導語：如何才能寫好一篇國際貿易適用的法律，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

殘酷的現實：

傳統工業化引致環境問題，而工業化國家借助于經濟全球化和貿易自由化，主要靠污染產業轉移，在全球范圍內擴散了環境污染

考察人類環境與發展歷程不難發現，工業化是人類社會最重要的文明歷程，但也是引致生態環境問題的根源。尤其大量生產、大量消費、大量廢棄的傳統工業化發展模式，在啟動人類飛躍發展歷程的同時，也引爆了人類環境問題的炸彈。最初震驚世界的以倫敦煙霧事件為代表的“”環境災難性事件，就是工業化國家傳統發展模式引致環境污染的寫照。

進入20世紀80年代，世界經濟全球化和貿易自由化快速發展，使得工業化大規模生產得以在全球范圍內配置資源，不僅包括勞動力、資本，而且包括自然資源與環境容量資源。因而，傳統工業化發展模式帶來的環境問題，也隨著經貿全球化而從工業化國家擴展到全球范圍內。

由于市場失靈問題在全球層面的存在，同時發展中國家擁有發展工業化的需求，尤其發達國家與發展中國家之間，環境與貿易管理體制與標準的差距等諸方面原因，在全球范圍內形成了工業化國家污染產業，向環境要求最低的發展中國家轉移的動力和勢差，同時，也鑄成了環境污染在全球范圍內擴散的鐵的現實。

從2000年和2004年世界主要區域國內生產總值（GDP）的產業構成看，高收入的工業化國家都是以服務業（70%以上）為主的經濟結構，而擁有優良的環境質量；低收入國家的第一產業（近30%）占很高比例；而只有尚在工業化進程中的中低收入國家第二產業比例（35%以上）高于世界平均水平，并正面臨著嚴峻的環境挑戰。我國尤其明顯，2004年第二產業占46%；而經合組織（OECD）國家2004年服務業占其GDP比例達到72.5%。

據有關估算，工業化國家大約80%以上的污染物，是依靠經貿結構調整而轉移出去的，而僅有約20%是靠提高資源環境效率來實現的。因此，工業化國家主要靠污染產業轉移和進口資源環境密集型產品，來滿足其國內市場需求，促進經貿結構轉型，達到節能減排改善環境的目標,而其自身資源環境效率提高對改善環境貢獻率不大。

環境問題與工業化發展方式或經貿結構存在高度一致性。即污染物主要來自經濟結構中的污染產業及其低下的資源環境效率。因此，調整經貿結構和提高資源環境效率，是節能減排和改善環境的根本所在。

主要工業化國家經驗：

合理的資源能源與環境定價、匯率、貿易措施，是工業化國家促進經貿轉型實現經濟發展方式轉變和節能減排的具體而成功的政策手段

日本

及時抓住能源危機與日元升值的契機，成功實現經貿結構轉型，并由此基本解決由傳統工業化帶來的環境問題

20世紀70年代能源危機與80年代日元升值，是促成日本經貿轉型的最重要契機。日本正是及時抓住這一契機，成功實現經貿結構轉型，并由此基本解決由傳統工業化帶來的環境問題。

隨著能源危機與日元升值，日本出口急劇下降，尤其高能耗、高污染、低效率的產品，幾乎就不生產、不出口了。重化工產業，要么大幅度提高資源環境效率，要么轉移到環境標準低的其他區域。如先是亞洲四小龍，進而向我國轉移。而日本本土僅保留研發與市場銷售部門。因此，促使日本經濟結構，從紡織、重化工、鋼鐵、水泥等工業，逐步轉向建筑、銀行、證券、卡通、娛樂業等現代服務業。日本經貿結構轉型的成功，帶來了環境污染排放的大幅度下降。從20世紀80年代開始，日本環境質量逐步得到顯著改善，原本受到污染的大氣、河流、土壤等得到了休養生息，并逐步恢復了原有的生態功能。因此，污染產業轉移和資源環境效率的提高，成為日本環境大大改善的必要前提。

德國

把握馬克升值，并借助于“結構調整”，化解其貿易順差的同時，間接地轉移了污染產業，并逐步而有效地解決了其環境問題

與日本類似，“二戰”后德國也曾經歷了快速經濟增長和龐大貿易順差以及不斷惡化環境的歷程。為了化解巨大的貿易順差并解決環境問題，當時西德政府采取了所謂的“結構調整（Structure adjustment）”政策。

在高額順差刺激和推動下,德國馬克均出現資產的重估和升值。德國馬克逐步升值的過程，也是污染產業不斷轉移出境、重化工產品出口不斷減少的過程，以至于原來作為傳統重化工產品基地的德國，已開始大量進口重化工產品。如，從中國進口焦炭、生鐵以及化工原材料。其直接顯著的環境效果，是原來被嚴重污染的萊茵河、易北河現在重新恢復了生機。德國是為數很少的幾個《京都議定書》附件一國家，現在已經接近議定書規定的溫室氣體減排目標。

