來了。

推定作為法律概念，有多種表述方式，其一般意義為：推定是一種法律規(guī)則，根據(jù)制定法或者判例，根據(jù)已知的事實可以認定推定事實存在，除非有相反的證據(jù)這種推論。其中前一事實稱為基礎事實，后一事實稱為推定事實。需要注意的是，推定是一種證據(jù)規(guī)則，而非證據(jù)，分為事實推定和法律推定。法律推定指根據(jù)法律的規(guī)定，當某一事實條件存在時，必然推定另一事實的存在。如婚姻關(guān)系期間所生子女即是婚生子女的推定。事實推定是指法庭依據(jù)日常生活經(jīng)驗法則就某一已知事實推論出未知事實的證明規(guī)則。如聾啞人聽不見聲音等。該規(guī)則主要有以下三個條文：

下列事實法庭可以直接認定：

眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理；按照法律規(guī)定推定的事實；已經(jīng)依法證明的事實；根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。前款1、3、4、5項，當事人有相反證據(jù)足以的除外。（68條）

篇5

    一、當事人舉證

    第一條、原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當附有符合起訴條件的相應的證據(jù)材料。

    第二條、當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。

    沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

    第三條、人民法院應當向當事人說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實地完成舉證。

    當事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可申請人民法院調(diào)查收集。

    第四條、下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔舉證責任：

    （一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任；

    （二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；

    （三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；

    （四）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；

    （五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；

    （六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任；

    （七）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；

    （八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。

    有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。

    第五條、在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任。

    對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。

    對權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有權(quán)一方當事人承擔舉證責任。

    第六條、在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。

    第七條、在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。

    第八條、訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。

    對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。

    當事人委托人參加訴訟的，人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。

    當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。

    第九條、下列事實，當事人無需舉證證明：

    （一）眾所周知的事實；

    （二）自然規(guī)律及定理；

    （三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；

    （四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；

    （五）已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實；

    （六）已為有效公證文書所證明的事實。

    前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項，當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

    第十條、當事人向人民法院提供證據(jù)，應當提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復制件或者復制品。

    第十一條、當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

    當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關(guān)的證明手續(xù)。

    第十二條、當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯本。

    第十三條、對雙方當事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，人民法院可以責令當事人提供有關(guān)證據(jù)。

    第十四條、當事人應當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對方當事人人數(shù)提出副本。

    人民法院收到當事人提交的證據(jù)材料，應當出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

    二、人民法院調(diào)查收集證據(jù)

    第十五條、《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：

    （一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實；

    （二）涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。

    第十六條、除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應當依當事人的申請進行。

    第十七條、符合下列條件之一的，當事人及其訴訟人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)：

    （一）申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

    （二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

    （三）當事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

    第十八條、當事人及其訴訟人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應當提交書面申請。申請書應當載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。

    第十九條、當事人及其訴訟人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    人民法院對當事人及其訴訟人的申請不予準許的，應當向當事人或其訴訟人送達通知書。當事人及其訴訟人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出答復。

    第二十條、調(diào)查人員調(diào)查收集的書證，可以是原件，也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復制件。是副本或者復制件的，應當在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。

    第二十一條、調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應當是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的，可以提供復制品或者照片。提供復制品或者照片的，應當在調(diào)查筆錄中說明取證情況。

    第二十二條、調(diào)查人員調(diào)查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應當要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復制件。提供復制件的，調(diào)查人員應當在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。

    第二十三條、當事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。

    法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。

    第二十四條、人民法院進行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

    人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟人到場。

    第二十五條、當事人申請鑒定，應當在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。

    對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

    第二十六條、當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

    第二十七條、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

    （一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

    （二）鑒定程序嚴重違法的；

    （三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

    （四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

    對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

    第二十八條、一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。

    第二十九條、審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：

    （一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；

    （二）委托鑒定的材料；

    （三）鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段；

    （四）對鑒定過程的說明；

    （五）明確的鑒定結(jié)論；

    （六）對鑒定人鑒定資格的說明；

    （七）鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章。

    第三十條、人民法院勘驗物證或者現(xiàn)場，應當制作筆錄，記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過、結(jié)果，由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應當注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內(nèi)容。

    第三十一條、摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實相關(guān)的文件、材料，應當注明出處，并加蓋制作單位或者保管單位的印章，摘錄人和其他調(diào)查人員應當在摘錄件上簽名或者蓋章。

    摘錄文件、材料應當保持內(nèi)容相應的完整性，不得斷章取義。

    三、舉證時限與證據(jù)交換

    第三十二條、被告應當在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見。

    第三十三條、人民法院應當在送達案件受理通知書和應訴通知書的同時向當事人送達舉證通知書。舉證通知書應當載明舉證責任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。

    舉證期限可以由當事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認可。

    由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。

    第三十四條、當事人應當在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

    對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當事人同意質(zhì)證的除外。

    當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。

    第三十五條、訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。

    當事人變更訴訟請求的，人民法院應當重新指定舉證期限。

    第三十六條、當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。

    第三十七條、經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。

    人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件，應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。

    第三十八條、交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可，也可以由人民法院指定。

    人民法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的，證據(jù)交換日相應順延。

    第三十九條、證據(jù)交換應當在審判人員的主持下進行。

    在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據(jù)應當記錄在卷；對有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據(jù)交換，確定雙方當事人爭議的主要問題。

    第四十條、當事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應當通知當事人在指定的時間進行交換。

    證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。

    第四十一條、《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指以下情形：

    （一）一審程序中的新的證據(jù)包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。

    （二）二審程序中的新的證據(jù)包括：一審庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調(diào)取的證據(jù)。

    第四十二條、當事在一審程序中提供新的證據(jù)的，應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。

    當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。

    第四十三條、當事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。

    當事人經(jīng)人民法院準許延期舉證，但因客觀原因未能在準許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)。

    第四十四條、《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指原審庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

    當事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應當在申請再審時提出。

    第四十五條、一方當事人提出新的證據(jù)的，人民法院應當通知對方當事人在合理期限內(nèi)提出意見或者舉證。

    第四十六條、由于當事人的原因未能在指定期限內(nèi)舉證，致使案件在二審或者再審期間因提出新的證據(jù)被人民法院發(fā)回重審或者改判的，原審裁判不屬于錯誤裁判案件。一方當事人請求提出新的證據(jù)的另一方當事人負擔由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費用以及由此擴大的直接損失，人民法院應予支持。

    四、質(zhì)證

    第四十七條、證據(jù)應當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

    當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。

    第四十八條、涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人穩(wěn)私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。

    第四十九條、對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時，當事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：

    （一）出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準許出示復制件或者復制品的；

    （二）原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

    第五十條、質(zhì)證時，當事人應當圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁。

    第五十一條、質(zhì)證按下列順序進行：

    （一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進行質(zhì)證；

    （二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進行質(zhì)證；

篇6

經(jīng)泉州市第三醫(yī)院司法鑒定所鑒定：吳某某系偏執(zhí)型分裂癥狀態(tài)下作案，無刑事責任能力；目前仍為分裂癥現(xiàn)癥病人，無受審能力；建議嚴加監(jiān)管及專科醫(yī)院系統(tǒng)治療，以防肇事。2013年3月12日泉州市公安局鯉城分局對吳某某解除拘留措施并采取臨時保護性約束措施于泉州市第三醫(yī)院。

一、強制醫(yī)療案的審查要點

（一）程序?qū)彶橐c

1.是否需要履行告知程序。《刑事訴訟法》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（以下簡稱《刑訴規(guī)則》）及相關(guān)司法解釋等均未明確規(guī)定檢察機關(guān)受理公安機關(guān)移送的強制醫(yī)療案件后，是否要在一定期限內(nèi)告知涉案精神病人、法定人及被害人相關(guān)權(quán)利、義務。筆者審查案件后認為，作為《刑事訴訟法》規(guī)定的特別程序案件，強制醫(yī)療程序參與人員也應該享有相關(guān)程序權(quán)利。在《刑訴規(guī)則》等相關(guān)法律沒有具體規(guī)定的情況下，可以根據(jù)強制醫(yī)療案件的特點與要求，參照一般刑事案件告知文書的內(nèi)容、程序?qū)ο嚓P(guān)當事人予以告知。具體到本案，考慮到被申請人現(xiàn)狀，本案筆者僅告知了其法定人、被害單位。

