導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇離婚案件答辯狀，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    一、關(guān)于訴訟程序  

    首先,在國(guó)外的一方當(dāng)事人無(wú)論是作為原告還是被告,一般都不專程趕到國(guó)內(nèi)參加訴訟,大多委托1~2個(gè)人代為離婚訴訟。委托人必須提交當(dāng)事人本人書(shū)寫的授權(quán)委托書(shū)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,從我國(guó)領(lǐng)域外寄交的授權(quán)委托書(shū),應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后才具有效力。所以,在立案、審理時(shí)都應(yīng)對(duì)授權(quán)委托書(shū)的合法性進(jìn)行細(xì)致審查。需要注意到:此類案件中人的權(quán)限與普通離婚案件有所不同:普通離婚案件中人的權(quán)限是一般;而涉外離婚案件中在國(guó)外的一方當(dāng)事人委托人的權(quán)限可以是特別授權(quán)。庭審時(shí),普通離婚案件的當(dāng)事人即使委托了人,一般仍應(yīng)到庭參加訴訟;而涉外離婚案件中在國(guó)外的當(dāng)事人如已特別授權(quán)委托人,其本人可以不到庭。  

    其次,在國(guó)外一方的當(dāng)事人如果需要委托律師訴訟的,必須按照我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定,只能委托中華人民共和國(guó)的律師。  

    再次,在國(guó)內(nèi)的當(dāng)事人向不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人提出離婚訴訟,且在國(guó)外的當(dāng)事人下落不明或法院無(wú)法向其送達(dá)訴訟文書(shū)時(shí),也可以公告送達(dá)。但與普通離婚案件不同的是:涉外離婚案件公告送達(dá)的期間為6個(gè)月,而普通離婚案件的公告送達(dá)的期間為60天。此外,答辯期和上訴期等規(guī)定也不同:如被告在國(guó)外的,答辯期為三十天,即被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀;而普通離婚案件的被告答辯期,根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,為十五天。上訴期也不同:在國(guó)外的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書(shū)、裁定書(shū)送達(dá)之日起三十日內(nèi)提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀;而普通離婚中,當(dāng)事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。  

    二、關(guān)于實(shí)體審理  

    當(dāng)被告不同意離婚時(shí),是判決準(zhǔn)予離婚還是不準(zhǔn)予離婚為妥?筆者認(rèn)為,除非提出離婚的原告當(dāng)事人存在婚姻法規(guī)定的重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過(guò)錯(cuò)情形外,法院應(yīng)準(zhǔn)予原告的離婚請(qǐng)求。因?yàn)榉謩e生活在兩國(guó)的婚姻當(dāng)事人即使只有一方提出離婚,往往是由于長(zhǎng)期分居缺乏感情交流和共同生活、以及出國(guó)后一方的境遇、生活、工作環(huán)境有了巨大的變化所致。如果地域的距離無(wú)法拉近,國(guó)與國(guó)的差距無(wú)法消除,在國(guó)內(nèi)的一方又無(wú)法共同赴外,離婚將成為必然。法院早日判決準(zhǔn)予離婚,將減少雙方當(dāng)事人的訟累和精神痛苦,也是給予公民更大的婚姻自由。  

    此類離婚案件的當(dāng)事人分居在國(guó)內(nèi)和國(guó)外,子女有可能在國(guó)內(nèi),也可能在國(guó)外,為了有利于子女的生活和正常學(xué)習(xí),以及考慮執(zhí)行的實(shí)際可能性,子女一般由與子女實(shí)際生活的一方撫養(yǎng)為妥。但是如果該當(dāng)事人存在重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過(guò)錯(cuò)情形的則除外。如果子女已年滿十周歲,應(yīng)征求子女本人的意見(jiàn)為宜。  

    關(guān)于財(cái)產(chǎn)的審理,在審判實(shí)踐中,存在對(duì)于國(guó)外一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)無(wú)法審查的問(wèn)題,容易導(dǎo)致分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)不公正。在國(guó)內(nèi)的當(dāng)事人確實(shí)難以了解并提供在國(guó)外配偶的財(cái)產(chǎn)情況。即使申請(qǐng)法院調(diào)查,目前法院直接到國(guó)外去調(diào)查取證也并不可行。對(duì)此,筆者建議: 

篇2

    一、上法院打“官司”之前,首先應(yīng)做好準(zhǔn)備工作。

    主要體現(xiàn)在二個(gè)方面:

    其一,訴訟證據(jù)的準(zhǔn)備;

    其二,家庭財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。

    對(duì)于絕大多數(shù)當(dāng)事人來(lái)說(shuō),由于第一次訴訟,因此,沒(méi)有收集、整理證據(jù)的意識(shí)。但法院審理案件,訴訟中心圍繞“證據(jù)”進(jìn)行,沒(méi)有證據(jù),往往是“有理但打不贏官司”。比如,劉女因不能忍受張男對(duì)其長(zhǎng)期實(shí)施的家庭暴力,欲向法院提起離婚訴訟。在提起離婚前,應(yīng)當(dāng)先有意識(shí)地收集相關(guān)存在家庭暴力的證據(jù)。比如,張男對(duì)其施暴后留下的傷痕照片、報(bào)警電話記錄或警署筆錄,或居委會(huì)的證言,驗(yàn)傷單據(jù),證人證言等。如果劉女在張男每次毆打后,不報(bào)警、不驗(yàn)傷、忍氣吞聲,抱著“家丑不可外揚(yáng)”的思想,不能舉出相關(guān)證據(jù),她的訴訟請(qǐng)求很難得到法院的支持。因此,圍繞自己的訴訟請(qǐng)求收集相關(guān)證據(jù),在起訴之前是非常重要的,盲目起訴,往往“欲速而不達(dá)”。

    一方起訴后,另一方往往會(huì)聞風(fēng)而動(dòng),轉(zhuǎn)移家庭共同財(cái)產(chǎn)。因此,在起訴前,先不要打草驚蛇,先不露聲色地將夫妻共同財(cái)產(chǎn)的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行收集和整理。比如,公司股東出資或權(quán)證的收集,相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表的收集,存折的開(kāi)戶行、賬號(hào),另一方股市的股東賬號(hào),房屋產(chǎn)權(quán)證的復(fù)印件、貴重金銀首飾的保護(hù),家庭共同財(cái)產(chǎn)的發(fā)票或錄像等。在必要時(shí),甚至可以采用訴訟保全的措施。

    二、接到法院傳票時(shí),不要緊張,要針對(duì)對(duì)方訴求收集相反證據(jù),并進(jìn)行答辯準(zhǔn)備。

    很多當(dāng)事人在接到法院傳票時(shí),往往非常緊張。特別在看到原告“歪曲事實(shí)”的起訴狀后,即緊張,又氣憤,又擔(dān)心法院會(huì)聽(tīng)信原告一方之言。其實(shí)這是大可不必的,法院一般只是在開(kāi)庭時(shí),才會(huì)認(rèn)真聽(tīng)取原告的訴訟請(qǐng)求和意見(jiàn),對(duì)于原告的訴狀內(nèi)容,也只是一看了之,不會(huì)輕信。但被告應(yīng)針對(duì)原告的訴狀內(nèi)容及提供的證據(jù),收集相關(guān)的反證。

    很多被告認(rèn)為,“第一次離婚訴訟,只要我堅(jiān)持反對(duì)離婚,法院就不會(huì)判離”。其實(shí)這種觀點(diǎn)是片面的。在原告已向法院提交大量證明夫妻感情確已破裂的前提下,如果被告僅僅是口頭辯解,法院是否判決離婚就很難講了。打官司是一件很嚴(yán)肅的事,任何一方都不能憑經(jīng)驗(yàn)辦事,也不可掉以輕心。

    在答辯時(shí),也不要“眉毛胡子一把抓”、什么都想解釋,恨不得給法院寫一封“萬(wàn)言書(shū)”,其實(shí)這是根本沒(méi)有必要的。答辯狀要“抓大放小”,抓住要害,有針對(duì)性地答辯,這樣條理才會(huì)清晰,給法官留下深刻的印象。