美國

鼓勵發展信息經濟和提升服務業比例，促進經貿結構轉型緩解環境壓力，但卻一直延續著高消費發展模式，并承受著消費環節所產生的環境問題

美國環境容量比歐洲與日本大，其經貿結構轉型的重要手段，是借助于市場機制，鼓勵發展信息經濟，提升服務業比例。如，在美國西部硅谷申辦一家公司只需要一美元的注冊費及若干小時就可注冊成立新公司。特別是信息產業、生物技術，近年來取得了長足發展。目前美國服務業占GDP比例達到76%。

美國還充分利用其美元作為主要外匯儲備貨幣的地位，在國際范圍內開展投資證券保險業務，金融業成為美國經濟結構中最重要的組成部分。無論是摩根斯坦利、美林、花旗，還是紐約證券、納斯達克、芝加哥期貨市場，都是國際金融界屈指可數的有重大影響力的重要機構。

此外，美國宏觀經濟政策導致了貿易赤字與財政赤字，鼓勵大量進口廉價的資源環境密集型產品，鼓勵高消費。進口制造業產品實際上隱含著污染外包，使得美國本土避免了很多污染。估計表明，如果美國進口產品在本土生產，則美國至少要增加1/3以上的碳排放。

美國鼓勵發展信息經濟、提升服務業比例以及大量進口廉價資源環境密集型產品，是促進經貿轉型和緩解環境壓力的成功經驗，而推行高消費發展模式，使美國在總量和人均量上成為全球最高的碳排放大國，這則是深刻的教訓。

未來取向：

盡管主要工業化國家自主性地直接采用用于環保目的的貿易措施不多，但在當今經貿全球化和國際資源環境大循環的新態勢下，貿易環節擁有促進經貿轉型實現節能減排的不可忽略的政策空間

隨著經貿全球化的縱深發展，貿易手段亦應是當今促進經貿轉型節能減排不可或缺的重要抓手。以下國際貿易案例，已展示出貿易環節，擁有促進經貿結構轉型和實現節能減排的重要不可忽略的政策空間。

(1)鼓勵進口資源環境密集型產品

出于保護本國環境的目的，工業化國家鼓勵進口資源與環境產品。如，美國封存本國油田而大量進口中東拉美的石油；日本長期以來形成了進口東南亞木材而保護本國森林的政策；德國進口中國的鋼材取代本國鋼鐵企業的產品。

(2)鼓勵海外投資建廠轉移本國高耗能高污染產業

為了保護本國環境，工業化國家自覺或不自覺地鼓勵企業到海外投資建廠，將本國高耗能高污染產業轉移出去。例如，日本在我國秦皇島等地投資興建了水泥廠，松下索尼將其制造業部分轉移到我國以及其它東盟國家而將市場與研發部留在其國內。

(3)禁止、限制對本國環境有害的產品進口

禁止、限制對本國環境有害的產品進口，一直是各國保護環境的必然要求。尤其工業化國家，借助于環境管理優勢，以環保名義或借口，采取進口限制措施，構筑綠色貿易壁壘，同時間接地調整了經貿結構實現節能減排。如2000年9月巴西以“國際貿易部長令”方式禁止翻新輪胎進口。

(4)征收出口環節資源、能源與環境稅

為了不使本國資源外流太多，一些國家征收出口環節的資源、能源與環境稅。如，俄羅斯對出口石油天然氣征收出口稅。有些國家對某些資源環境敏感產品，通過運用出口許可證、出口配額以及企業環境行為審核等手段，實行出口限制或禁止出口政策。

啟示與機遇：

工業化國家經貿轉型實現節能減排的經驗教訓對我國具有重要借鑒意義和警示作用。在我國暫時還不具備調高能源與環境價格、允許人民幣升值的情況下，運用綠色貿易措施，促進經貿結構轉型實現節能減排，就顯得尤為必要和急需

“十一五”以來，根據國務院節能減排綜合工作方案，各部門出臺一系列政策措施，遏止高耗能、高排放行業的過快增長。尤其中央財政2007年235億元和2008年418億元用于支持節能減排工作。《中國環境的危機與轉機（2008）》指出，2007年中國節能減排初見成效，呈現重要下降“拐點”。

但從總體上看，節能減排的推進力度和速度不平衡，主要表現節能與減排的目標不協調，存在節能不減排、減排不節能現象，企業推進節能的動力和力度大于減排，節能減排任務依然艱巨。

尤其我國長期以來出口導向粗放型貿易增長方式，引致貿易價值量順差，并孕育著巨大的貿易的資源環境逆差或代價。

目前節能減排政策已成為我國轉變貿易增長方式、控制外貿順差過大的一攬子政策措施的重要組成部分。近期國務院采取了一系列控制“兩高一資”（高耗能、高污染、資源性）產品出口、加快轉變貿易增長方式的節能減排貿易舉措，已取得一定進展和初步效果。但從政策的作用范圍、作用點、作用力度、協調性、穩定性看，還存在著進一步完善的空間，具體有以下三個方面的內容：

1.應著力填補貿易政策中相關有利于環保的政策等缺位。

目前所采取的和環境與資源相關的貿易措施，如對“兩高一資”產品的出口限制，雙高名錄等措施，對于節能減排發揮了一定的作用，然而，仍然存在著一些有利于環境的貿易措施的缺位，有待于在今后政策制定過程中予以考慮，主要表現在以下幾個方面：