2.是否需要詢問被申請人、法定人等相關(guān)當事人。強制醫(yī)療程序的被申請人，是依法不負刑事責任的“精神病人”，檢察人員通常不具備精神病理學方面的專業(yè)知識，因此是否需要會見被申請人、對其進行詢問，要視具體案情而定。本案證據(jù)體系中，有鑒定意見證實被申請人作案時系偏執(zhí)型精神分裂癥病人，沒有刑事責任能力，現(xiàn)階段仍無受審能力。且警方調(diào)取了包括親朋好友、村民、村干部等證人證言、精神病院病歷等書證，均證實被申請人曾有精神病史且仍處于發(fā)病狀態(tài)，認為被申請人在是否屬于“精神病人”的問題上沒有爭議，且其供述中對于作案動機、經(jīng)過、以后是會否繼續(xù)危害行為均有明確闡明，因此認為無需再會見被申請人。

本案筆者在審查案件中著重聽取涉案精神病人的法定人的意見，包括法定人對司法精神病鑒定意見的意見、對采取臨時保護性約束措施的意見、對是否采取強制醫(yī)療的意見。吳某某的法定人對司法精神病鑒定意見沒有異議，并表示在2013年1月18日，三明市第四醫(yī)院已診斷吳某某偏執(zhí)型精神分裂癥并進行治療，為檢察機關(guān)作出強制醫(yī)療申請奠定了事實基礎。只是在檢察人員對其詢問過程中，表示了對強制醫(yī)療地點、醫(yī)療費用的擔憂。在檢察人員對其解釋了相關(guān)法律政策及后果后，消除了其抵觸和顧忌心理。結(jié)合本案實際，筆者認為在審查強制醫(yī)療案件時，被申請人的家屬最可能提出異議的問題有三：一是被申請人到底是否屬于精神病人，是否需要強制醫(yī)療；二是被申請人是否真的實施了需要對其強制醫(yī)療的危害行為；三是強制醫(yī)療的地點、費用由誰承擔？特別是對于第三個問題，目前的《刑事訴訟法》等相關(guān)法律沒有明確規(guī)定。筆者認為，對于被申請人實施強制醫(yī)療的地點，可以以戶籍地、常住地、實施危害行為地等作為強制醫(yī)療地，具體選擇哪一個地點應由法院根據(jù)被申請人的法定人或者其他近親屬的要求來確定。至于醫(yī)療費用，由于精神病這一特殊病情決定了對病人治療的長期性，需要支付高額的治療費用，如果僅由其家屬支付，可能會由于經(jīng)濟條件的限制導致大量精神病人不能被送入醫(yī)療機構(gòu)救治或者即便送進醫(yī)療機構(gòu)卻最終達不到醫(yī)治效果。強制醫(yī)療作為國家防衛(wèi)社會的一種手段，是刑法特殊預防功能的體現(xiàn)，費用理應由其受益者國家或者社會來承擔。在現(xiàn)有條件不具備的情況下，各地也可根據(jù)實際由政府和精神病人家屬按比例分擔。

3.公安案件處理程序合法性審查。包括審查公安機關(guān)立案偵查是否合法、是否及時解除對被申請人的刑事強制措施、是否撤銷刑事立案、對被申請人采取的臨時保護性約束措施是否得當?shù)鹊取τ诠矙C關(guān)移送的強制醫(yī)療案件需要補充證據(jù)的，應當書面要求公安機關(guān)補充證據(jù)，必要時檢察機關(guān)也可以自行調(diào)查。公安機關(guān)補充證據(jù)的時間不計入人民檢察院辦案期限。而對于公安機關(guān)補充證據(jù)的期限，法律沒有明確規(guī)定。筆者以為，為保護被申請人合法權(quán)益，應當根據(jù)所需補充證據(jù)的取證難度監(jiān)督公安機關(guān)盡可能在最短時限內(nèi)補充完畢。

（二）實體審查要點

《刑事訴訟法》第284條規(guī)定：“實施暴力行為，危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全，經(jīng)法定程序鑒定依法不負刑事責任的精神病人，有繼續(xù)危害社會可能的，可以予以強制醫(yī)療。”依法律規(guī)定，強制醫(yī)療案件被申請人必須同時符合三個條件：（1）是否實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為；（2）是否依法定程序鑒定為不負刑事責任；（3）是否有繼續(xù)危害社會的可能。在實踐中，審查強制醫(yī)療案件的實體，往往圍繞上述三點進行。

1.對于是否實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為的判斷，主要是進行行為事實方面證據(jù)的審查。要契合強制醫(yī)療特別程序案件的特點，強制醫(yī)療案件的對象沒有刑事責任能力，其供述一般不能直接作為證據(jù)使用，因此審點是在不采納涉案精神病人供述的情況下，證據(jù)是否仍然確實、充分，基本事實是否清楚。這既要求偵查機關(guān)在客觀證據(jù)收集上更加全面細致，也要求檢察人員在審查中把握好審查的重點。結(jié)合本案，在不采納吳某某供述的情況下，審點是證人證言、辨認筆錄、現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、現(xiàn)場監(jiān)控錄像光盤及訊問吳某某同步錄音錄像光盤各一張等。

筆者以為，對于實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為，應該以達到犯罪程度為前提。否則“經(jīng)法定程序鑒定不負刑事責任”便成了一句空話，毫無意義。并且，危害社會的范圍和程度需要明確界定。危害性包含對公民的人身安全和社會公共安全是毋庸置疑的，但是，是否包括對被申請人本人的自殺或自殘仍無定論。2013年5月1日起開始施行的《精神衛(wèi)生法》第30條規(guī)定：“診斷結(jié)論、病情評估表明，就診者為嚴重精神障礙患者并有下列情形之一的，應當對其實施住院治療：（一）已經(jīng)發(fā)生傷害自身的行為，或者有傷害自身的危險的；（二）已經(jīng)發(fā)生危害他人安全的行為，或者有危害他人安全的危險的。”從廣義上來說，被申請人也是社會的一份子，刑事訴訟法的宗旨之一就是保護人權(quán)，其中當然包括被申請人的合法權(quán)益。經(jīng)鑒定不負刑事責任的精神病人，對于其行為無意識，因此不構(gòu)成對自身權(quán)益的處置，此時其自傷行為就是對公民和社會安全的危害。故認為應當把精神病人自傷、自殘與自殺也列為強制醫(yī)療的啟動條件。

2.對于是否依法定程序鑒定為不負刑事責任的認定，主要是針對鑒定意見、相關(guān)證言、書證的審查。審查鑒定意見，主要是審查鑒定機關(guān)的資質(zhì)、鑒定人員的資格以及鑒定意見的提起理由、依據(jù)和鑒定過程，各方對鑒定意見的態(tài)度。同時，應當詢問主治醫(yī)生了解治療情況，向法定人了解病人的發(fā)病原因、誘發(fā)因素、生活環(huán)境、治療過程。審查證人證言、相關(guān)書證，則主要考慮證人與本案的利害關(guān)系、偵查機關(guān)提取證據(jù)的合法性。審查鑒定意見時，對于鑒定意見，還要注意審查是否出具現(xiàn)階段被申請人是否具有訴訟行為能力的意見。

3.對于是否繼續(xù)危害社會可能性的審查，主要是審查鑒定意見、關(guān)于被申請人平時病癥的證人證言、被申請人的筆錄等等。這是強制醫(yī)療案件審查和審理工作中最重要、最關(guān)鍵的部分。現(xiàn)行法律對被申請人“危害可能”的證明標準沒有作出明確規(guī)定，需要司法實踐人員結(jié)合個案予以分析論證。

本案中，為查明吳某某是否有繼續(xù)危害社會的可能性，筆者通過吳某某因異常表現(xiàn)首次就醫(yī)情況、服用藥物情況、病情發(fā)展趨勢、查閱病史資料、哪種類型精神分裂癥、發(fā)病是外界刺激產(chǎn)生還是自發(fā)主動型的等等，綜合分析判斷。通過全面研讀鑒定材料、證人證言、書證等證據(jù)材料，筆者認為吳某某有繼續(xù)危害社會的可能性。理由是：首先，鑒定意見比較全面的反映了吳某某的發(fā)病過程、治療情況、病情發(fā)展情況、案發(fā)前表現(xiàn)等，表明吳某某仍處于發(fā)病期；其次，證人證言，包括同監(jiān)室室友、同村村民、家屬的證言均證實被申請人患有精神病，經(jīng)常幻想移動公司要害他，要先下手為強；第三，雖然被申請人的供述一般不得作為其實施危害行為的證據(jù)，但是筆者以為其供述中表現(xiàn)出來的繼續(xù)實施危害行為的意愿，卻可以作為其潛在危害性的判斷。并且由于被申請人的法定人長期在外打工，家庭經(jīng)濟困難，妻子亦有精神疾病，不適宜由家人自行看管治療。綜上，根據(jù)吳某某的發(fā)病過程、作案動機、治療現(xiàn)狀、家庭監(jiān)護情況表明其存在繼續(xù)危害社會的可能，有必要對其進行強制醫(yī)療。