    特別要強(qiáng)調(diào)的時(shí),即使是簡(jiǎn)易程序,被告也應(yīng)該有十五天的答辯期。如果法院通知上法院取傳票或開(kāi)庭的時(shí)間不足十五天,可以與法院聯(lián)系,要求答辯期限,這是一項(xiàng)權(quán)利,一定要適當(dāng)行使。

    三、開(kāi)庭時(shí),要準(zhǔn)備好訴訟材料,不要緊張,從容地應(yīng)對(duì)庭審。

    該帶的訴訟材料,如身份證、答辯狀、證據(jù)原件一定要帶齊。法院一般讓當(dāng)事人做的陳述,最好前提寫好,開(kāi)庭一邊看,一邊說(shuō)。由于原、被告所處的角度不同,準(zhǔn)備的陳述材料也不同。作為原告,在陳述時(shí),應(yīng)盡量把夫妻感情破裂的表現(xiàn)以及事實(shí)陳述清楚,并配有相關(guān)例證。作為被告,應(yīng)盡量圍繞夫妻感情尚可、不到分手地步為中心,擺事實(shí),講道理。不要強(qiáng)調(diào)對(duì)方某一點(diǎn)的陳述不符合事實(shí),而要把握整個(gè)大的方向,不要被對(duì)方“牽著鼻子走”,陷入訴訟中的被動(dòng)。

    在辯論階段,聽(tīng)對(duì)方陳述時(shí)一定要聚神會(huì)神,不要為對(duì)方不中聽(tīng)的言辭氣暈了頭腦。對(duì)方說(shuō)的不對(duì)的要點(diǎn),要拿筆記住,然后繼續(xù)向下聽(tīng)。在反駁時(shí),要有條理地圍繞自己的主張反駁。很多當(dāng)事人在答辯時(shí),往往按對(duì)方說(shuō)錯(cuò)的地方,一條一條糾正,作為辯論提綱,其實(shí)這是不妥的,要有自己的思路,不要順著對(duì)方安排的路走,以防陷入對(duì)方的陷阱。

    四、宣判后,要仔細(xì)閱讀法院的判決書(shū),決定是否服判或上訴。

    判決書(shū)下來(lái)后,當(dāng)事人往往是倒著看的,先看判決結(jié)果,或喜或悲。但對(duì)于判決書(shū)中的內(nèi)容,法院判決的依據(jù),往往少有當(dāng)事人仔細(xì)研究和推敲。一份判決書(shū)中有三部分最為重要:

    1、本院查明……

    2、本院認(rèn)為……

    3、如下判決……

篇3

第十二章第一審普通程序

第一節(jié)和受理

第一百零八條必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。

書(shū)寫狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。

第一百一十一條人民法院對(duì)符合本法第一百零八條的，必須受理；對(duì)下列，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；

（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決；

（四）對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院；

（五）對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；

（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又的，不予受理。

第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認(rèn)為符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。

第二節(jié)審理前的準(zhǔn)備

第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。

被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第一百一十四條人民法院對(duì)決定受理的案件，應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書(shū)和應(yīng)訴通知書(shū)中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。

第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。

第一百一十六條審判人員必須認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。

第一百一十七條人民法院派出人員進(jìn)行調(diào)查時(shí)，應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。

調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。

第一百一十八條人民法院在必要時(shí)可以委托外地人民法院調(diào)查。

委托調(diào)查，必須提出明確的項(xiàng)目和要求。受委托人民法院可以主動(dòng)補(bǔ)充調(diào)查。

受委托人民法院收到委托書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。

第一百一十九條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。

第三節(jié)開(kāi)庭審理

第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。

離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。

第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進(jìn)行巡回審理，就地辦案。

第一百二十二條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開(kāi)庭的時(shí)間、地點(diǎn)。

第一百二十三條開(kāi)庭審理前，書(shū)記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。

開(kāi)庭審理時(shí)，由審判長(zhǎng)核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書(shū)記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問(wèn)當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)。

第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

（一）當(dāng)事人陳述；

（二）告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

（三）出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料；

（四）宣讀鑒定結(jié)論；

（五）宣讀勘驗(yàn)筆錄；

第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。

當(dāng)事人要求重新進(jìn)行調(diào)查、鑒定或者勘驗(yàn)的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見(jiàn)。

第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開(kāi)庭審理：

（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒(méi)有到庭的；

（二）當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。

第一百三十三條書(shū)記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記入筆錄，由審判人員和書(shū)記員簽名。

法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對(duì)自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的，有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)記錄在案。

法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對(duì)公開(kāi)審理或者不公開(kāi)審理的案件，一律公開(kāi)宣告判決。

當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書(shū)；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書(shū)。

宣告判決時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)六個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。

第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒(méi)有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；

（二）被告死亡，沒(méi)有遺產(chǎn)，也沒(méi)有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；

（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明：

（一）案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；

（二）判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書(shū)由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對(duì)管轄權(quán)有異議的；

（三）駁回；

（四）財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；

（六）中止或者終結(jié)訴訟；

（七）補(bǔ)正判決書(shū)中的筆誤；

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)；

（十一）其他需要裁定解決的事項(xiàng)。

對(duì)前款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)裁定，可以上訴。

裁定書(shū)由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。口頭裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過(guò)上訴期沒(méi)有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡(jiǎn)易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對(duì)簡(jiǎn)單的民事案件，原告可以口頭。

當(dāng)事人雙方可以同時(shí)到基層人民法院或者它派出的法庭，請(qǐng)求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當(dāng)即審理，也可以另定日期審理。

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡(jiǎn)單的民事案件，可以用簡(jiǎn)便方式隨時(shí)傳喚當(dāng)事人、證人。

第一百四十五條簡(jiǎn)單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人，對(duì)方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對(duì)方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報(bào)送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷和調(diào)查，詢問(wèn)當(dāng)事人，在事實(shí)核對(duì)清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

第一百五十三條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判；

（三）原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對(duì)不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書(shū)送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請(qǐng)撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。

人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件，適用本章規(guī)定。本章沒(méi)有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^(guò)程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。

審理時(shí)，人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。

人民法院的判決書(shū)，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和人，并通知有關(guān)公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。

公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第四節(jié)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請(qǐng)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的事實(shí)和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請(qǐng)后，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求認(rèn)定為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。

第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)本人的意見(jiàn)。

人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的，判決該公民為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人；認(rèn)定申請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)。證實(shí)該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件

第一百七十四條申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，由公民、法人或者其他組織向財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明財(cái)產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查核實(shí)，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，收歸國(guó)家或者集體所有。

第一百七十六條判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主后，原財(cái)產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效期間可以對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求，人民法院審查屬實(shí)后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。

最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

第一百七十八條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對(duì)不符合前款規(guī)定的申請(qǐng)，予以駁回。

第一百八十條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙＝?jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十一條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

第一百八十二條當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長(zhǎng)署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對(duì)人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書(shū)。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令：

（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛的；

（二）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

第一百九十條債權(quán)人提出申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù)，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請(qǐng)不成立的，裁定予以駁回。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書(shū)面異議。

債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書(shū)面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書(shū)轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng)，適用本章規(guī)定。

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請(qǐng)書(shū)，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書(shū)人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。

第一百九十四條人民法院決定受理申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應(yīng)當(dāng)停止支付，至公示催告程序終結(jié)。

公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無(wú)效。

第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報(bào)。

人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請(qǐng)人和支付人。

申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向人民法院。

第一百九十七條沒(méi)有人申報(bào)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，作出判決，宣告票據(jù)無(wú)效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。

第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報(bào)的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。

債權(quán)人可以組成債權(quán)人會(huì)議，討論通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配。清算組織可以依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。

清算組織對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款超過(guò)其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過(guò)部分屬于破產(chǎn)還債的財(cái)產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

篇4

反訴，是指在已經(jīng)開(kāi)始的民事訴訟中，被告以本訴原告為被告，向人民法院提出的一種與本訴有關(guān)聯(lián)的保護(hù)自己合法權(quán)益的獨(dú)立的反請(qǐng)求（1）。反訴的本質(zhì)屬性是本訴的被告以本訴原告為被告提出的獨(dú)立之訴。我國(guó)《民事訴訟法》雖然原則性地規(guī)定了反訴制度，但理論界對(duì)此意見(jiàn)分歧較大，司法實(shí)踐中也沒(méi)有形成統(tǒng)一的操作標(biāo)準(zhǔn)，因而現(xiàn)有的反訴制度在司法實(shí)踐中并未能發(fā)揮其應(yīng)有的功能。主要存在三個(gè)方面的問(wèn)題：