第一，“兩高一資”產品的名錄范圍不夠寬，以考慮節能為主，對于減排考慮不足；特別是對于水污染物（COD）減排考慮缺口更大；

第二，所確定的退稅減免、臨時出口關稅的力度不夠大，還不能起到應有的扭轉和控制“兩高一資”產品出口的作用；

第三，以限制為主，相應的鼓勵性政策配合不足；在管理上，應當分設禁止、限制、允許和鼓勵等分類措施，區別對待；特別是鼓勵有利于環保的產品和服務的貿易措施不足。

2.減排目標在分解給地方政府的同時，也可以考慮給貿易部門和行業部門分解相應的減排指標。

從政策的作用對象看，我們已經認識到應該從管理企業到管理行業和產品，從管理生產到生產、消費、貿易等全過程管理。因此，從政策目標的分解上，也應進行相應的調整，減排目標分解給地方政府的同時，可以考慮給貿易部門和行業部門分解相應的減排目標，以達到全社會各部門各行業為減排目標而共同行動的政策目的。

3.“走出去”的過程中，幫助投資目的地國家建立適當的環境管理體系，使我國對外投資在環境方面合法化。

篇2

【關鍵詞】 國際貿易慣例;效力;意思自治;強制性;法律約束力

中圖分類號：D90文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(2012)04-077-01

一、國際貿易慣例的性質

（一）慣例本身不是法律，對當事人不具有強制性或法律約束力

國際貿易術語在國際貿易中的運用可以追溯到二百多年前。但是在相當長的時間內，在國際上沒有形成對國際貿易術語的統一解釋。各個國家和地區在使用貿易術語時，出現了多種不同的解釋和做法。為了解決分歧，國際商會(International Chamber of Commerce，ICC)，國際法協會等國際組織及美國的一些著名商業團體經過長期的努力，分別制定了解釋國際貿易術語的規則，這些規則在國際上被廣為接受，從而形成為一般國際貿易慣例。國際貿易慣例是指國際貿易中經反復實踐形成的，并經國際組織加以編纂與解釋的習慣性做法。

（二）慣例的采納與適用以當事人的意思自治為基礎

買賣雙方有權在合同中做出與某項慣例不符的規定。只要合同有效成立，雙方均要遵照合同的規定履行。國際貿易慣例的運用是以當事人的“意識自治”為基礎的。例如，按照國際商會《2000通則》的規定，FOB條件下賣方承擔的風險是在裝運港貨物越過船舷之后就轉移給買方。然而，我國一家國有大型貿易公司在按FOB條件從國外進口機械設備時，為了促使賣方在裝運港裝貨時注意安全操作，以免貨物在裝載時受損，特在進口合同中加訂“貨物越過船舷，進入船艙，脫離吊鉤并安全卸抵艙底，風險才轉移”的條款。按照“合同優先于慣例”的原則，履約時，仍以買賣合同的規定為準。

二、國際貿易慣例效力的實現方式

（一）當事人的選擇是國際貿易慣例對其有拘束力的前提條件

由于國際貿易慣例是任意性規范，當事人在適用國際貿易慣例時，當然可以在合同中明確排除某部分的適用或改變其中部分的規定。所以，當事人選擇的國際貿易慣例，并不是代表當事人全部的權利和義務，而只是為了簡化合同條款。當事人也可以完全改變國際貿易慣例的內容，但應當指出的是國際貿易慣例一經當事人自行變更，就不再屬于嚴格意義上的國際貿易慣例了，而是轉化成為當事人之間的自行約定。這種自行約定明顯不同于國際貿易慣例，國際貿易慣例是為了盡最大限度統一國際經濟交往，自行約定只是為了滿足合同雙方的特殊需要。

當事人選擇適用國際貿易慣例，國際貿易慣例則成為合同的具體條款。國際貿易慣例的特定的約束力一經當事人選擇而被確定。基于當事人的意思自治，而與法律的強制力直接結合起來。

（二）國際貿易慣例不能自動適用于當事人

在國際貿易實踐中，是否存在不經當事人選擇即具有“強行法”意義的國際貿易慣例? 雖然國際法中有“強行法”的提法，國內法中也有“強制性規范”，但由于國際貿易慣例本來就沒與權威性的意志連接起來，而且其拘束力也具有間接的普遍性，各國法院和國際商事仲裁機構也未提出國際貿易慣例的特別強制性。而且，國際商會作為國際貿易慣例的編纂機構，也曾特別警告說它所制定的這些慣例僅僅是私人機構制定的，只有在當事人直接或間接采用時，才對他們有拘束力，不可輕率地肯定其具有法源地位或法律拘束力，當事人明示或默示選擇某一國際貿易慣例，當然適用該國際貿易慣例; 當事人沒有選擇，則表明當事人不愿意受該慣例的拘束，國際貿易慣例不具有主動適用于當事人的屬性。

國際貿易慣例對當事人的效力在于當事人的選擇。當事人選擇國際貿易慣例是對其發生拘束力的惟一方式。當事人沒有選擇，國際貿易慣例的效力不被激活，即使在國內法、國際條約均未有規定的情況下，法院也無權主動適用國際貿易慣例來確定雙方當事人的權利和義務。