2013年3月19日，鯉城區(qū)人民檢察院經(jīng)審查后，以泉鯉檢強醫(yī)申[2013]1號強制醫(yī)療申請書對被申請人吳某某提出強制醫(yī)療申請。

二、庭審中的難題與對策

強制醫(yī)療程序案件的審理需要解決是否開庭審理、是否公開審理、被申請人是否到庭、審理程序、庭審調(diào)點、法庭辯論焦點、被害人是否出庭等問題。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《刑訴解釋》）第529條第1款規(guī)定：“審理強制醫(yī)療案件，應當組成合議庭，開庭審理。但是，被申請人、被告人的法定人請求不開庭審理，并經(jīng)人民法院審查同意的除外。”即審理強制醫(yī)療案件以開庭審理為原則，以不開庭為例外。對是否公開審理的問題，應綜合考量涉案精神病人及被害人的權(quán)益保護。本案是一起放火案件，按照法律規(guī)定應當公開審理。庭審調(diào)查的重點也是圍繞實體審查的三個要點，即危險行為的事實、證據(jù)舉證質(zhì)證；精神狀況鑒定意見的質(zhì)證辯論；繼續(xù)危害社會可能性的調(diào)查辯論。被申請人、被害人是否到庭，都可以視案情是否清楚、證據(jù)是否確實充分、當事人是否強烈要求而定。

這里，筆者想著重探討的是法庭組成合議庭的人選以及相關(guān)程序規(guī)定的合理性。

（一）關(guān)于合議庭人員的組成問題

強制醫(yī)療程序的案件，正常情況下，都是由公安移送到檢察院，檢察院再向法院提出申請的流程，但如果是到法院審判階段，法院才依職權(quán)主動啟動強制醫(yī)療程序，是另行組成合議庭還是在刑事案件庭審結(jié)后，由同一審判組織繼續(xù)審理強制醫(yī)療案件？筆者以為，原則上應當由原來的合議庭人員繼續(xù)審理強制醫(yī)療案件。這樣做，有利于避免重復調(diào)查，節(jié)省司法資源。另一個問題是，可否吸收人民陪審員參加強制醫(yī)療案件的審理？筆者以為，強制醫(yī)療程序重點審查的是被申請人的人身危險性和有無強制醫(yī)療的必要性，在這個問題上，相關(guān)精神病醫(yī)學專家比職業(yè)法官更有專業(yè)優(yōu)勢，因此在必要情況下，聘請相關(guān)專業(yè)醫(yī)學專家作為人民陪審員參加強制醫(yī)療案件的審理，更有利于對案件的準確判斷和對要否實行強制醫(yī)療決定的準確作出。

（二）相關(guān)程序銜接的合理性探討

根據(jù)《刑訴規(guī)則》第548條的規(guī)定，在審查中，犯罪嫌疑人經(jīng)鑒定系依法不負刑事責任的精神病人的，人民檢察院應當作出不決定。認為符合《刑事訴訟法》第284條規(guī)定條件的，應當向人民法院提出強制醫(yī)療的申請。若檢察機關(guān)對犯罪嫌疑人作出不決定，即對該案的程序與實體均作出了實質(zhì)性認定，刑事訴訟程序已然終結(jié)。若法院對檢察機關(guān)的強制醫(yī)療申請予以受理，但在審理過程中認為被申請人應負刑事責任，將依照《刑訴解釋》第531條第3項之規(guī)定退回檢察機關(guān)，然而檢察機關(guān)已經(jīng)作出不決定終結(jié)了訴訟程序，只能在對法院駁回不予認同的情況轉(zhuǎn)入監(jiān)督程序，發(fā)出糾正意見，但仍無法恢復到普通刑訴程序，此時存在強制醫(yī)療特別程序與刑事訴訟普通程序無法銜接的問題。筆者建議，遇到類似情況，應當由檢察機關(guān)先行中止審查刑事案件，先向法院提出強制醫(yī)療申請，如果獲得法院支持，那么再以法院的決定書以依據(jù)對被申請人作出不決定。

三、本案處理結(jié)果

篇7

食品藥品行政處罰程序規(guī)定第一章　總　則

第一條　為規(guī)范食品藥品監(jiān)督管理部門行使行政處罰權(quán)，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱行政處罰法)、《中華人民共和國行政強制法》(以下簡稱行政強制法)、《中華人民共和國食品安全法》、《中華人民共和國藥品管理法》等有關(guān)法律法規(guī)，制定本規(guī)定。

第二條　食品藥品監(jiān)督管理部門對違反食品、保健食品、藥品、化妝品、醫(yī)療器械管理法律、法規(guī)、規(guī)章的單位或者個人實施行政處罰，應當遵照本規(guī)定。

第三條　食品藥品監(jiān)督管理部門實施行政處罰，遵循公開、公平、公正的原則，做到事實清楚、證據(jù)確鑿、程序合法、法律法規(guī)規(guī)章適用準確適當、執(zhí)法文書使用規(guī)范。

第四條　公民、法人或者其他組織對食品藥品監(jiān)督管理部門給予的行政處罰，享有陳述、申辯權(quán);對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟。

第五條　食品藥品監(jiān)督管理部門建立行政處罰監(jiān)督制度。

上級食品藥品監(jiān)督管理部門對下級食品藥品監(jiān)督管理部門實施的行政處罰進行監(jiān)督。上級食品藥品監(jiān)督管理部門對下級食品藥品監(jiān)督管理部門作出的違法或者不適當?shù)男姓幜P決定，責令其限期改正;逾期不改正的，依法予以變更或者撤銷。

第二章　管　轄

第六條　行政處罰由違法行為發(fā)生地的食品藥品監(jiān)督管理部門管轄。

第七條　縣(區(qū))、市(地、州)食品藥品監(jiān)督管理部門依職權(quán)管轄本行政區(qū)域內(nèi)的食品藥品行政處罰案件。

省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門依職權(quán)管轄本行政區(qū)域內(nèi)重大、復雜的食品藥品行政處罰案件。

國家食品藥品監(jiān)督管理總局依職權(quán)管轄應當由自己實施行政處罰的案件及全國范圍內(nèi)發(fā)生的重大、復雜的食品藥品行政處罰案件。

省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門可以依據(jù)法律法規(guī)和規(guī)章，結(jié)合本地區(qū)實際，規(guī)定本行政區(qū)域內(nèi)級別管轄的具體分工。

第八條　縣級以上食品藥品監(jiān)督管理部門可以在法定權(quán)限內(nèi)委托符合行政處罰法第十九條規(guī)定條件的組織實施行政處罰。

受委托的組織應當在委托范圍內(nèi)，以委托部門的名義作出具體行政行為。委托部門應當對受委托組織的行政處罰行為及其相關(guān)的行政執(zhí)法行為進行指導和監(jiān)督，并對該行為的后果承擔法律責任。

第九條　縣級食品藥品監(jiān)督管理部門在鄉(xiāng)鎮(zhèn)或者區(qū)域設置的食品藥品監(jiān)督管理派出機構(gòu)，依照法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，行使行政處罰權(quán)。

第十條　對當事人的同一違法行為，兩個以上食品藥品監(jiān)督管理部門均有管轄權(quán)的，由先行立案的食品藥品監(jiān)督管理部門管轄。對管轄權(quán)有爭議的，應當協(xié)商解決;協(xié)商不成的，報請共同的上一級食品藥品監(jiān)督管理部門指定管轄。

第十一條　上級食品藥品監(jiān)督管理部門認為必要時可以直接查處下級食品藥品監(jiān)督管理部門管轄的案件，也可以將自己管轄的案件移交下級食品藥品監(jiān)督管理部門查處。

下級食品藥品監(jiān)督管理部門對本部門管轄的案件由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，可以報請上級食品藥品監(jiān)督管理部門管轄或者指定管轄。

第十二條　上級食品藥品監(jiān)督管理部門接到管轄爭議或者報請指定管轄請示后，應當在10個工作日內(nèi)作出指定管轄的決定，并書面通知下級部門。

第十三條　食品藥品監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)案件不屬于本部門管轄的，應當及時移送有管轄權(quán)的食品藥品監(jiān)督管理部門或者相關(guān)行政管理部門處理。