第一，立法方面的不足。我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法涉及到反訴內(nèi)容的僅有三處：一是第52條規(guī)定被告有權(quán)提起反訴；二是第126條規(guī)定法院對(duì)被告提起的反訴可以合并審理；三是第129條關(guān)于原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，被告反訴的，可以缺席判決的規(guī)定；最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)涉及反訴內(nèi)容的只有兩條：第156條規(guī)定在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，被告提出反訴，可以合并審理的應(yīng)合并審理；第184條規(guī)定在第二審程序中，原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行。規(guī)定如此簡(jiǎn)略，就連提起反訴的標(biāo)準(zhǔn)都未明確，致使司法實(shí)踐中反訴是否受理基本上取決于法官的自由裁量權(quán)。由于本訴與反訴的合并會(huì)使案件審理的難度加大，在法律對(duì)反訴制度規(guī)定不夠具體的情況下，法官避難就易將反訴與本訴分離的情況也就屢見(jiàn)不鮮了。而從法院的審判權(quán)角度看，法院對(duì)反訴是否受理不應(yīng)取決于法官個(gè)人的意志，被告提起反訴的，只要符合法定條件，在不違背訴訟經(jīng)濟(jì)、訴訟效率的前提下，就應(yīng)合并審理，即使拒絕也要賦予當(dāng)事人以相應(yīng)的救濟(jì)程序。正是由于立法簡(jiǎn)單化，才使得司法實(shí)踐中對(duì)被告的反訴權(quán)益保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，這也是反訴制度在實(shí)體法律關(guān)系日趨復(fù)雜、訟事日增的今天不能充分發(fā)揮其功能的主要原因。

第二，將反訴與反駁混淆不清。司法實(shí)踐中，反訴與反駁很難區(qū)別、容易混淆。反駁，是被告對(duì)原告請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)、理由、證據(jù)的辯駁，以期達(dá)成部分或全部抵銷、排斥、吞并原告訴訟請(qǐng)求的目的。反訴，是被告根據(jù)其與原告存在的法律關(guān)系的事實(shí)和理由，請(qǐng)求法院支持自己的訴訟請(qǐng)求，即判決原告對(duì)自己承擔(dān)義務(wù)，當(dāng)然也有可能起到部分或全部抵銷、吞并、或者排斥原告本訴或者使本訴失去意義的作用。因此，反駁只是被告辯駁原告的一種訴訟手段，不是一個(gè)獨(dú)立的訴，不具有訴的性質(zhì)，它只是以否定原告提出的部分或全部訴訟請(qǐng)求為目的；而反訴則是被告針對(duì)原告的本訴提起的，是一種獨(dú)立的訴，具有訴的性質(zhì)，它要求法院判決自己勝訴為目的。在審判實(shí)踐中，往往反訴請(qǐng)求與反駁意見(jiàn)同時(shí)并存，當(dāng)事人自己搞不明白，甚至某些法官也將反駁與反訴混淆不清，對(duì)是反駁的當(dāng)作反訴受理，而對(duì)反訴又當(dāng)作反駁未予受理，這種情況的存在也影響了反訴制度功能的發(fā)揮。

第三，法官對(duì)反訴制度的作用未引起足夠的重視。在民事訴訟中，權(quán)與反訴權(quán)之間的關(guān)系在一些法官的觀念中往往不是對(duì)等的，重輕反訴的觀念在我國(guó)司法領(lǐng)域還根深蒂固。不少法官忽視反訴制度特有的功能，以分別審理取代合并審理，認(rèn)為兩者無(wú)實(shí)質(zhì)差別，其為本訴被告提供司法保護(hù)的效果是一致的。其實(shí)，對(duì)應(yīng)當(dāng)合并審理的反訴置之不理，可能導(dǎo)致法院就同一事實(shí)和法律關(guān)系作出兩個(gè)互相矛盾的判決，同時(shí)這種錯(cuò)誤地適用反訴制度的做法，會(huì)給民事訴訟的實(shí)踐帶來(lái)危害，挫傷當(dāng)事人對(duì)程序正義的信仰（2）。所以說(shuō)，司法實(shí)踐中對(duì)反訴制度未引起足夠的重視也遏制了反訴制度功能的發(fā)揮。

隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，各民事主體之間民事法律關(guān)系交叉重疊的現(xiàn)象日益普遍，彼此有關(guān)聯(lián)的訴訟也逐漸增多，現(xiàn)有的反訴理論和立法規(guī)則已不能適應(yīng)司法實(shí)踐的需要，進(jìn)一步完善反訴制度應(yīng)當(dāng)被及早提到議事日程。筆者擬從提起反訴的程序性條件、實(shí)質(zhì)性條件及以及反訴的審理等方面談?wù)勛约旱脑O(shè)想。

一、提起反訴的程序性條件

（一）形式條件

1、反訴是一個(gè)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，不因本訴的存在與否而受影響。因此，提出反訴應(yīng)當(dāng)具備的條件，即符合我國(guó)民事訴訟法第108條“必須符合下列條件：（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。”

2、反訴沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效。不能認(rèn)為本訴在訴訟時(shí)效之內(nèi)，反訴也自然在訴訟時(shí)效之內(nèi)。本訴超過(guò)訴訟時(shí)效，反訴不一定就超過(guò)訴訟時(shí)效（3）。反訴作為獨(dú)立的訴，應(yīng)該符合訴訟時(shí)效的法律規(guī)定。

3、當(dāng)事人條件。反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告只能是本訴的原告，反訴的當(dāng)事人和本訴的當(dāng)事人不能增加，也不能減少，只是訴訟地位互換。如果不是本訴被告提訟，或者是本訴被告對(duì)本訴原告以外的人提訟，就不是反訴。

（二）反訴的管轄。

反訴只能向受理本訴的人民法院提出，如反訴單獨(dú)提起時(shí)，審理本訴的法院無(wú)管轄權(quán)，那么該反訴是否成立？筆者認(rèn)為，若該反訴屬本訴法院以外的其他法院專屬管轄的，被告只能向有專屬管轄權(quán)的法院另行，因?yàn)閷俟茌牼哂袕?qiáng)制性，不允許隨意變更，除此之外的其他情況受理本訴的法院應(yīng)當(dāng)有權(quán)受理。例如，對(duì)反訴單獨(dú)提起時(shí)應(yīng)由級(jí)別較高的法院審理或應(yīng)由級(jí)別較低的法院管轄這種情況，受理本訴的法院就可以受理該反訴。如此，不僅減少了當(dāng)事人的訴累，也充分發(fā)揮了反訴制度的功能。

（三）提起反訴的方式

我國(guó)民事訴訟法只規(guī)定了狀和答辯狀，并未規(guī)定反訴狀，那么被告提出反訴是否必須使用反訴狀呢？筆者認(rèn)為應(yīng)使用反訴狀為宜。理由如下：第一，我國(guó)民事訴訟法原則上要求使用狀，反訴本來(lái)就是獨(dú)立的訴訟，理應(yīng)用反訴狀為妥；第二，使用反訴狀可以使法院確定被告提出反訴的事實(shí)，做好與本訴合并審理的準(zhǔn)備；第三，使用反訴狀會(huì)讓原告即反訴被告充分了解反訴的事實(shí)、理由及訴訟請(qǐng)求，有利于案件的審理及糾紛的解決。如被告無(wú)正當(dāng)理由拒絕使用反訴狀的，可以視為其放棄反訴。