三、國際貿易慣例效力的限制

（一）當事人明示反對

國家明確表示反對某一國際貿易慣例或其中的部分條款，則該國際慣例或其中部分條款即使被當事人選擇了，也不能約束當事人。因為一般來說“國際慣例在絕大多數情況下都不能約束反對其適用的國家和當事人”。這也是國際貿易慣例是非強制性規范的體現。

（二）違背國內強制性規范

國際貿易慣例的內容有可能違背國內法的強制性規范。根據國家神圣原則，國際貿易慣例的適用不能凌駕于國內法律的強制性的規定之一，借口適用國際貿易慣例而排斥國內法律中的強制性規定肯定是錯誤的。國際貿易慣例如果與國內法律的強制性規范相矛盾，則國內法律的強制性規定排斥國際貿易慣例的適用。

篇3

關鍵詞：國際貨物買賣 法律選擇 利益

國際貨物買賣合同，是指營業地分處不同國家當事人之間訂立的貨物買賣合同。它的正常圓滿履行，會實現不同國家當事人旨在通過交易獲得預期利潤的初衷。國際經貿的大量實踐證明，買賣雙方在交易中關注的重點正是如何促使合同圓滿履行以實現預期利潤。但亦有大量事實表明，非常態的國際貨物買賣合同的非圓滿履行也占一定比例，這種情況下，往往牽涉訴訟、仲裁等解決爭議方法的使用，因此對交易主體來說，做好國際貨物買賣合同不能正常履行的預防，即審慎進行法律選擇以全面維護自身利益尤為必要。

對法律選擇利益的闡釋

法律選擇利益可從狹義、廣義兩個角度把握。狹義的“法律選擇”利益是指在國際貨物買賣爭議處理過程中，因為法院或仲裁庭適用國際貨物買賣主體事先在合同中選擇的法律從而使某一方當事人獲得有利于自己的判決或裁決所帶來的利益。這里的利益不是因為程序的不公正或政治因素所帶來的，而是由于各國法制不同、國內法與國際法不盡相同，導致同一國際經濟貿易爭議案件適用不同國家的法律得出不同甚至完全相反的結果所帶來的具體利益。廣義角度的“法律選擇”利益，則還包括某些無形的、抽象的利益。這可以從法律選擇在國際貨物買賣合同中的現實意義理解：在合同中明確選擇適用的法律，能夠提供具體指引，有助于合同雙方義務的履行，權利的享有，減少爭議的發生；也有利于在合同發生糾紛的時候“有法可依”，維護作為國家的尊嚴和應有的權利，以免受制于人。

國際貨物買賣合同中法律選擇的原理解析

既然進行法律選擇能帶來超過不進行法律選擇的利益，國際貨物買賣的主體就不應該忽視這種行為。在訂立國際貨物買賣合同的過程中，要注重法律選擇條款。只有通過事先的明確約定，才能防患于未然。相應的，在實踐中就必須要明確一些基礎性問題：國際貨物買賣當事人在什么情況下可以協議選擇法律？可供當事人選擇的法律有哪些？其適用特點如何？下面逐一分析：

意思自治原則的適用

“當事人意思自治原則”是世界公認的選擇合同適用法律的一項重要原則。這使國際貨物買賣當事人協議選擇法律成為可能。但是在這個領域存在諸多限制，因此法律的選擇也須有所顧忌。從當今各國立法實踐和國際仲裁實踐來看，“意思自治”主要受五個方面的限制：首先，當事人協議選擇法律的時間、方式、范圍要符合其所屬國相關法律的規定；其二，當事人自主選擇只能在任意性法律范圍內進行，不得違背法律中的強制性規定；第三，當事人協議選擇的法律必須有合理的根據，不得選擇與合同毫無實際聯系的法律。第四，當事人協議選擇法律必須“善意”“合法”，不得規避公序良俗；最后，當事人協議選擇法律必須公平、合理，不得違背一方意愿。在國際貨物買賣合同領域，當事人應該在限制之外協議選擇法律。

可供選擇的法律及適用特點

根據各國立法實踐和國際仲裁實踐，通常可供當事人選擇作為處理國際貨物買賣爭議的法律主要包括三類：一國國內法、國際條約及國際慣例。具體而言：國內法主要指一個國家的民商事立法，因國而異。國際條約主要指《聯合國國際貨物銷售合同公約》。國際貿易慣例主要包括國際經濟組織、國際法協會、國際商會等組織編篆、制訂的國際貿易統一條件；國際經濟組織、國際貿易協會、商業團體等制訂的提供給當事人選用的標準合同；在某些行業中長期流行的慣例；特定貿易方式下形成的一些習慣性做法以及港口、碼頭慣例等等。

國內法的適用有三種：一是適用本國法律。由于交易主體對自己國家的法律非常熟悉，因而這一約定條款對自己十分有利。二是適用對方國家法律。這是一種對對方最有利的法律適用約定。按照這一約定，合同一旦出現糾紛，解決合同適用的實體法律是對方國家的法律，聘請律師也只能到對方國家去選擇，對自己相對不利。三是適用第三國法律。在對外貿易談判中，由于雙方對法律適用的約定問題比較敏感，有時雙方互不讓步，很難達到統一，可能出現談判雙方排除適用各自國家的法律，選擇適用第三國的法律作為解決合同爭議的實體法。