受移送的食品藥品監(jiān)督管理部門應當將案件查處結(jié)果及時函告移送案件的食品藥品監(jiān)督管理部門;認為移送不當?shù)模瑧攬笳埞餐纳弦患壥称匪幤繁O(jiān)督管理部門指定管轄，不得再次移送。

第十四條　食品藥品監(jiān)督管理部門在查處案件時，發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的，應當按照《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》的要求，及時移送同級公安機關(guān)。

公安機關(guān)決定立案的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當自接到公安機關(guān)立案通知書之日起3日內(nèi)將涉案物品以及與案件有關(guān)的其他材料移交公安機關(guān)，并辦結(jié)交接手續(xù);對涉案的查封扣押物品，還應當填寫查封扣押物品移交通知書，并書面告知當事人。

第十五條　食品藥品監(jiān)督管理部門辦理行政處罰案件需要其他地區(qū)食品藥品監(jiān)督管理部門協(xié)助調(diào)查、取證的，應當出具協(xié)助調(diào)查函。協(xié)助部門一般應當在接到協(xié)助調(diào)查函之日起15個工作日內(nèi)完成相關(guān)工作;需要延期完成的，應當及時告知提出協(xié)查請求的部門。

第十六條　依法應當?shù)蹁N食品藥品行政許可證或者撤銷批準證明文件的，由原發(fā)證或者批準的食品藥品監(jiān)督管理部門決定。

食品藥品監(jiān)督管理部門查處違法案件，對依法應當?shù)蹁N許可證或者撤銷批準證明文件的，在其權(quán)限內(nèi)依法實施行政處罰的同時，應當將取得的證據(jù)及相關(guān)材料報送原發(fā)證、批準的食品藥品監(jiān)督管理部門，由原發(fā)證、批準的部門依法作出是否吊銷許可證或者撤銷批準證明文件的行政處罰決定。需由國家食品藥品監(jiān)督管理總局撤銷批準證明文件的，由省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門報國家食品藥品監(jiān)督管理總局決定。

原發(fā)證、批準的部門依法作出吊銷許可證和撤銷批準證明文件的行政處罰決定，依照本規(guī)定進行。

第三章　立　案

第十七條　食品藥品監(jiān)督管理部門應當對下列事項及時調(diào)查處理：

(一)在監(jiān)督檢查及抽驗中發(fā)現(xiàn)案件線索的;

(二)公民、法人或者其他組織投訴、舉報的;

(三)上級機關(guān)交辦或者下級機關(guān)報請查處的;

(四)有關(guān)部門移送或者經(jīng)由其他方式、途徑披露的。

符合立案條件的，應當在7個工作日內(nèi)立案。

第十八條　立案應當符合下列條件：

(一)有明確的違法嫌疑人;

(二)有違法事實;

(三)屬于食品藥品監(jiān)督管理行政處罰的范圍;

(四)屬于本部門管轄。

符合立案條件的，應當報分管負責人批準立案，并確定2名以上執(zhí)法人員為案件承辦人。

第十九條　辦案人員有下列情形之一的，應當自行回避;當事人也有權(quán)申請其回避：

(一)是本案的當事人或者當事人的近親屬;

(二)與本案有直接利害關(guān)系;

(三)與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。

辦案人員的回避由食品藥品監(jiān)督管理部門分管負責人決定，負責人的回避由部門其他負責人集體研究決定。

回避決定作出前，被申請回避人員不得擅自停止對案件的調(diào)查處理。

第四章　調(diào)查取證

第二十條　食品藥品監(jiān)督管理部門進行案件調(diào)查時，執(zhí)法人員不得少于2人，并應當出示執(zhí)法證件。

首次向案件當事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應當告知其有申請辦案人員回避的權(quán)利。

被調(diào)查人或者有關(guān)人員應當如實回答詢問并協(xié)助、配合調(diào)查，及時提供依法應當保存的票據(jù)、憑證、記錄等相關(guān)材料，不得阻撓、干擾案件的調(diào)查。

辦案過程中涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的，執(zhí)法人員應當保守秘密。

第二十一條　執(zhí)法人員進行現(xiàn)場調(diào)查時，應當制作筆錄。筆錄應當注明執(zhí)法人員身份、證件名稱、證件編號及調(diào)查目的。執(zhí)法人員應當在筆錄上簽字。

筆錄經(jīng)核對無誤后，被調(diào)查人應當在筆錄上逐頁簽字或者按指紋，并在筆錄上注明對筆錄真實性的意見。筆錄修改處，應當由被調(diào)查人簽字或者按指紋。

第二十二條　辦案人員應當依法收集與案件有關(guān)的證據(jù)。證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、檢驗報告、鑒定意見、調(diào)查筆錄、電子數(shù)據(jù)、現(xiàn)場檢查筆錄等。

立案前調(diào)查或者檢查過程中依法取得的證據(jù)，可以作為認定事實的依據(jù)。

第二十三條　調(diào)取的證據(jù)應當是原件、原物。調(diào)取原件、原物確有困難的，可以由提交證據(jù)的單位或者個人在復制品上簽字或者加蓋公章，并注明此件由提供，經(jīng)核對與原件(物)相同的字樣或者文字說明。

第二十四條　在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應當說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

境外證據(jù)所包含的語言、文字應當提供經(jīng)具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯文。

在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的證據(jù)，應當按照有關(guān)規(guī)定辦理證明手續(xù)。

第二十五條　在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)分管負責人批準，可以先行登記保存，并向當事人出具先行登記保存物品通知書。先行登記保存期間，當事人或者有關(guān)人員不得損毀、銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

第二十六條　食品藥品監(jiān)督管理部門對先行登記保存的證據(jù)，應當在7日內(nèi)作出以下處理決定：

(一)需要采取證據(jù)保全措施的，采取記錄、復制、拍照、錄像等證據(jù)保全措施后予以返還;

(二)需要檢驗、檢測、檢疫、鑒定的，送交檢驗、檢測、檢疫、鑒定;

(三)依法應當予以沒收的，作出行政處罰決定，沒收違法物品;

(四)需要查封、扣押的，依法采取查封、扣押措施;

(五)違法事實不成立，或者違法事實成立但依法不應當予以查封、扣押或者沒收的，解除先行登記保存措施。

逾期未作出處理決定的，應當解除先行登記保存。

第二十七條　食品藥品監(jiān)督管理部門在案件調(diào)查時，經(jīng)分管負責人批準可以依法采取查封、扣押等行政強制措施，執(zhí)法人員應當向當事人出具查封、扣押決定書。

情況緊急，需要當場采取查封、扣押措施的，執(zhí)法人員應當在查封扣押后24小時內(nèi)向分管負責人報告，并補辦批準手續(xù)。分管負責人認為不應當采取行政強制措施的，應當立即解除。

第二十八條　食品藥品監(jiān)督管理部門實施先行登記保存或者查封、扣押時，應當通知當事人到場，并在現(xiàn)場檢查筆錄中對采取的相關(guān)措施情況予以記載。

對查封、扣押的場所、設施或者財物，應當使用蓋有本部門公章的封條就地或者異地封存，當事人不得擅自啟封。

對先行登記保存或者查封、扣押的物品應當開列物品清單，由執(zhí)法人員、當事人或者有關(guān)人員簽字或者加蓋公章。

第二十九條　查封、扣押的場所、設施或者財物應當妥善保管，不得使用、損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。

對容易腐爛、變質(zhì)的物品，法律法規(guī)規(guī)定可以直接先行處理的，或者當事人同意先行處理的，經(jīng)食品藥品監(jiān)督管理部門分管負責人批準，在采取相關(guān)措施留存證據(jù)后可以先行處理。

第三十條　查封、扣押的期限不得超過30日;情況復雜的，經(jīng)食品藥品監(jiān)督管理部門分管負責人批準，可以延長，但延長的期限不得超過30日。

作出延長查封、扣押期限決定后應當及時填寫查封扣押延期通知書，書面告知當事人，并說明理由。

對物品需要進行檢驗、檢測、檢疫或者鑒定的，應當填寫檢驗(檢測、檢疫、鑒定)告知書。查封、扣押的期間不包括檢驗、檢測、檢疫或者鑒定的期間。

符合行政強制法第二十八條規(guī)定的，應當解除查封、扣押。

第三十一條　執(zhí)法人員在調(diào)查取證過程中，要求當事人在筆錄或者其他材料上簽名、蓋章或者以其他方式確認，當事人拒絕到場，拒絕簽名、蓋章或者以其他方式確認，或者無法找到當事人的，應當由兩名執(zhí)法人員在筆錄或者其他材料上注明原因，并邀請有關(guān)人員作為見證人簽字或者蓋章，也可以采取錄音、錄像等方式記錄。