（四）提起反訴的時(shí)間

1、一審提起反訴的時(shí)間

反訴在訴訟進(jìn)行的哪個(gè)階段提出，我國(guó)民事訴訟法沒(méi)有規(guī)定。根據(jù)最高人民法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定，在案件受理后至法庭辯論結(jié)束前，被告都可以提出反訴，司法實(shí)踐中也是這么操作的。這種做法造成了這樣的矛盾：若允許被告在法庭調(diào)查或法庭辯論等庭審階段隨意提出反訴，這不利于原告的應(yīng)訴答辯，原告很容易受到被告的突然襲擊，無(wú)法充分保障自己的合法權(quán)益；同理，若為保護(hù)原告的答辯權(quán)，恢復(fù)到庭審前的狀態(tài)，對(duì)反訴的有關(guān)爭(zhēng)點(diǎn)進(jìn)行調(diào)查，這又會(huì)引起審理的遲延。因此筆者認(rèn)為，在考慮給予本訴與反訴原告以同等訴訟準(zhǔn)備時(shí)間的同時(shí)，結(jié)合當(dāng)前實(shí)際情況，作出合理的規(guī)定：第一，要跟國(guó)際接軌，很多國(guó)家都作出了當(dāng)事人須在答辯期間提出反訴的規(guī)定，所以要盡量鼓勵(lì)當(dāng)事人在提交答辯狀時(shí)提出反訴；第二，規(guī)定應(yīng)當(dāng)以在正式開(kāi)庭審理前提出為原則，避免被告在正式庭審過(guò)程中隨時(shí)提出反訴；第三，將允許當(dāng)事人在言辭辯論終結(jié)前提出反訴作為例外。也就是說(shuō)，被告要提出反訴，應(yīng)當(dāng)在法院正式開(kāi)庭前提出，最好是在提交答辯狀時(shí)提出，有特殊情況的才可在法庭辯論終結(jié)前提出，否則不予受理。此外，還須相應(yīng)規(guī)定兩點(diǎn)內(nèi)容：一是法院對(duì)本訴被告履行告知其有權(quán)提起反訴及提起時(shí)間的義務(wù)；二是應(yīng)當(dāng)賦予本訴被告對(duì)于反訴請(qǐng)求以程序救濟(jì)權(quán)，法院對(duì)本訴被告提起的反訴不予受理或不與本訴合并審理的，應(yīng)作出書(shū)面的裁定，本訴被告有權(quán)上訴。這樣，在提高訴訟效率的同時(shí)，又對(duì)反訴權(quán)進(jìn)行切實(shí)有效的保護(hù)。

2、二審程序中是否允許提出反訴

最高人民法院司法解釋規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成立的，告知當(dāng)事人另行。此規(guī)定雖然可以解決一些實(shí)際問(wèn)題，但與我國(guó)審理制度的要求相悖，也不符合訴訟效益原則。因?yàn)槎彿ㄔ旱闹饕氊?zé)是對(duì)一審法院認(rèn)定的事實(shí)及適用的法律進(jìn)行審查，對(duì)一審判決前未發(fā)生或未主張的事實(shí)不應(yīng)考慮，如果允許二審程序提出反訴，二審法院對(duì)本訴、反訴一并處理，其結(jié)果就否定了一審法院正確裁判的既判力，從而造成審判的混亂，不利于調(diào)動(dòng)一審法院的積極性，且一審被告易利用二審程序中的反訴拖延訴訟。所以，二審程序中應(yīng)規(guī)定不允許提出反訴。

3、再審程序中能否提起反訴

雖然民事訴訟法規(guī)定了再審應(yīng)分別依據(jù)一、二審程序來(lái)審理，但再審作為補(bǔ)救性程序，畢竟有其特殊性，不能完全套用原審程序。實(shí)際上，再審不但是對(duì)當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議進(jìn)行裁判，更重要的還在于對(duì)已經(jīng)具有既判力的原審判決進(jìn)行評(píng)判，因此再審案件應(yīng)當(dāng)圍繞再審申請(qǐng)的理由進(jìn)行，不能超過(guò)原審法院審理范圍，故再審程序中不應(yīng)該允許提起反訴。當(dāng)然，如果原審中被告提出反訴，法院未予審理，且成了提起再審理由的，則另當(dāng)別論。

（五）反訴適用的程序

特別程序不適用反訴，反訴與本訴必須屬于同一種程序，不能一個(gè)適用普通程序，一個(gè)適用簡(jiǎn)易程序，更不能一個(gè)適用一審程序，另一個(gè)適用二審程序。

（六）提起反訴的訴訟種類不受本訴訴訟種類的限制

在司法實(shí)踐中，當(dāng)一個(gè)案件的被告提出反訴時(shí)，筆者常常聽(tīng)到“該反訴與本訴不是同一種類，不成立，不能受理”這一觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為此觀點(diǎn)太保守，也與反訴的性質(zhì)不相符合。因?yàn)榉丛V作為一種獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，不僅表現(xiàn)在被告提出反訴后，本訴是自愿撤回或是被駁回均不影響對(duì)反訴的審理，以及即使沒(méi)有本訴的存在被告也可另外單獨(dú)地啟動(dòng)新的訴訟程序這兩方面，還表現(xiàn)在不論原告提出的本訴是哪一種，被告可以提出任何形式的反訴。也就是說(shuō)，對(duì)原告提出的請(qǐng)求確認(rèn)之訴，被告可提出請(qǐng)求確認(rèn)的、請(qǐng)求變更的或請(qǐng)求給付的反訴；對(duì)原告提出的變更之訴，被告也可提出請(qǐng)求確認(rèn)、變更的或給付的反訴；原告提出給付之訴的，被告可以同樣提出請(qǐng)求確認(rèn)、變更或給付的的反訴。例如：一離婚案子女本是由男方撫養(yǎng)，后女方訴至法院要求撫養(yǎng)孩子，在訴訟過(guò)程中，男方提出反訴，要求女方付清拖欠的撫育費(fèi)。象此案本訴是變更之訴，反訴是給付之訴，合并審理顯然提高辦案效率，也公平公正地保護(hù)了當(dāng)事人的權(quán)益。

二、實(shí)質(zhì)要件

（一）反訴與本訴的關(guān)聯(lián)性要件

提起反訴的實(shí)質(zhì)要件之一，就是指本訴與反訴的關(guān)聯(lián)性。只有具備了關(guān)聯(lián)性，反訴才能成立。因而反訴實(shí)質(zhì)要件就是決定被告提出的反請(qǐng)求是否屬于反訴范疇的條件。那么何為關(guān)聯(lián)性呢？

我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)性是指反訴與本訴在事實(shí)上或法律上有牽連。所謂事實(shí)上關(guān)聯(lián)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指基于同一事實(shí)發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；所謂法律上有牽連的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指法律關(guān)系相同或者基于同一法律關(guān)系發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，且當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有對(duì)抗性。這種理解應(yīng)該說(shuō)是狹隘了，這只能是關(guān)聯(lián)性的一種，并不是全部，如把反訴與本訴的關(guān)聯(lián)性僅僅理解為基于同一事實(shí)或同一法律關(guān)系，會(huì)造成明顯不公的。例如，原告被告要求償還貨款，被告則反訴要求原告歸還借款，這顯然不是基于同一事實(shí)或同一法律關(guān)系，但如不允許被告提出反訴，只審理本訴，對(duì)被告有失公允。由于貨款與借款同屬金錢之債，被告主張償還借款用以抵銷原告的請(qǐng)求，應(yīng)該說(shuō)是一個(gè)極為節(jié)約訴訟成本的主張，法律應(yīng)當(dāng)支持。所以提起的反訴，即使與本訴不是基于同一事實(shí)或同一法律關(guān)系，但與本訴的事實(shí)、法律關(guān)系之間有聯(lián)系，合并審判更有助于案件全面解決的，就應(yīng)視為有關(guān)聯(lián)性，反訴應(yīng)成立。