適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》是現在較常見的法律適用約定，對雙方當事人較公平，受到大多數國家貿易界人士的歡迎。根據公約第一條至第六條有關適用范圍的規定，可以提煉其四大適用特點：

第一，公約僅適用于商業性國際貨物銷售，這里的國際性是以營業地為標準，貨物的銷售范圍不包括公約第二條的六項排除事項但可以擴大到買方提供部分物料由賣方組裝加工的銷售合同。第二，公約只適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產生的權利和義務。公約不涉及銷售合同、合同的任何條款及慣例的效力、不涉及合同對所售貨物所有權可能產生的影響、也不適用于產品責任爭議。第三，公約規定了其直接適用和間接適用的兩種情形：如果營業地在不同國家的合同當事人的所在國都是公約締約國，當事人沒有根據意思自治原則在銷售合同中明示、默示的選擇解決合同爭議的法律，將自動適用公約；如果當事人的營業地一個位于公約締約國，一個不是或者當事人的營業地都不在公約締約國，則不能直接適用公約。但是如果“國際私法規則導致適用某一締約國的法律”，則應該適用公約。但根據第95條，締約國可以聲明對該條款作出保留，美國、中國都據此作了保留。第四，公約亦認可當事人意思自治原則。依照其第六條的規定，“雙方當事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規定或改變其效力。”當事人排除適用公約可以采取明示或默示兩種方法。前者就是在合同中明確規定其合同爭議解決不受公約調整。后者可以以三種方式表達，第一種方式是在合同中選擇適用非締約國的國內法或者明確指明適用締約國的國內法；第二種方式是當事人采用了內容、術語、理念與公約不相協調的標準合同條款；第三種方式是通過訴訟地的選擇傳達當事人意欲以仲裁庭、法院所在國的國內法為準據法的意圖從而排除適用公約。

國際貿易慣例是在國際貿易實踐中逐步自發形成的，為某一地區、某一行業或某類貿易中所經常遵守和普遍接受并由此產生相應的義務感與合理期望的任意性規范。因此，國際貿易慣例既不是國家立法也不是國際條約，不具有當然的法律效力。要取得法律效力必須經過國家以直接途徑或間接途徑予以認可。總的來說，國際貿易慣例的適用方式有三種：第一種，當事人選擇適用。在理解上應當掌握兩點，其一，當事人不管是采取什么方式選擇慣例都必須基于雙方趨近于明示的協商同意。其二，貿易雙方當事人可以適應需要，對傳統的慣例共同進行必要的修改和增補。第二種，默示推定適用。這種方法一般多適用于當事人有共同選擇某一慣例的意向但沒有明確的意思表示的情況，它以推定的形式適用慣例，排解當事人爭執。第三種，國內法強制適用。強制適用是指根據國內法或國際條約的規定對當事人的國際商業合同關系直接適用國際商事慣例，這種適用方式是強制性的。只要符合法律規定的條件就予以適用，不再依靠當事人的意思表示。

我國進出口商法律選擇的有關問題

我國關于涉外合同法律適用的一般規定

我國關于涉外合同法律適用的規定,主要體現在合同法第126條、民法通則第142條、145條、150條以及海商法、票據法中的專門規定中。合同法第126條規定：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規定的除外”“涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律”。民法通則第142條規定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的,適用國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或參加的國際條約沒有規定的,可以適用國際慣例”。《民法通則》第150條還規定，在依我國沖突法指定應適用外國法律或者國際慣例時，不得違背我國社會公共利益。

由上可以得出我國現行法律適用一般原則：第一，國際條約優先原則，即當我國業已加入的國際條約與國內法有不同規定時，應適用國際條約的規定，但我國聲明保留的條款除外。第二，當事人意思自治原則，即合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。第三，與合同有最密切聯系原則，即在當事人未選擇合同所適用的法律，或者選擇無效時，應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。第四，適用國際慣例原則，即中華人民共和國法律尚未作規定的，可以適用國際慣例。

我國進出口商法律選擇的注意事項

綜合上述分析，我國進出口商在訂立國際貨物買賣合同時，應高度重視法律選擇的問題。實踐中要注意下列事項：

第一，合同當事人根據意思自治原則選擇法律的方式、時間、內容等目前在我國均無明文規定，可借鑒原最高院1987年對涉外經濟合同法解答的有關精神。即當事人選擇法律的時間既可以在訂立合同時,也可以在訂立合同之后；合同當事人的締約能力問題及合同形式問題不適用意思自治原則，當事人選擇的法律只能是該國的實體法，而不是沖突法和程序法；當事人選擇法律的方式應采用書面的、明示的。

第二，當事人依意思自治原則確定解決國際貨物買賣合同爭議的國內法時，可以選擇任何國家的法律。一般而言，基于自身利益維護考慮，首選是本國法律；若對方拒絕，可考慮選擇適用與我國法律體系比較接近，或與我國有地緣關系，或有共同法律文化背景的第三國或地區的法律，如選擇新加坡或香港的法律；盡量避免選擇對方國家法律為準據法。但要注意，合同當事人選擇的外國法不得違背我國社會公共利益，不能與我國法律的基本原則相抵觸，否則法院可拒絕適用。