第三十二條　執(zhí)法人員調(diào)查違法事實，需要抽取樣品檢驗的，應當按照有關(guān)規(guī)定抽取樣品。檢驗機構(gòu)應當在規(guī)定時限內(nèi)及時進行檢驗。

第三十三條　案件調(diào)查終結(jié)后，案件承辦人應當撰寫調(diào)查終結(jié)報告，簡易程序除外。調(diào)查終結(jié)報告內(nèi)容包括：當事人基本情況、案由、違法事實及證據(jù)、調(diào)查經(jīng)過等;擬給予行政處罰的，還應當包括所適用的依據(jù)及處罰建議。

第三十四條　食品藥品監(jiān)督管理部門進行案件調(diào)查時，對已有證據(jù)證明有違法行為的，應當出具責令改正通知書，責令當事人改正或者限期改正違法行為。

第五章　處罰決定

第一節(jié)　一般程序

第三十五條　承辦人提交案件調(diào)查終結(jié)報告后，食品藥品監(jiān)督管理部門應當組織3名以上有關(guān)人員對違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度、辦案程序、處罰意見等進行合議。

合議應當根據(jù)認定的事實，提出予以處罰、補充證據(jù)、重新調(diào)查、撤銷案件或者其他處理意見。

第三十六條　食品藥品監(jiān)督管理部門在作出處罰決定前應當填寫行政處罰事先告知書，告知當事人違法事實、處罰的理由和依據(jù)，以及當事人依法享有的陳述、申辯權(quán)。

食品藥品監(jiān)督管理部門應當充分聽取當事人的陳述和申辯。當事人提出的事實、理由或者證據(jù)經(jīng)復核成立的，應當采納。

食品藥品監(jiān)督管理部門不得因當事人申辯而加重處罰。

第三十七條　食品藥品監(jiān)督管理部門在作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證、撤銷批準證明文件、較大數(shù)額罰款、沒收較大數(shù)額財物等行政處罰決定前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。當事人要求聽證的，應當按照法定程序組織聽證。

較大數(shù)額罰款的標準，按照地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章等有關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定執(zhí)行。

第三十八條　擬作出的行政處罰決定應當報食品藥品監(jiān)督管理部門負責人審查。食品藥品監(jiān)督管理部門負責人根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：

(一)確有應受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定;

(二)違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;

(三)違法事實不能成立的，不得給予行政處罰;

(四)違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送公安機關(guān)。

第三十九條　對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，應當由食品藥品監(jiān)督管理部門負責人集體討論決定。集體討論決定的過程應當有書面記錄。

重大、復雜案件標準由各省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門根據(jù)實際確定。

第四十條　食品藥品監(jiān)督管理部門作出行政處罰決定，應當制作行政處罰決定書。

行政處罰決定書應當載明下列事項：

(一)當事人的姓名或者名稱、地址;

(二)違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù);

(三)行政處罰的種類和依據(jù);

(四)行政處罰的履行方式和期限;

(五)不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(六)作出行政處罰決定的食品藥品監(jiān)督管理部門名稱和作出決定的日期。

行政處罰決定中涉及沒收食品藥品或者其他有關(guān)物品的，還應當附?jīng)]收物品憑證。

行政處罰決定書應當蓋有作出行政處罰決定的食品藥品監(jiān)督管理部門的公章。

第四十一條　除依法應當予以銷毀的物品外，食品藥品監(jiān)督管理部門對依法沒收的非法財物，經(jīng)分管負責人批準，依照行政處罰法第五十三條規(guī)定予以處理。處理的物品應當核實品種、數(shù)量，并填寫清單。

第二節(jié)　簡易程序

第四十二條　違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。

第四十三條　執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執(zhí)法證件，填寫預定格式、編有號碼并加蓋食品藥品監(jiān)督管理部門公章的當場行政處罰決定書。

當場行政處罰決定書應當當場交付當事人，當事人簽字或者蓋章簽收。

第四十四條　執(zhí)法人員當場作出的行政處罰決定，應當在7個工作日以內(nèi)報所屬部門備案。

第六章　送　達

第四十五條　行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人;當事人不在場的，應當在7日內(nèi)依照本章規(guī)定，將行政處罰決定書送達當事人。

行政處罰決定書由承辦人直接送交當事人簽收。受送達人是公民的，本人不在時，交其同住成年家屬簽收;受送達人是法人的，應當由其法定代表人簽收;受送達人是其他組織的，由其主要負責人簽收。受送達人有人的，可以送交其人簽收。

受送達人應當在送達回執(zhí)上注明收到日期并簽字或者蓋章。簽收日期即為送達日期。

第四十六條　受送達人或者其同住成年家屬拒收行政處罰決定書的，送達人可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位人員到場并說明情況，在送達回執(zhí)上注明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽字或者蓋章，將行政處罰決定書留在受送達人的住所，即視為送達。

第四十七條　直接送達有困難的，可以委托就近的食品藥品監(jiān)督管理部門代為送達或者郵寄送達。郵寄送達的，回執(zhí)注明的收件日期即為送達日期。

國家食品藥品監(jiān)督管理總局作出的撤銷食品藥品批準證明文件的行政處罰，交由當事人所在地的省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門送達。

第四十八條　受送達人下落不明，或者依據(jù)本章規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達。自發(fā)出公告之日起60日即視為送達。

公告送達，可以在受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙、電視等刊登公告。

公告送達，應當在案卷中載明公告送達的原因和經(jīng)過。

第七章　執(zhí)行與結(jié)案

第四十九條　行政處罰決定書送達后，當事人應當在處罰決定的期限內(nèi)予以履行。

當事人確有經(jīng)濟困難，可以提出延期或者分期繳納罰款的申請，并提交書面材料。經(jīng)案件承辦人員審核，確定延期或者分期繳納罰款的期限和金額，報分管負責人批準后執(zhí)行。

第五十條　當事人對行政處罰決定不服，申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，但行政復議或者行政訴訟期間決定或者裁定停止執(zhí)行的除外。

第五十一條　作出罰款和沒收違法所得決定的食品藥品監(jiān)督管理部門應當與收繳罰沒款的機構(gòu)分離。除按規(guī)定當場收繳的罰款外，執(zhí)法人員不得自行收繳罰沒款。

第五十二條　依據(jù)本規(guī)定當場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：

(一)依法給予20元以下罰款的;

(二)不當場收繳事后難以執(zhí)行的。

第五十三條　在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，食品藥品監(jiān)督管理部門及其執(zhí)法人員依照本規(guī)定作出處罰決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難的，經(jīng)當事人提出，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。

第五十四條　食品藥品監(jiān)督管理部門及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，應當向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)。

執(zhí)法人員當場收繳的罰款，應當自收繳罰款之日起2日內(nèi)交至食品藥品監(jiān)督管理部門;食品藥品監(jiān)督管理部門應當在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。

第五十五條　當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不履行行政處罰決定的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當向人民法院申請強制執(zhí)行。

食品藥品監(jiān)督管理部門申請人民法院強制執(zhí)行前應當填寫履行行政處罰決定催告書，書面催告當事人履行義務，并告知履行義務的期限和方式、依法享有的陳述和申辯權(quán)，涉及加處罰款的，應當有明確的金額和給付方式。

加處罰款的總數(shù)額不得超過原罰款數(shù)額。

當事人進行陳述、申辯的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當對當事人提出的事實、理由和證據(jù)進行記錄、復核，并制作陳述申辯筆錄、陳述申辯復核意見書。當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當采納。

履行行政處罰決定催告書送達10個工作日后，當事人仍未履行處罰決定的，食品藥品監(jiān)督管理部門可以申請人民法院強制執(zhí)行，并填寫行政處罰強制執(zhí)行申請書。

第五十六條　行政處罰決定履行或者執(zhí)行后，辦案人應當填寫行政處罰結(jié)案報告，將有關(guān)案件材料進行整理裝訂，歸檔保存。

第八章　附　則

第五十七條　本規(guī)定中的期限以時、日計算，開始的時和日不計算在內(nèi)。期限屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為屆滿的日期。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第五十八條　本規(guī)定中的以上、以下、以內(nèi)，均包括本數(shù)。

第五十九條　各省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門可以根據(jù)本行政區(qū)域?qū)嶋H制定本規(guī)定的實施細則。