（二）反訴的目的要件

反訴的實(shí)質(zhì)要件之二，是目的問(wèn)題。一般認(rèn)為，反訴的目的在于部分或全部抵銷、吞并、排斥原告的訴訟請(qǐng)求，或者使本訴失去實(shí)際意義，故只有那些能部分或全部抵銷、吞并、排斥本訴或使本訴失去實(shí)際意義的請(qǐng)求才是反訴，這我們不否認(rèn)。但是，反訴的真正目的應(yīng)該是請(qǐng)求法院判決自己勝訴，支持自己的訴訟請(qǐng)求，而不僅僅是請(qǐng)求法院判決原告敗訴。因此提出反訴，并不只是為了抵銷、吞并、排斥本訴，如果反訴起到了反駁本訴的作用，也只是反訴的副產(chǎn)品，而非本訴的本來(lái)目的，且從實(shí)踐中看，在反訴與本訴可以同時(shí)成立時(shí)，反訴并不能起到抵銷、排斥、吞并本訴的作用。例如，原告請(qǐng)求被告返還走失的牲畜，被告反訴要求原告支付其照管牲畜期間的費(fèi)用，此反訴對(duì)本訴的成立就沒(méi)有任何影響。因而，被告提出的要求法院支持自己的訴訟請(qǐng)求才是反訴（當(dāng)然不排除抵銷、吞并、排斥本訴或使本訴不能成立的情況），一切應(yīng)按反訴的要求處理；如僅要求抵銷、吞并、排斥本訴或使本訴不能成立的，只是反駁，不能當(dāng)作反訴受理。

三、反訴的審理

（一）反訴的受理

被告提出反訴的，法院應(yīng)先審查其是否符合上述的程序性條件，不符合的，裁定不予受理，被告不服的可以上訴。因?yàn)榧热惶崞鸱丛V是被告的權(quán)利，反訴也是一種獨(dú)立的訴訟，就應(yīng)給予反訴原告與本訴原告同樣的權(quán)利。

經(jīng)審查，符合上述程序性條件的，應(yīng)予受理，并與本訴合并審理。同時(shí)，應(yīng)立即向被告發(fā)出受理案件通知書(shū)，并由原告（反訴被告）答辯。司法實(shí)踐中，由于許多人觀念上對(duì)反訴的輕視，認(rèn)為反訴附屬于本訴，被告提出反訴后，是否受理及是否合并審理，直到本訴判決作出后也沒(méi)有一個(gè)明確的答復(fù)，這都嚴(yán)重地?fù)p害了被告的權(quán)利。

（二）對(duì)受理的反訴應(yīng)予審理并判決

法院應(yīng)當(dāng)而且只能針對(duì)當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行審理，判決主文應(yīng)當(dāng)而且只能是對(duì)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求的回答，這對(duì)反訴同樣適用。

在司法實(shí)踐中，往往有只注重本訴的審理而淡化對(duì)反訴的審理的傾向，庭審中疏于調(diào)查辯論，或者認(rèn)為經(jīng)過(guò)調(diào)查辯論而反訴不能成立的，只在判決理由中寫明，判決主文卻不涉及等等。筆者認(rèn)為既然已將反訴與本訴合并審理，就應(yīng)對(duì)反訴的事實(shí)及理由進(jìn)行充分的調(diào)查辯論，如反訴在實(shí)體上不成立，既要在判決理由中確定反訴不成立的事實(shí)，更應(yīng)在判決主文中寫明駁回反訴請(qǐng)求的內(nèi)容。

四、關(guān)于強(qiáng)制反訴與再反訴版權(quán)所有

（一）關(guān)于強(qiáng)制反訴

美國(guó)民事訴訟中將反訴分為強(qiáng)制性反訴及任意性反訴兩類，強(qiáng)制性反訴是指本訴中的被告對(duì)于某些特定的反請(qǐng)求必須在本訴的審理過(guò)程中提出，否則，在以后的訴訟中就失去了提出此請(qǐng)求的權(quán)利，法院對(duì)于該類反訴必須審理并作出裁判；任意性反訴是指本訴中的被告對(duì)于自己的反訴請(qǐng)求，既可以在本訴中提出，也可以在以后的訴訟中單獨(dú)提出，對(duì)其提出與否法律并不明文禁止，即便被告在本訴的審理過(guò)程中不提出，也不會(huì)失去提出的權(quán)利，法院對(duì)于此類反訴受理與否，全憑法官的自由裁量。

目前我國(guó)司法實(shí)踐中，被告享有選擇提起反訴或另行的權(quán)利，即對(duì)于一個(gè)與本訴有關(guān)聯(lián)的訴，其可以反訴，也可另行，這應(yīng)屬于任意性反訴的范疇。我國(guó)有學(xué)者主張，我國(guó)也應(yīng)當(dāng)推行強(qiáng)制性反訴，這的確是一個(gè)很好的建議，只是現(xiàn)在建立強(qiáng)制性反訴的時(shí)機(jī)還還不成熟。因?yàn)槲覈?guó)的司法制度、訴訟制度和律師制度還不健全，法官的法律素質(zhì)、律師的素質(zhì)以及公民的法律素質(zhì)，尚難以適應(yīng)強(qiáng)制性反訴制度的運(yùn)作要求，從而極可能侵害當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)益（4），當(dāng)然建立強(qiáng)制性反訴應(yīng)是發(fā)展的方向。

篇5

我國(guó)幾大法律期刊、報(bào)紙?jiān)娂妶?bào)道了這樣一個(gè)案件：原告在規(guī)定的半價(jià)時(shí)間內(nèi)打長(zhǎng)途電話1分鐘，被告卻沒(méi)按半價(jià)收費(fèi)，多收了原告0.55元，原告不服，向法院提訟1 。此案引發(fā)的爭(zhēng)議較多。其中一種意見(jiàn)從訴訟法角度出發(fā)，認(rèn)為因區(qū)區(qū)幾毛錢打官司，既浪費(fèi)了國(guó)家極其有限的司法資源，也耗費(fèi)了當(dāng)事人的人力、物力，得不償失，因而反對(duì)法院受理。無(wú)可否認(rèn)，在目前我國(guó)的民事訴訟體制下，即使適用簡(jiǎn)易程序，本案的爭(zhēng)議標(biāo)的與訴訟成本仍然十分懸殊，法院受理此案的確不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。這里，值得討論的一個(gè)問(wèn)題是：為增進(jìn)本案的效率，能否賦予當(dāng)事人選擇書(shū)面審理與言詞審理的權(quán)利？

二、民事程序選擇權(quán)的界定及其理論基礎(chǔ)

（一）民事程序選擇權(quán)的界定

所謂民事程序選擇權(quán)，是指導(dǎo)當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，選擇糾紛解決方式，在訴訟過(guò)程中選擇有關(guān)程序及與程序有關(guān)事項(xiàng)的權(quán)利2 。它屬于民事訴訟權(quán)利的一種。上文中所說(shuō)的選擇書(shū)面審理與言詞審理的權(quán)利就是一種民事程序選擇權(quán)。這里需要指出的是，從某種意義上說(shuō)，任何權(quán)利都有選擇的可能性（行使或不行使），民事訴訟權(quán)利也不例外。但是，本文討論的民事程序選擇權(quán)是一種實(shí)在的權(quán)利。換言之，民事程序選擇權(quán)必須以存在兩種以上的、功能相當(dāng)?shù)某绦驒C(jī)制為前提。如選擇普通程序與簡(jiǎn)易程序，選擇案件證據(jù)的鑒定人等等。這與民法中的某些選擇權(quán)（如債務(wù)人或債權(quán)人對(duì)債之標(biāo)的選擇權(quán)）類似。

（二）民事程序選擇權(quán)的理論基礎(chǔ)

民事程序選擇權(quán)直接導(dǎo)源于民事程序主體性原則。“依上述國(guó)民之法主體性、程序主體性原則及程序主體權(quán)等原則，紛爭(zhēng)程序當(dāng)事人即程序主體，亦應(yīng)為參與形式、發(fā)現(xiàn)及適用‘法’之主體。”3 近代以降，民事程序主體性原則已基本成為多國(guó)公認(rèn)的一項(xiàng)憲法和訴訟法原則。由此，可以認(rèn)為當(dāng)事人在訴訟中必然有意思自由，必然有處分自己實(shí)體利益和程序利益的權(quán)利，民事程序選擇權(quán)作為一項(xiàng)程序權(quán)利，是立法充分尊重當(dāng)事人意思自由，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行程序關(guān)懷的體現(xiàn)。它強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人在訴訟活動(dòng)中的主觀積極性，鼓勵(lì)當(dāng)事人選擇對(duì)自己最有利的程序，實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。基于程序主體性，當(dāng)事人有權(quán)使用簡(jiǎn)便、快捷的程序或避免使用無(wú)實(shí)益之程序的權(quán)利。當(dāng)然，從另一個(gè)角度看，程序利益被侵犯，也勢(shì)必危及到當(dāng)事人受憲法所保障的、系爭(zhēng)標(biāo)的以外的自由權(quán)及財(cái)產(chǎn)權(quán)。雖然，當(dāng)事人選擇的某些程序可能對(duì)保障其程序權(quán)利不利（如選擇簡(jiǎn)易程序），但民事選擇權(quán)的精髓在于讓當(dāng)事人自己在發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)與促進(jìn)程序二者之間權(quán)衡4 ，由他根據(jù)自己的實(shí)際需要作決定，因此產(chǎn)生的后果自然也由他承擔(dān)。確立民事程序選擇權(quán)的意義在于：