第三，在公約適用問題上，注意結合公約的規定及我國1988年最高人民法院轉發對外經濟貿易部《關于執行聯合國國際貨物銷售合同公約應注意的幾個問題》的通知來把握。在希望適用該公約時，可以采取與對方明確約定適用公約或者在與締約國的公司達成的貨物買賣合同不做法律選擇的方式。在不希望適用該公約時，可采取前文所述的當事人排除適用公約的明示或默示方法。由于公約調整范圍所限，我國貿易公司應根據具體交易情況，對公約未予規定的問題在合同中做出明確規定或選擇某一國國內法管轄合同。另外，公約認可意思自治原則，公司根據交易的性質、產品的特性以及國別等具體因素與外商達成與公約條文不一致的合同條款并不影響公約的其他條款適用。

第四，國際貿易慣例的協議選擇在我國集中表現為國際貿易術語的選用。因此，對外貿易經營者要基于其進出口方向來恰當選用。一般情況下，進口商可以考慮選用FOB、CIF術語；出口商則考慮選用CIF、CFR術語。對不熟悉的術語要避免選用。此外，對于我國法律和我國締結或參加的國際條約沒有規定的但在國際貨物買賣領域涉及的國際慣例也要有所關注。

總之，在國際貨物買賣合同中恰當地訂立法律選擇條款是保障在合同不能正常履行時自身利益最大化的最佳方式，國際貿易經營者應該予以充分關注。

參考文獻：

篇4

論文摘要：中國入世時承諾如果國際貿易中一方初始上訴權是向行政機關提出的，那么在所有情況下，應有向司法機關提出上訴的機會，這意味著我國所有行政復議都不是終局性的，都要賦予當事人提請司法審查的機會，讓法院享有終局裁決權。按目前中國有關法律的規定，明顯與入世時承諾不符。而由法院承擔司法審查職能，是當今世界發展的主流。當前由普通法院行政庭實施司法審查的方式，已不能滿足發展了的形勢需要，外貿救濟的司法審查主體應該由專門的國際貿易行政法院實施。

1建立中國國際貿易行政法院的必要性

    1 .1履行我國入世承諾的需要

    我國在加人wto的法律文件中承諾:“中國應設立或指定并維持審查庭，聯絡點和程序，以便迅速審查所有與《1994年關稅與貿易總協定》(" gatt1994")第10條第1款、gats第6條和《trips協定》相關規定所指的法律、法規、普遍適用的司法決定和行政決定的實施有關的所有行政行為。此類審查庭應是公正的，井獨立于被授權進行行政執行的機關，且不應對審查事項的結果有任何實質利害關系。”“審查程序應包括給予須經審查的任何行政行為影響的個人或企業進行上訴的機會，且不因上訴受到處罰。如初始上訴權需要向行政機關提出，則在所有情況下應有選擇向司法機關對該決定提出上訴的機會。關于上訴的決定應通知上訴人，作出該決定的理由應以書面形式提供。上訴人還應被告知可進一步上訴的任何權利。”

    1.2當前我國國際貿易發展的需要

    中國現在在世界貿易進出口總額中位列第三，對世界貿易的影響舉足輕重。隨著中國貿易實力的增強，中國和別國的貿易摩擦也隨之增加。針對中國的貿易保護措施從傳統的反傾銷發展到反補貼、安全標準等技術貿易壁壘以及衛生、防疫等其他非關稅壁壘。對于進口貿易摩擦，我國國際貿易救濟立法與實踐成績斐然。現在基本上建立了以《外貿法》為核心，以《反傾銷條例》、《反補貼條例》、《保障措施條例》為基礎的國際貿易救濟法律體系。這對維護我國公平的貿易秩序，保護本國產業安全等方面發揮了積極的作用。然而，這些法律法規都是國際貿易行政救濟措施，但司法救濟措施卻只有2003年實施的最高院的三個司法解釋:《最高人民法院關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定》、《最高人民法院關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規定》和《最高人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規定》為我國法院開展反傾銷、反補貼案件的司法審查提供了法律依據。這遠遠不能滿足我國司法審查的需要。

    1.3我國現行的法院體制不能充分滿足變化了的涉外行政訴訟需要

    人世以后，我國行政訴訟工作將日趨復雜而嚴峻，主要表現有:

    (1)人民法院受案范圍的不斷擴大。根據我國的人世承諾，凡是與國際貿易有關的抽象行政行為、行政終局性行為等原來不屬于司法審查的行政行為最后都要納人到司法審查的范疇。

    (2)涉外行政訴訟的增多。人世后，進出口貿易額大增，大量的外國企業、公民涌人國內市場進行經濟貿易活動。國際貿易數量和范圍的擴大，這使得涉外行政訴訟案件數量日趨增多，案件類型五花八門，訴訟當事人更為復雜，涉及的法律法規更加復雜。

    (3)涉外行政訴訟的法律適用復雜化。我國承諾國內法律要與wto規則保持一致，所以大量的法律、法規、規章將被清理、修改、廢除，如果是由于法制工作的相對滯后，將造成人民法院在審理行政訴訟案件時法律適用上的模糊和混亂，由此也必然造成我國行政訴訟的錯綜復雜。