第六十條　國家食品藥品監(jiān)督管理總局負責制定行政處罰所適用的文書格式范本。各省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理部門可以參照文書格式范本，制定本行政區(qū)域行政處罰所適用的文書格式并自行印制。

第六十一條　本規(guī)定自20xx年6月1日起施行。20xx年4月28日公布的《藥品監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》(原國家食品藥品監(jiān)督管理局令第1號)同時廢止。

篇8

當前我國奉行的“重新審理基礎上的證據(jù)確實充分”標準，割裂了行政程序與司法程序內(nèi)在聯(lián)系，不符合司法公正與效率的要求，結(jié)合國情以及國際經(jīng)驗，應采取“以直接審理基礎上的合理證據(jù)標準為主，以重新審理基礎上的證據(jù)確實充分標準或高度蓋然性標準為輔的證據(jù)審查標準”。

前 言

行政訴訟是法院依據(jù)憲法和法律規(guī)定，對行政機關(guān)的具體行政行為的合法性，以及行政機關(guān)與相對人之間行政法律關(guān)系的狀態(tài)進行的審查。主要包括：事實審，對被訴具體行政行為所認定的事實以及該事實認定行為是否符合法律要求進行審查，對案件事實進行認定； 法律審，對被訴具體行政行為在適用法律上是否符合法律要求進行審查，對行政機關(guān)與相對人之間法律關(guān)系的效力狀態(tài)依據(jù)法律進行確認。鑒于認定事實是適用法律繼而作出相應裁判的前提和基礎，事實審構(gòu)成行政訴訟制度的核心。

行政訴訟證據(jù)審查標準，又稱行政訴訟事實審查標準，是指法院在行政訴訟事實審中，據(jù)以判斷被訴具體行政行為在證據(jù)和認定事實方面是否符合法律要求，認定案件事實并作出相應裁判的尺度。從行政訴訟中當事人負舉證責任的角度來講，行政訴訟證據(jù)審查標準實際上就是行政訴訟當事人在司法程序中應當通過舉證活動證明其主張的事實成立所應達到的證明標準。

關(guān)于我國行政訴訟證據(jù)審查標準，理論界缺乏認真細致的研究，在籠統(tǒng)地批判《中華人民共和國行政訴訟法》所確立的“確實充分”標準的同時，大多借鑒國外刑事、民事訴訟的證明標準，主張在刑事訴訟的“排除合理懷疑”標準和民事訴訟“蓋然性占優(yōu)勢”標準之間確立行政訴訟證據(jù)審查標準。 理論認識的分歧、理論認識與法律規(guī)定的不一致嚴重影響了司法實踐的統(tǒng)一，現(xiàn)實中存在各級、各地、各家法院在行政訴訟證據(jù)審查標準上各自為政的混亂現(xiàn)象，甚至是同一家法院的審判人員，由于個人認識、審判經(jīng)驗的區(qū)別，在證據(jù)標準的認識上也有所不同。最高人民法院在起草《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》的過程中，曾將行政訴訟證據(jù)審查標準作為一項重要內(nèi)容加以規(guī)定，但因條件不成熟而最終未加以規(guī)定。在民事訴訟已確立“高度蓋然性”證據(jù)審查標準的情況下，作為行政訴訟證據(jù)制度核心內(nèi)容的行政訴訟證據(jù)審查標準卻暫付闕如，給法制統(tǒng)一和依法行政帶來的負面影響是相當大的。

現(xiàn)實迫切需要加強對行政訴訟證據(jù)審查標準的研究，統(tǒng)一認識，以更好地規(guī)范司法實踐活動，并為下一步立法工作作好理論準備。著眼于此，筆者從行政訴訟的二元價值屬性、行政程序與司法程序的聯(lián)結(jié)點入手，對現(xiàn)行證據(jù)審查標準進行條分縷析，結(jié)合國外制度以及個人的一點司法實踐，提出不成熟的觀點以就教于大方之家，希望起到拋磚引玉之效，引發(fā)更多的思考。

一、對現(xiàn)行行政訴訟證據(jù)審查標準的反思

現(xiàn)行行政訴訟證據(jù)審查標準，既是一個文本的范疇，也是一個實踐的范疇，必須結(jié)合法律規(guī)定和司法實踐加以考察和認識。

（一）現(xiàn)行的行政訴訟證據(jù)審查標準

1、法律的規(guī)定

《中華人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱《行訴法》）第五十四條第（一）項規(guī)定具體行政行為證據(jù)確鑿適用法律法規(guī)正確的判決維持；同條第（二）項規(guī)定主要證據(jù)不足的，可判決撤銷、部分撤銷或重新作出具體行政行為。

上述規(guī)定可以從以下兩個方面來理解：

第一，如果被訴具體行政行為的證據(jù)和事實達到了確鑿的地步，則在事實審上符合了行政訴訟法的要求。

第二，如果被訴具體行政行為存在主要證據(jù)不足的，則應認為未達到事實審的要求。

確鑿即非常確實充分，是正面原則性規(guī)定，主要證據(jù)不足則是對證據(jù)在質(zhì)和量上未達到確鑿程度的反面表述，而不能望文生義簡單地理解為“主要證據(jù)”的“不足”，故《行訴法》的上述規(guī)定是周延的，從正反兩個方面直接為行政訴訟事實審確立了審查方向和尺度。考慮到傳統(tǒng)訴訟法理論從客觀真實的證明要求出發(fā)，以“確實充分”標準統(tǒng)領(lǐng)刑事、民事、行政三大訴訟的情況，因此，《行訴法》明確了我國行政訴訟的證據(jù)審查標準為證據(jù)確實充分標準。

2、司法實踐中的做法

要了解我國行政訴訟證據(jù)審查標準，還必須考察實務中行政訴訟是如何操作的。司法文書是司法活動的再現(xiàn)，目前的行政訴訟裁判文書無一例外在獨立認定事實，格式上首先概括說明被訴具體行政行為的主要內(nèi)容及其事實與根據(jù)，然后再以“經(jīng)審理查明…”的方式寫明法院通過庭審舉證質(zhì)證認定的證據(jù)和事實，并認為法院獨立認定的證據(jù)和事實，是判決書的關(guān)鍵部分。 司法實踐中法院也是這么操作的，先通過庭審獨立認定證據(jù)和事實，然后再以自己認定的證據(jù)與事實行政機關(guān)認定的證據(jù)、事實相比較，以確定后者是否符合“證據(jù)確實充分”。在上訴審中，二審法院再對一審裁判認定的事實進行再審查，如《行訴法》第六十一條第（三）項規(guī)定原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判，發(fā)回重審，或加以改判。

綜上所述，我國行政訴訟的事實審實際上就是法院在獨立認定證據(jù)和事實的基礎上，對被訴具體行政行為所認定的證據(jù)和事實是否確實充分的審查，我國行政訴訟的證據(jù)審查標準為“重新審理基礎上的證據(jù)確實充分”標準。

（二）現(xiàn)行行政訴訟證據(jù)審查標準產(chǎn)生的背景

現(xiàn)行行政訴訟證據(jù)審查標準并非是無根之木、無源之水，其產(chǎn)生具有深厚的歷史背景和相對合理的現(xiàn)實需求。

1、法律及司法解釋的一貫要求

《行訴法》第四條明確規(guī)定人民法院審理行政案件，以事實為根據(jù)，以法律為準繩。此處的事實是一種客觀事實，從客觀真實的證明要求出發(fā)，法院在認定事實上負有一定的證明責任，要在查明客觀事實的基礎上做出判決，據(jù)以作出判決的事實必須達到確實充分的程度。最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）第五十三條規(guī)定人民法院裁判行政案件，應當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)，證明要求由客觀真實改為法律真實，但仍要求法院認定事實。

2、刑事、民事訴訟制度的影響

我國行政訴訟脫胎于民事訴訟，在訴訟程序、審理方式、證據(jù)制度以及裁判文書制作上均受到民事訴訟的影響，在行政訴訟案件審理中可以直接參照民事訴訟的相關(guān)規(guī)定。在法官來源上，行政審判人員專業(yè)化程度低，大多從刑事、民事審判隊伍中轉(zhuǎn)調(diào)而來。現(xiàn)實情況決定了行政訴訟在事實審上深受刑事、民事訴訟的影響。