其一，有助于增進(jìn)民事判決的“合法性”（ligitmacy），提高公眾對(duì)民事訴訟的信服度和接納度。在民事訴訟中，法官對(duì)許多案件往往會(huì)作出“非白即黑”的判決，也就是說(shuō)，無(wú)論法官如何裁判（即使依據(jù)民法中的公平原則判決雙方當(dāng)事人均承擔(dān)一定的責(zé)任），當(dāng)事人也會(huì)覺(jué)得判決定下了糾紛的輸贏，輸了官司的當(dāng)事人常常會(huì)抱怨法院判決不公，以致產(chǎn)生抵觸情緒。這是司法實(shí)踐中產(chǎn)生“執(zhí)行難”的重要原因之一。但是，法官裁判要做到絕對(duì)的公正幾乎是不可能的。法律程序只是“不完善的程序”。即雖然在程序之外存在一個(gè)終極的正義標(biāo)準(zhǔn)，但要完全實(shí)現(xiàn)這一標(biāo)準(zhǔn)是不可能的5 。最主要的原因在于案件事實(shí)的不可逆性和法官“有界理性”的矛盾。理想主義者認(rèn)為案件事實(shí)是客觀的自然事實(shí)，因而具有絕對(duì)認(rèn)識(shí)能力的法官能完美地發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)，作出令人信服的正確裁判。這種樂(lè)觀的想法現(xiàn)在逐漸被否認(rèn)。依照現(xiàn)象學(xué)的理論，案件事實(shí)是法院在審判程序中，憑借對(duì)各方的交互作用來(lái)確定的。“法律”和“事實(shí)”融為一體，難以區(qū)分6 。實(shí)質(zhì)上，司法中的事實(shí)絕不可能是自然事實(shí)，而是經(jīng)過(guò)法官精心建構(gòu)、遴選的，有一個(gè)社會(huì)化的過(guò)程。確定那些事實(shí)和證據(jù)與案件有關(guān)，法院可采信那些證據(jù)，都難以避免法官的主觀判斷。在這一過(guò)程中，法官對(duì)案件事實(shí)和證據(jù)可能有所添附、遺漏。因此，法官要作出一個(gè)絕對(duì)正確的判決是很困難的。即使法院能做出絕對(duì)正確的判決，處于利害關(guān)系中的當(dāng)事人也可能覺(jué)得判決不公正。在這種情況下，判決的合法性成了一個(gè)問(wèn)題。對(duì)此，我們認(rèn)為，確立民事程序選擇權(quán)是增進(jìn)判決合法性的有效策略之一。因?yàn)椋袷鲁绦蜻x擇權(quán)是程序正義中的應(yīng)有之義。程序正義能使當(dāng)事人接受判決的結(jié)果，而這種效果并不是來(lái)自于判決內(nèi)容的‘正確’或‘沒(méi)有錯(cuò)誤’等實(shí)體性理由，而是從程序本身的公正性、合理性產(chǎn)生出來(lái)的。”7

其二，增進(jìn)民事訴訟的效率，提升民事訴訟機(jī)制的社會(huì)適應(yīng)性。民事程序選擇權(quán)的設(shè)立為當(dāng)事人提供了諸多便利，大幅度地降低了訴訟成本，當(dāng)事人訴訟的積極性亦因此而增加，不致于因訴訟的機(jī)會(huì)大大降低，處于弱勢(shì)的一方也不致于因高昂的訴訟費(fèi)用而望“訟”興嘆，訴訟更有感召力。相應(yīng)地，法院能將司法開(kāi)支降到最低程度，不會(huì)因訴訟標(biāo)的與官司開(kāi)支的懸殊過(guò)大而為難。又如在涉及商業(yè)秘密的案件中，若允許當(dāng)事人選擇不公開(kāi)審理方式，就免除了當(dāng)事人深怕案件在公開(kāi)審理泄漏商業(yè)秘密的后顧之憂。由此可見(jiàn)，民事程序選擇權(quán)的確立有助于增強(qiáng)民事訴訟機(jī)制對(duì)社會(huì)生活的適應(yīng)性。

二、民事程序選擇權(quán)的立法例

歸納起來(lái)，各國(guó)規(guī)定的民事程序選擇權(quán)有如下幾種：

（一）選擇民事糾紛解決方式的權(quán)利

各國(guó)民事程序法一般都奉行“不告不理”原則，只有當(dāng)事人向法院提訟時(shí)，法院才能受理。在發(fā)生民事糾紛時(shí)，當(dāng)事人可選擇訴訟、仲裁、民間調(diào)解等方式解決其糾紛。

（二）選擇管轄法院的權(quán)利

在訴訟法理論上，這種管轄又稱為合意管轄。從各國(guó)的規(guī)定看，這類案件主要是債權(quán)債務(wù)案件，尤其是合同案件。法國(guó)民事訴訟法更進(jìn)一步允許當(dāng)事人合意選擇本來(lái)無(wú)管轄權(quán)的法院管轄8 。

（三）選擇簡(jiǎn)易程序與普通程序

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民事訴訟法”規(guī)定了這種權(quán)利。該法第427條在規(guī)定了簡(jiǎn)易程序的標(biāo)的后，以“但書(shū)”形式規(guī)定：“不合于前二項(xiàng)規(guī)定之訴訟，得以當(dāng)事人合意適用簡(jiǎn)易程序。”即依法規(guī)定應(yīng)適用普通程序的案件，當(dāng)事人亦得以合意選擇知用簡(jiǎn)易程序。此外，該法第432條、第435條也有類似規(guī)定。

（四）選擇第一審程序與第二審程序的權(quán)利

這一權(quán)利僅存于上訴審程序中。其條件是，行使這種選擇權(quán)的目的必須是為避免上訴審因程序瑕疵而將案件發(fā)回一審，致當(dāng)事人遭受程序不利益。各國(guó)民事訴訟法一般都規(guī)定，如第一審程序有重大瑕疵的，第二審法院得撤銷原判決，將案件發(fā)回重審。

（五）選擇結(jié)案方式的權(quán)利

這是各國(guó)普遍規(guī)定的一種民事程序選擇權(quán)。它是指當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中，選擇以判決、調(diào)解、和解、撤訴方式結(jié)案的權(quán)利。如法國(guó)《民事訴訟法》第395條的規(guī)定，德國(guó)1990年《民事訴訟法》第1044條增設(shè)的在律師面前和解的權(quán)利等等。

（六）選擇訴訟程序與非訴訟程序的權(quán)利

在這類選擇權(quán)中，最為典型的是在某些債務(wù)案件中，債權(quán)人有權(quán)選擇督促程序或普遍訴訟程序來(lái)實(shí)現(xiàn)其債權(quán)。各國(guó)民事訴訟法基本上均設(shè)置了督促程序。如日本《民事訴訟法》第431條：德國(guó)《民事訴訟法》第680條。此外，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)“法律”還規(guī)定，對(duì)共同海損案件亦得選擇訴訟程序或非訴訟程序9 。

（七）選擇言詞審理與書(shū)面審理的權(quán)利

為提高民事訴訟的效率，德國(guó)民事訴訟對(duì)傳統(tǒng)的言詞審理訴訟形式作了改革10 。修改后的德國(guó)《民事訴訟法》第128條第2款規(guī)定，對(duì)某些案件允許當(dāng)事人合意選擇言詞審理，法院亦得依職權(quán)采用書(shū)面審理方式。