2中國國際貿易行政法院之管轄權

    中國建立國際貿易行政法院是出于中國國際貿易的發展的需要，因此，將來建立的中國國際貿易法院的受案范圍應以中國在國際貿易過程中所產生的貿易爭議為限，但并非一切的貿易爭議均由中國國際貿易行政法院所管轄。具體來說，就是在國際貿易過程中，由于政府行政行為所引起的貿易爭議交由國際貿易行政法院所管轄，而把因合同爭議所引起的糾紛排除在國際貿易行政法院管轄之外。這是因為第一，我國2007年的進口貿易總額達到21738億美元，同時我國也成為全球與別國貿易摩擦最多的國家之一。如果將外貿合同案件也交由國際貿易法院管轄，那么國際貿易法院就會因案件過多而無法承受;第二，我國已實行統一的合同法制度，若將內貿合同案件與外貿合同案件交由不同的法院去審理判決，可能會影響合同法的統一貫徹執行。因此，由外貿合同爭議所產生的糾紛仍應歸由普通法院所管轄，而應把在國際貿易過程中由于政府行政行為所產生的案件歸由國際貿易行政法院管轄。具體來說，人世以來，雖然中國努力把命令干預型政府轉變為服務引導型政府，但是在國際貿易過程中，政府干預的痕跡依然很明顯，這顯然與中國的人世承諾不符。如果單靠政府自身意識之轉變來兌現人世承諾，沒有外在的監督力量，這個轉變的過程將會是非常漫長而且缺乏效率的。因此，通過建立國際貿易行政法院，對政府行政行為行使司法監督權將會極大的促進這一轉變的過程。

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關鍵詞 全球一體化 貿易 法律

全球一體化是一種必然趨勢，隨著各國在經濟方面的逐漸融合，更多層面的對接和交互成為一種現實。我國作為全球第二大經濟體和第一大貿易國，對外貿易早已經成為推動我國經濟發展的關鍵因素。而完善的法律體系是保障對外貿易活動順利實現、營造良好國際貿易環境的基礎。雖然加入世貿組織后，我國先后制定和修訂了《對外貿易法》《反壟斷法》等法律法規，但就法律體系整體性而言，我國在貿易法律體系方面依然存在不足之處，展開貿易法律體系完善創新研究具有一定的現實意義。

一、全球一體化背景下我國貿易法律建設作用

全球一體化是國際多元化發展的必然結果。當全球化成為必然，國際法律秩序的構建是國際貿易等活動規范化、高效化發展的基本保障。我國作為全球最大的出口貿易國，加強我國貿易法律建設具有下述幾點：

（1）逐漸營造良好的貿易環境。作為發展中國家，我國對外貿易活動中容易受到不公平對待，部分歐美發達國家通過制定各類不平等法律法規及貿易規則，實現其貿易保護的目的，而這些國家制造的貿易壁壘，限制著我國對外貿易的做大做強。因此，從實際出發，采取必要的主動措施不斷優化我國法律條款和機制，已經成為我國自我保護和積極應對不公平貿易待遇的主要舉措。總體來看，對外貿易法律體系更為完善，有利于營造一個良好的經濟社會發展環境和相應合理的法律環境，進而使對外貿易能夠依法依規展開。

（2）引導貿易市場規范發展。法律法規是對市場行為的直接約束和規范。只有建立、健全法律體制和產業發展規劃才能使貿易市場持續穩定、規范發展，進而促進市場的不斷優化和整合。我國當前貿易市場受外部因素影響較大，因此法律體系的創新優化有助于減少外部影響，實現產業升級改造，促進貿易市場規范發展。

（3）有利于我國確立國際貿易主導地位。作為貿易強國，我國要積極參與到國際化貿易法律體系框架的構建當中，進而不斷推動法律體系的完善發展，通過參與國際規則的制定，有效提升本國法律的實踐性和普適性，使我國貿易產業發展沿著規范高效的軌道前行，在對外貿易量價齊升的背景下，逐漸占據國際貿易主導地位，掌握與貿易規模相等的國際貿易話語權。

二、我國現行貿易法律體系尚存問題

在全球一體化發展背景下，我國現行貿易法律體系還不夠完善，貿易法律體系的指導性和適用性較差，限制了我國貿易產業的優化創新發展，展開現行貿易法律體系尚存問題分析具有一定的實際意義和價值。

（1）法律對實踐缺乏指導作用。改革開放以來，我國對外貿易取得長足發展，而相應的法律體系構建工作卻滯后于對外貿易實踐。現行法律缺乏必要的指導價值，難以起到規范市場行為、提升貿易效率的作用。我國現行貿易法律體系的完善構建起步于2000年入世后，自加入世界貿易組織，我國對進出口貿易方面的法律法規進行了大幅度調整、創新，頒布實施部分新的法律法規，并通過立法和司法實踐，進一步推動我國貿易市場化、多元化、自由化開展。但隨著我國貿易總量和規模的擴大，現行法律指導性下降。相比較2000年，2014年我國對外貿易總額已經達到4.3萬億美元，在全球貿易總額中占比超過13%以上，但隨著全球貿易保護主義的抬頭，我國近年來面臨非常嚴峻的國際貿易形勢，貿易法律不僅僅是自我保護的一種工具，更多時候也成為遏制貿易保護主義，維護自身合法權益的武器。從法律角度來看，不論是外部國際法律方面，還是國內法律體系構建方面，法律因素已經成為影響貿易總體發展的關鍵性因素，在全球一體化發展背景下，將法律因素不斷放大，強化其對實踐的指導作用，顯然是當務之急，而法律體系缺乏必要指導作用已經成為我國貿易法律的一個突出問題，而這一問題值得我們加以思考和探討。