刑事訴訟、民事訴訟本質(zhì)上是對當事人爭議事實的發(fā)現(xiàn)，要求法院查清事實：《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十三條規(guī)定審判人員與偵查、檢察人員一樣必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。同法第一百六十二條規(guī)定合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定作出判決；《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第二款規(guī)定當事人及其訴訟人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者法院認為審理案件需要的證據(jù)，法院應當調(diào)查收集；同法第一百三十八條規(guī)定第一款第（二）項規(guī)定判決書必須寫明判決認定的事實。此外，刑事、傳統(tǒng)民事訴訟無一例外均采證據(jù)確實充分標準。受此影響，行政訴訟自然而然地采納了重新審理基礎上的證據(jù)確實充分標準。

3、傳統(tǒng)訴訟法學理論的影響

長期以來，我國傳統(tǒng)的訴訟法學理論以客觀真實為證明要求，認為法院在訴訟中承擔證明責任，同時將當事人承擔的舉證責任片面理解為行為意義上的舉證責任而非結(jié)果意義上的舉證責任，從而強化了法院的查證責任（證明責任），法院不得不通過當事人舉證、依職權(quán)調(diào)證等途徑自行認定事實，并使該事實達到“確實充分”的程度，形成客觀事實，作為裁判的基礎。該種理論給立法、司法制度設計和司法人員的觀念以強有力的影響。

（三）現(xiàn)行行政訴訟證據(jù)審查標準的不足

現(xiàn)行證據(jù)審查標準無視行政訴訟的多元價值，割裂了行政程序與司法程序的內(nèi)在聯(lián)系，不符合司法公正與效率的要求，具有相當大的負面影響。

1、程序繁瑣，嚴重影響司法效率及公正

行政訴訟按訴訟性質(zhì)可分為主觀訴訟與客觀訴訟，二者有質(zhì)的區(qū)別，行政訴訟中的主觀訴訟與刑事、民事訴訟較為相似，本質(zhì)上是對特定事實的發(fā)現(xiàn)；而行政訴訟中的客觀訴訟在本質(zhì)上則是對行政機關(guān)依職權(quán)作出并已生效的具體行政行為所認定的事實進行的復審，類似于“上訴審”，是一種司法審查，側(cè)重于審查，表現(xiàn)在事實審方面，法院只要直接對被訴具體行政行為在證據(jù)方面和認定事實方面是否合乎法律要求進行審查即可。當前我國的事實審理卻對主觀訴訟與客觀訴訟不加區(qū)分，一概要求法院首先認定事實，再以法院認定的事實與被訴具體行政行為認定的事實進行比對，以確定證據(jù)是否確鑿，事實是否清楚，程序上過于繁瑣，是一種司法資源的浪費，嚴重影響司法效率。

在司法公正方面，認定事實的過程也就是舉證證明的過程，由于我國訴訟制度特別是證據(jù)規(guī)則的不完備，在法院重新認定事實的過程中極易給行政機關(guān)（被告）以彌補違法的可乘之機，甚至出現(xiàn)法院用自己調(diào)取的證據(jù)作為維持具體行政行為的依據(jù)的腐敗現(xiàn)象。此外，在一些專業(yè)技術(shù)性較強領(lǐng)域，如果法院（法律專家）認定的事實與行政機關(guān)（特定領(lǐng)域?qū)＜遥┱J定的事實不一致，也會導致法院超出能力不當干預行政事務的現(xiàn)象，反而不利于問題的解決。

2、標準過嚴，不利于行政訴訟的實施

評價重新審理基礎上的證據(jù)確實充分標準，關(guān)鍵在于如何認定確實充分。所謂確實充分，是指定案證據(jù)已經(jīng)查證屬實并在量上達到足以得出確定結(jié)論的程度，具體而言，是指據(jù)以定案的每個證據(jù)經(jīng)過查證，真實可靠；定案的每個證據(jù)同案件事實間存在著客觀聯(lián)系；證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間的矛盾得到合理排除；得出的結(jié)論是唯一的，排除其他可能性。 從證據(jù)得出的結(jié)論必須是排它這一點講，相當于國外刑事訴訟所應達到的排除合理懷疑標準或證據(jù)清楚和有說服力標準。

貫徹該標準，實際上是強求行政訴訟達到與刑事訴訟同等的標準，鑒于行政訴訟又是對具體行政行為的審查，因而具體行政行為在認定事實上也必須達到刑事訴訟同等程度，否則將面臨被撤銷的危險。當前，我國的行政程序制度極不完備，執(zhí)法機關(guān)、執(zhí)法人員的素質(zhì)和力量均有欠缺，在此情況下強求行政程序貫徹證據(jù)確實充分標準，不僅不可行，而且不科學，即使在證據(jù)制度相當完善的西方國家亦無此要求。強行實施該標準，對行政訴訟實施的破壞顯而易見：法院要么堅持證據(jù)確鑿標準，但從當前司法實際來看，幾乎所有的被訴具體行政行為在認定事實上均無法滿足法律的要求，應該撤銷或部分撤銷，但這對行政機關(guān)正常執(zhí)法活動的沖擊以及付出的代價可想而知；要么放棄證據(jù)確實充分標準，牽就行政機關(guān)，使大量的被訴具體行政行為只要有一定的證據(jù)就予以支持，但這無異于從根本上取消了行政訴訟制度的價值。

二、確立新行政訴訟證據(jù)審查標準應注意的幾個方面

顯然，當前的行政訴訟證據(jù)審查標準已不敷時需，在研究如何確立符合國情的新標準之前，有幾個重要的理論和實際問題值得研究。

（一）應研究行政訴訟主觀訴訟與客觀訴訟的區(qū)別

行政訴訟從價值上可以分為主觀訴訟與客觀訴訟。

主觀訴訟就是通常意義上的形成之訴、給付之訴。主觀訴訟不具有司法審查色彩，其直接目的是保護原告的主觀權(quán)利。主觀訴訟側(cè)重于對原告和被告（行政機關(guān)）雙方行為的審查，原告以被告侵權(quán)為訴訟基礎，法院的審查具有“雙向性”、“復合性”，法院從法律關(guān)系著眼，同時審查原告和被告雙方的行為，在審查維度上，不僅審查合法性，而且還審查合理性，以確定雙方法律關(guān)系的存廢以及各自行為的效力，明確雙方的權(quán)利義務，或者審查雙方的過錯程度，決定相應責任的承擔。主觀訴訟的判決一般只涉及行政行為的效力，判決僅約束訴訟當事人，裁判效力具有“相對性”。屬于主觀訴訟的主要是行政承諾訴訟、行政合同和行政賠償訴訟。

客觀訴訟較易理解，就是通常意義上的維持或者撤銷訴訟。客觀訴訟具有分權(quán)意義上的司法審查色彩，其直接目的是為了維護客觀的法律秩序，至于保護當事人的合法權(quán)益則位于第二位，是依附性的。客觀訴訟側(cè)重于對行政權(quán)力的監(jiān)督，原告只能以被訴具體行政行為違法作為訴訟基礎，而且這種監(jiān)督具有“單向性”、“單一性”，法院從權(quán)力運行必須合法、越權(quán)無效角度著眼，只對行政機關(guān)的行為進行合法性審查，來消除權(quán)力運行中的瑕疵。客觀訴訟判決的效力同時涉及行政行為的合法性和效力，判決效力具有“對世性”。現(xiàn)實中，除行政承諾、行政合同和行政賠償以外的行政訴訟案件均屬于客觀訴訟。

主觀訴訟與客觀訴訟在事實審上最大區(qū)別就在于，主觀訴訟需要法院在被訴具體行政行為認定的事實之外，針對雙雙方當事人的事實爭議，重新認定案件事實，以確定法律關(guān)系的狀態(tài)；而客觀訴訟則側(cè)重于審查，原則上法院無需重新認定事實，只要對被訴具體行政行為認定的事實進行審查即可，特殊情況下才需要重新認定事實。

（二）應認真考慮行政程序與司法程序的關(guān)系

行政程序是司法程序（行政訴訟）的審查對象，行政訴訟本質(zhì)上是法院依據(jù)行政訴訟證據(jù)審查標準，審查行政機關(guān)依行政程序證據(jù)審查標準所確定的證據(jù)和事實的過程，因此確立行政訴訟證據(jù)審查標準不可避免地要研究行政程序與司法程序的關(guān)系，研究行政程序證據(jù)審查標準。

1、行政程序證據(jù)審查標準的概念

行政程序證據(jù)審查標準，又稱行政機關(guān)在行政程序中的證明標準，是指行政機關(guān)作出行政行為前必須證明其行為的事實基礎達到一定的程度，否則不可以作出行政行為。