（八）其他民事程序選擇權(quán)

這一類民事程序多見(jiàn)于商法中。如各國(guó)普遍規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人有選擇和解與破產(chǎn)清算的權(quán)利。又如在票據(jù)喪失后，雖然英美法國(guó)家多規(guī)定適用訴訟程序，大陸法國(guó)家多以公示催告程序予以補(bǔ)救，但同時(shí)又規(guī)定了請(qǐng)求掛失止付方法11 。

此外，還有一些國(guó)家規(guī)定了對(duì)某些特定案件（如涉及商業(yè)秘密的案件），當(dāng)事人有選擇公開(kāi)審理或不公開(kāi)審理的權(quán)利。

四、我國(guó)民事程序選擇權(quán)的立法及其完善

（一）我國(guó)關(guān)于民事程序選擇權(quán)的立法

依據(jù)現(xiàn)行民事訴訟法、仲裁法、人民調(diào)解委員會(huì)組織條例等法律、法規(guī)，我國(guó)確立的民事程序選擇權(quán)主要有：

1．糾紛方式選擇權(quán)。依《仲裁法》第2條、《人民調(diào)解委員會(huì)組織條例》第7條、《民事訴訟法》第3條、第108條之規(guī)定，在民事糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人可選擇仲裁、調(diào)解或訴訟方式解決糾紛。

2．特定類型案件中，選擇管轄法院的權(quán)利。《民事訴訟法》第25條規(guī)定，合同糾紛的雙方當(dāng)事人可以協(xié)議選擇管轄法院。選擇的條件同前文所述。

3．選擇以調(diào)解、撤訴或判決結(jié)案的權(quán)利。依我國(guó)《民事訴訟法》第85—91條、第131條之規(guī)定，當(dāng)事人有選擇以調(diào)解、撤訴或由法院判決結(jié)案的權(quán)利。

4．選擇督促程序與普遍訴訟程序的權(quán)利。依《民事訴訟法》第189條之規(guī)定，債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券的，符合一定條件的，可向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令。當(dāng)然，債權(quán)人也可不經(jīng)督促程序而徑向人民法院提訟。

5．選擇破產(chǎn)和解與進(jìn)行破產(chǎn)清償?shù)臋?quán)利，依《民事訴訟法》第202條、破產(chǎn)法第17條之規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)人有選擇和解整頓或進(jìn)行破產(chǎn)清償?shù)臋?quán)利。

6．離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件中，依《民事訴訟法》第120條的規(guī)定，當(dāng)事人有選擇公開(kāi)審理和不公開(kāi)審理的權(quán)利。

（二）我國(guó)民事程序選擇權(quán)立法的完善

從我國(guó)民事訴訟的現(xiàn)狀出發(fā)，筆者認(rèn)為，應(yīng)完善以下幾種民事程序選擇權(quán)：

1．增設(shè)選擇簡(jiǎn)易程序與普通程序的權(quán)利

依民事訴訟法。第142條、《最高法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第168條的規(guī)定，我國(guó)簡(jiǎn)易程序適用的范圍比較狹窄。這與我國(guó)民事、經(jīng)濟(jì)案件受案數(shù)量激增的現(xiàn)實(shí)不協(xié)調(diào)12 ，這樣勢(shì)必會(huì)增大法院的工作量，耗費(fèi)司法資源。因而，適當(dāng)擴(kuò)大簡(jiǎn)易程序的適用范圍是必要的。目前往往強(qiáng)簡(jiǎn)易程序的適用限于當(dāng)事人對(duì)案件“爭(zhēng)議不大”者，但這如何判斷呢？從民事訴訟的流程看，當(dāng)事人爭(zhēng)議大不大，一般要在庭審中才能斷定，僅依據(jù)雙方的狀、答辯狀來(lái)判斷，其可靠性值得懷疑。況且，如果被告人沒(méi)有提交答辯狀，法院又該如何判斷雙方的爭(zhēng)議到底大不大呢？又如前文所述的“一塊一”的案件，從對(duì)案件審理過(guò)程和審理結(jié)果的報(bào)道看，本案根本不符合簡(jiǎn)易程序的適用條件。如適用普通程序，審理的成本就更高了。在這種情況下，如允許當(dāng)事人自主選擇適用簡(jiǎn)易程序，問(wèn)題就簡(jiǎn)單多了。簡(jiǎn)易程序適用條件嚴(yán)格的另外一個(gè)原因可能是其審結(jié)期間較短，法院在規(guī)定期限內(nèi)難以審結(jié)某些復(fù)雜案件。但這并非是禁止當(dāng)事人選擇簡(jiǎn)易程序的理由。在司法實(shí)踐中，案件一拖就是幾個(gè)月甚至幾年早已不是新鮮事，由此可見(jiàn)，普通程序法定審理期間的實(shí)際作用有限。實(shí)際上，關(guān)鍵問(wèn)題不在于程序的繁簡(jiǎn)難易，而在于程序的明確性、嚴(yán)格性以及法官的操作。

2．在簡(jiǎn)易程序中，應(yīng)允許當(dāng)事人選擇言詞審理與書(shū)面審理

設(shè)計(jì)簡(jiǎn)易程序的宗旨在于增進(jìn)訴訟效率，方便當(dāng)事人訴訟。如能允許當(dāng)事人選擇言詞審理，訴訟的效率會(huì)大大提高。其實(shí)，在很多依法應(yīng)適用簡(jiǎn)易程序的案件中，當(dāng)事人都沒(méi)有必要到法院參加訴訟。如果允許當(dāng)事人選擇采用書(shū)面審理，對(duì)當(dāng)事人和法院都有極大的好處。

3．在特定案件中，增設(shè)選擇第二審程序與一審程序

我國(guó)《民事訴訟法》第153條規(guī)定，對(duì)一審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，應(yīng)裁定撤銷原判決，發(fā)回原審法院重審。立法的本意可能是對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行充分的程序保障。但如將其絕對(duì)化，反而會(huì)不利于當(dāng)事人的程序保障。試想，一審判決可能要等幾個(gè)月才能作出，再發(fā)回重審，又需要幾個(gè)月，對(duì)重審判決，當(dāng)事人有權(quán)上訴，如此一來(lái)，生效判決作出的時(shí)間就拖得更晚了。某些當(dāng)事人或許還可趁機(jī)為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等危害判決執(zhí)行的行為。若允許當(dāng)事人選擇繼續(xù)適用二審程序，既能節(jié)約國(guó)家的司法資源，也能減少當(dāng)事人的訟累。

4．增設(shè)選擇律師面前和解與判決結(jié)案的權(quán)利

依我國(guó)民事訴訟訟法的規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)選擇調(diào)解、撤訴或判決結(jié)案的權(quán)利。對(duì)訴訟和解則未作具體規(guī)定。在立法上，似將其與調(diào)解等同。但和解與法院調(diào)解不同，它無(wú)需法院主持，且更能體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，因而也更能節(jié)約司法資源。我們完全可以借鑒國(guó)外的立法例，允許當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行的各階段，在律師面前進(jìn)行和解。法院對(duì)這種和解協(xié)議的效力予以可就可以了，而無(wú)需再主持。和解協(xié)議的效力與調(diào)解書(shū)的效力應(yīng)相同。

5．在某些案件中，增設(shè)當(dāng)事人對(duì)鑒定人或陪審員的選擇權(quán)

目前，法院受理的涉及高科技和某些復(fù)雜專業(yè)知識(shí)的案件越來(lái)越多。在這些案件中，囿于其專業(yè)，法官對(duì)案件事實(shí)或證據(jù)可能知之不多甚至一無(wú)所知，更談不上進(jìn)行判斷了。我們認(rèn)為，讓當(dāng)事人選擇鑒定人或選擇專家作為陪審員是一種更好的方法。這樣既能減少當(dāng)事人對(duì)法院證據(jù)認(rèn)定的爭(zhēng)議，也能充分發(fā)揮陪審制度的作用。

6．增設(shè)公益案件中的選擇權(quán)

這里我們使用的“公益案件”包括兩類案件：一是與經(jīng)濟(jì)貧弱者有關(guān)的案件；二是當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的群體訴訟案件。對(duì)前一類案件，各國(guó)基本都規(guī)定了對(duì)弱者的特殊保護(hù)，如提供律師援助等，印度法律還規(guī)定，當(dāng)事人以外的其他個(gè)人或組織可以寫信給法院，法院據(jù)此可取得管轄權(quán)。在印度稱之為“書(shū)信管轄權(quán)”。13 我國(guó)也可在這類訴訟中，給弱者在方式、審理方式等方面的選擇權(quán)，以便利當(dāng)事人訴訟。另外，近年來(lái)，我國(guó)的群體訴訟逐年增多，如群體消費(fèi)權(quán)益的保護(hù)、環(huán)境保護(hù)案件等等。我國(guó)民事訴訟法關(guān)于群體訴訟的規(guī)定比較粗疏，不能很好地解決群體訴訟的具體問(wèn)題。如果在群體訴訟中，能允許群體方選擇具體的、類型化的程序，將更能便利當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。

7．完善以撤訴或判決結(jié)案的民事程序選擇權(quán)

我國(guó)《民事訴訟法》第131條規(guī)定，在宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，由人民法院裁定。《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第161條規(guī)定，如當(dāng)事人有違反法律的行為需要處理的，法院可以不準(zhǔn)予撤訴。這一規(guī)定是不妥當(dāng)?shù)摹Ｆ湟唬瑥倪壿嬌险f(shuō)，這里的法律應(yīng)包括民事法律，而幾乎所有的民事訴訟中，都有一方或雙方當(dāng)事人違反法律的情況。如果依此解決的話，很難撤訴。其二，即使對(duì)這一規(guī)定作限制性解釋，認(rèn)為這里的法律僅限于除民事法律以外的其它有公法性質(zhì)的法律。在這種情況下，法院也沒(méi)有必要不允許當(dāng)事人撤訴，而可以由法院交由其他機(jī)關(guān)處理。因?yàn)樵诿袷略V訟中，更重要的是要貫徹民法的意思自治精神，而不是強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)。尤其是在我國(guó)國(guó)家的干涉不是太少，而是太多的背景下。

8．進(jìn)一步完善國(guó)家對(duì)民間調(diào)解的調(diào)控，完善人民調(diào)解的相關(guān)制度。目前，我國(guó)調(diào)解制度存在的主要問(wèn)題是調(diào)解機(jī)構(gòu)設(shè)置不完善，解決糾紛的作用很小。完善我國(guó)民間調(diào)解制度可以借鑒前南斯拉夫的經(jīng)驗(yàn)。依該國(guó)憲法的規(guī)定，案件可由自治法院受理。調(diào)解委員會(huì)屬于自治法院，是國(guó)家司法機(jī)制的一部分，因此它所作出的協(xié)議與法院判決有同一效力14 。在我國(guó)，有人提出，對(duì)某些特定案件，如鄰里一般糾紛、家庭糾紛等，也可賦予調(diào)解書(shū)一定的法律效力15 。這種觀點(diǎn)似可贊同。我們雖沒(méi)有必要改變調(diào)解委員會(huì)的民間性質(zhì)量，將其納入國(guó)家司法機(jī)制中，但是，為緩解司法工作的壓力，完全可以賦予部分調(diào)解協(xié)議以法律效力。與調(diào)解同屬民間裁判性質(zhì)的仲裁，其裁判卻有法律效力，為何調(diào)解協(xié)議卻沒(méi)有呢？仲裁程序比人民調(diào)解程序更為嚴(yán)格，法院對(duì)仲裁的監(jiān)控更為完善能否作為否認(rèn)調(diào)解協(xié)議的理由呢？我們認(rèn)為不能。原因是調(diào)解也是基于當(dāng)事人的合意，是當(dāng)事人對(duì)自己實(shí)體權(quán)益和程序權(quán)益的處分。調(diào)解程序的繁簡(jiǎn)難易并不能構(gòu)成否認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力的理由。

（三）民事程序選擇權(quán)行使中的一個(gè)重要問(wèn)題

民事程序選擇權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)，需要多方面的保障，這是個(gè)涉及到民事訴訟機(jī)制如何完善與充分發(fā)揮其功用的大問(wèn)題。本文不予詳論。這里僅討論一個(gè)非常重要的問(wèn)題：在何種情況下，法院可判定當(dāng)事人的選擇有效，可以按當(dāng)事人選擇的為相應(yīng)的訴訟行為？

民事程序選擇權(quán)以權(quán)利的主體為標(biāo)準(zhǔn)，可分為單方和雙方的兩類。前者如一方選擇了訴訟作為糾紛的解決方式，基于訴訟管轄的強(qiáng)制性，法院即可啟動(dòng)訴訟程序。后者如仲裁管轄、協(xié)議管轄等。我們認(rèn)為，在一般情況下，對(duì)民事程序選擇權(quán)，均實(shí)行雙方合意原則。但在公益案件中，應(yīng)允許弱者一方單方選擇。如在前文所述的“一塊一”的官司中，應(yīng)允許原告方單方選擇書(shū)面審理。這種作法雖然可能不為相對(duì)方所接受，但卻能為整個(gè)社會(huì)接受。因?yàn)檫@純粹是出于社會(huì)整體利益的考慮，這是法治國(guó)家都可能會(huì)采取的做法。畢竟，要做到完全的程序平等（不是程序正義）是不太可能的。

注釋

1、 黃秋云：《一塊一惹出的話題》，《檢察日?qǐng)?bào)》1997年12月10日第1版。

2、 “程序選擇權(quán)”這一概念可見(jiàn)中國(guó)臺(tái)灣學(xué)者邱聯(lián)恭先生的論文，但邱先生未對(duì)它直接下定義，參見(jiàn)邱聯(lián)恭：《程序選擇權(quán)之法理》，載《民事訴訟法之研討》（四），中國(guó)臺(tái)灣三民書(shū)局1993年版，第569頁(yè)。

3、 邱聯(lián)恭：《程序選擇權(quán)之法理》，載《民事訴訟法研討》（四）中國(guó)臺(tái)灣第三民書(shū)局1993年版，第579頁(yè)。

4、 邱聯(lián)恭：《程序選擇權(quán)之法理》，載《民事訴訟法研討》（四）中國(guó)臺(tái)灣第三民書(shū)局1993年版，第580頁(yè)。

5、 羅爾斯：《正義論》，何懷宏、廖申白譯，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1988年版，第81-82頁(yè)。

6、 科特威爾：《法律社會(huì)學(xué)》，潘大松、劉麗君等譯，華夏出版社1989年版，第254頁(yè)；吉爾茲也有類似觀點(diǎn)。參見(jiàn)《地方性知識(shí)：事實(shí)與法律的比較透視》，載梁治平編：《法律的文化解釋》，北京三聯(lián)書(shū)店1994年版，第77頁(yè)以下。

7、 谷口安平：《程序的正義與訴訟》，王亞新、劉榮軍譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第11頁(yè)。

8、 張衛(wèi)平、陳剛：《法國(guó)民事訴訟導(dǎo)論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1997年版，第52頁(yè)。

9、 參見(jiàn)中國(guó)臺(tái)灣“海商法”第161條，《非訴訟事件法》第99條。

10、 德國(guó)改革的具體情況對(duì)我國(guó)有一定的參考價(jià)值。詳見(jiàn)沈達(dá)明：《比 較民事訴訟法初論》，中信出版社1991年版，第69—70頁(yè)。

11、 王小能：《票據(jù)法教程》，北京大學(xué)出版社1993年版，第107—112頁(yè)。

12、 如1994年，全國(guó)法院共受理一審民事案件2382174件，比1993年上升為13.89%，共受理經(jīng)濟(jì)案件1043301件，比1993年上升為18.1%。到1996年，全國(guó)法院共受理一審民事案件3083388件，共受理經(jīng)濟(jì)案件1500674件。90年代中期以后，法院受案逐年增長(zhǎng)的趨勢(shì)更是十分明顯。資料來(lái)源：最高人民法院工作報(bào)告。

13、 P. N. 伯格瓦蒂：《司法能動(dòng)主義與公共利益訴訟》，仁湛譯，《法學(xué)譯叢》，1989年第1期。