行政程序一般要求行政機關(guān)在作出具體行政行為前，按照“先取證、后裁決”原則要求，在當事人舉證或依職權(quán)調(diào)查獲得證據(jù)的基礎上，根據(jù)一定的標準作出事實，這個標準就是行政程序證據(jù)審查標準。

2、國外的行政程序證據(jù)審查標準

當前世界許多國家都訂有行政程序法典，對行政行為的證據(jù)審查、事實認定進行規(guī)范，在行政程序證據(jù)制度方面較為完善，例如在取證方面有證據(jù)特權(quán)、當事人的舉證責任，行政機關(guān)調(diào)查取證程序，回避等，在證據(jù)的形式方面有書證、物證及行政認知，推定等各種證據(jù)形式，在證據(jù)的采證方面有證據(jù)排除制度、質(zhì)證等。

在行政程序的證明標準上，各國均要求行政機關(guān)在作出行政行為時其認定的證據(jù)和事實必須達到一定的證明標準，主要有兩種標準：

一是實質(zhì)性證據(jù)標準。主要為美國所采用，美國行政程序法第556節(jié)（d）款規(guī)定“…除非考慮了全部案卷中或其中為當事人所引證的部分，并且符合和得到可靠的有證明力的和實質(zhì)性證據(jù)支持，否則不得科處制裁，法規(guī)或作出裁定”。

二是自由心證標準。大陸法系國家主要采自由心證標準，如奧地利行政程序法規(guī)定：調(diào)查程序之目的在于認定處理行政事件所依據(jù)之事實，并給予當事人主張權(quán)利與法律上之利益之機會。為官署周知之事實以及法律就其存在設有推定者，無須證據(jù)。于其他情形，官署應審慎斟酌調(diào)查程序之結(jié)果，依自由心證判斷事實是否已被證明。裁決之做成，除特殊情況外，應于作成裁決前確定主要事實。在說明理由中應包括調(diào)查程序之結(jié)果以及認定證據(jù)時的主要考慮予以簡要綜合說明。

3、我國行政程序證據(jù)審查標準的現(xiàn)狀

當前我國缺乏一部統(tǒng)一的行政程序法典，許多行政程序散見于法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件甚至內(nèi)部工作文件中，大量的行政行為缺乏程序規(guī)定。

行政程序的缺乏必然導致行政程序證據(jù)制度的缺失：有的具體行政行為規(guī)定了證據(jù)方面的要求，如行政處罰方面，《中華人民共和國行政處罰法》第三十條規(guī)定行政處罰必須查明事實，但對作出具體行政行為的證據(jù)審查標準卻未詳明；有的具體行政行為規(guī)定了證據(jù)材料的具體形式，如《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第九條規(guī)定當事人申請股權(quán)變更須提交的證據(jù)材料有：申請書、企業(yè)原合同章程及修改協(xié)議，企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件，董事會關(guān)于股權(quán)變更的決議等等，但對于行政機關(guān)作出批準或不批準決定應達到何種證據(jù)審查標準均無規(guī)定；有的具體行政行為規(guī)定了證據(jù)審查標準，卻不科學，例如《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十四條第二款第（四）項規(guī)定裁決必須認定事實清楚、證據(jù)確鑿，采證據(jù)確實充分標準。以上還是較為規(guī)范的情形，其他具體行政行為如行政確認、行政強制措施特別是行政事實行為方面則更為缺乏。

總得來講，我國行政程序缺乏對于證據(jù)形式、證據(jù)能力與證明力、取證、采證、證據(jù)審查標準等的統(tǒng)一規(guī)定，從理論界到實務界對行政程序的證據(jù)制度缺乏研究，實踐中行政程序的證據(jù)審查標準處于絕對的“自由裁量”狀態(tài)。

4、行政程序與司法程序的區(qū)別

行政訴訟證據(jù)審查標準是行政程序與司法程序的聯(lián)結(jié)點，正確認識行政程序與司法程序的區(qū)別，有助于確立科學的行政訴訟證據(jù)審查標準。

⑴價值取向的區(qū)別

行政機關(guān)作為國家的職能機關(guān)，負有積極行動以保護國民權(quán)益之職責。現(xiàn)代社會中，隨著社會和經(jīng)濟的發(fā)展，人民的權(quán)益范圍和精神物質(zhì)需要大大增加，人民與行政機關(guān)的關(guān)系愈來愈密切，大量情況下相對人的消極權(quán)利（如生命、自由、財產(chǎn)等權(quán)利）和積極權(quán)利（如社會經(jīng)濟權(quán)利等受益權(quán)）均離不開能動高效的行政行為去加以保護和給付。行政行為主要受效能原則的支配，以效率為價值取向，可以說沒有效率就沒有現(xiàn)代行政。出于效率的需要，行政機關(guān)在調(diào)查取證、認定事實方面不可能象司法程序那樣嚴格，因此其行政程序證據(jù)審查標準顯然應低于證據(jù)確實充分標準。

與行政程序的效率取向不同，司法程序遵守嚴格的“不告不理”司法中立原則，更多是以公正為價值導向，對經(jīng)受理的案件，要經(jīng)過繁瑣的程序如反復的質(zhì)證、鑒定等。

公正與效率的矛盾決定了在處理行政訴訟證據(jù)審查標準與行政標準的關(guān)系上，原則上二者應相同以維持效率，特殊情況下前者應高于后者以維護公正。

⑵技術(shù)能力方面的區(qū)別

現(xiàn)代行政程序中，大量的具體行政行為涉及到專門的技術(shù)知識，行政機關(guān)從專業(yè)角度和豐富的實務經(jīng)驗出發(fā)，其認定相關(guān)證據(jù)的能力遠較僅是法律專家的法院為強，而且行政事務處理中存在較多的“內(nèi)心確信”空間，行政機關(guān)在作出事實認定時會出現(xiàn)主觀上“內(nèi)心確信”因素較多，而相應的證據(jù)基礎則有可能較為薄弱，或者即使證據(jù)基礎較為充分，但法院卻認為不充分的現(xiàn)象。從尊重專家的角度考慮，法院應當尊重行政機關(guān)的判斷，只要不出現(xiàn)任意、濫用權(quán)力或嚴重不合理，或事實沒有涉及到相對人的一些重大權(quán)益或憲法權(quán)利，達到法院重新審理的程度，就應當維持行政機關(guān)的事實認定，即涉及高度專業(yè)性、技術(shù)性領(lǐng)域，行政訴訟證據(jù)審查標準應等同于行政證據(jù)審查標準。

⑶爭議事實的區(qū)別

行政訴訟中的事實，根據(jù)內(nèi)容的不同，事實可以分為：行為事實，即行政機關(guān)作為或不作為的情況；基礎事實，行政行為作出時認定的事實基礎。

行政程序只涉及基礎事實，且行政機關(guān)具有一定的判斷優(yōu)勢，一般不涉及行為事實。司法程序中則全面審查基礎事實和行為事實。考慮到這種區(qū)別，對于基礎事實，原則上訴訟標準等同于行政標準，對于行為事實，則應由法院獨立認定，并高于行政標準。

此外，行政程序與司法程序的區(qū)別還有利益導向的區(qū)別，司法程序注重個人利益，行政程序較注重公共利益；權(quán)力要素的區(qū)別，司法程序遵循被動主義，受當事人影響較大，程序上較為被動，依職權(quán)調(diào)取證據(jù)亦受到一定限制，行政程序則較為主動，采職權(quán)主義，在證據(jù)來源上不僅有相對人舉證，還可以依職權(quán)不受限制地取證。這些區(qū)別對行政訴訟證據(jù)審查標準均有影響，在確立我國行政訴訟證據(jù)審查標準時均值得認真對待。

（三）應注意借鑒國外關(guān)于證據(jù)審查標準的經(jīng)驗

我國的行政訴訟制度是借鑒國外立法和訴訟經(jīng)驗的產(chǎn)物，國外較為完善的司法審查制度，尤其是其在證據(jù)審查標準方面的經(jīng)驗對確立我國的行政訴訟證據(jù)審查標準無疑具有十分重要的指導意義。

1、美國的證據(jù)審查標準

根據(jù)美國行政程序法的規(guī)定，美國司法審查適用三個標準：

一是實質(zhì)性證據(jù)標準，適用于行政機關(guān)依正式聽證程序作出的裁決，因為正式聽證程序類似于司法程序，適用案卷排他性原則，此時司法審查等同于行政程序的上訴審，法院只須審查聽證案卷，如果行政裁決具有合理的正當?shù)淖C據(jù)支持，法院即應予以支持，該審查標準類似于民事訴訟中的高度蓋然性標準。