（2）缺乏主導性。長期以來，國際貿易領域相關國際法及制度規范，制定權和執行權不掌握在多數國家手中，更不受發展中國家所控制，更多是少數發達國家長期控制著國際貿易框架體系的主導權，鑒于本國利益，這些發達國家經常通過設置不合理規則，限制發展中國家對外貿易的開展，傷害到發展中國家貿易自主發展權益。我國作為全球第二大經濟體和主要貿易國，理應具備更強的貿易主導權，但受限于法律體系不完善等問題，現階段在貿易領域我國法律引導和推動作用不明顯，進而使得我國企業容易在貿易活動中受到負面影響，在法律規范不對等和不對接情況下，最終限制了對外貿易的全面快速發展。

三、完善貿易法律體系策略

（1）強化法律實效性。貿易法律體系的逐漸完善和優化，需要考慮到對外貿易的動態發展，結合貿易市場變化而不斷修訂和科學優化，使法律能夠發揮更大的指導作用。在全球一體化的過程中，各國都強化了本國貿易領域立法，我國通過對對外貿易法和反壟斷法的制定和實施，也在不同程度上提升了貿易領域法律的保護性，但就法律體系的完整性而言，我國依然要不斷完善并強化法律體系，使其實效性更加突出。

（2）建立動態法律體系。對外貿易法律體系建設要結合貿易實踐，逐漸實現動態構建。2008年全球金融危機爆發以來，世界范圍內各類爭端此起彼伏，貿易領域的競爭更加激烈，各類事件頻發。例如，美國等國主導的TPP（跨太平洋伙伴關系協定）其意在遏制中國在內的新興國家發展，形成對我國對外貿易較大的外部影響，為了積極應對多變的國際貿易形勢和復雜的國際法律體系變化，我國應建立起動態法律體系，通過實時有效地對法律機制和體系的創新和優化，提升法律的針對性，抵制歐美國家的貿易壟斷和非市場化競爭，在自我保護的同時，不斷通過法律武器爭取和鞏固我國在國際貿易領域中的應有地位，為對外貿易長期穩定發展打造良好的法律環境。

（3）突出法律的引導作用。作為發展中國家，當前我國市場機制還存在不完善之處，對外貿易領域依然存在種種不足。因此，通過貿易法律體系的不斷完善和創新，能夠更為突出法律的引導作用，提升市場發展的規范性，形成對外貿易發展的合力，使我國企業能夠更好地立足于國際化市場，贏得更大的市場空間，降低法律因素對企業經營的影響，增強法律的輔助和推動作用。

四、結語

全球一體化早已經成為發展的必然趨勢，一體化過程中對于任何一個國家而言機遇與風險都是并存的。就我國而言，國際貿易是經濟發展的重中之重，目前復雜多變的國際形勢對我國對外貿易已經造成了一定影響，法律制度和體系亟待不斷完善，以進一步推動我國對外貿易穩定發展。

參考文獻

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[4] 宋曉燕.公共秩序保留制度與國際貿易慣例適用的兼容性淺析[J].經濟師，2010 （12）.

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關鍵詞：商事合同通則；國際統一私法協會；示范法

《聯合國國際貨物銷售合同公約》（下稱“公約”）與《國際商事合同通則》（下稱“通則”）這兩個國際文件的性質是不同的。因為公約明顯可以稱之為國際公約，而通則則很難將其歸為國際法律文件傳統分類的任何一種。自1988年生效以來，公約已經得到包括全部主要貿易國（但日本除外）在內的五十多個國家批準。然而一個公約的成功不僅在于它的批準和加入國的數量還包括公約生效后在一特定締約國的適用。這方面的問題主要是國際貿易的雙方是否確實同意公約適用于他們的交易合同中。實踐表明公約在適應社會、技術和經濟變化的過程中遇到了一定的困難，如何在國際領域內統一適用是公約面臨的最大問題。本文主要從這兩個文件的性質特征和適用范圍方面來回答以下兩個問題：這兩個文件是對立、并存抑或互補？商事合同通則是否對銷售合同公約進行了發展與創新？其中兩個文件的不同適用范圍是本文關注的焦點。

一 ： 二個文件的性質-對國際的立法的重述

銷售合同公約與商事合同通則究竟是什么關系？尤其在銷售合同公約已經取得相當的成功時，國際統一私法協會何以要倡導編纂商事合同通則？并且，二者的并存，難道沒有造成混亂與重復的危險嗎？ 我認為，要明確回答這個問題，需要從它們形成的歷程入手。1980年銷售合同公約的通過，是從1929年開始持續50年多年工作的終點。從一開始，所設想的就是具有拘束力的統一規則。原因是在當時，法律實證主義即將法等同于國家法的教條占支配的地位。其結果，法律統一的全部嘗試，不得不采取了先在國際的層面達成合意，然后再納入各國的國內法體系的統一立法形式。 1964年的兩個海牙條約-《關于國際貨物銷售的統一公約》（ULIS）和《關于國際貨物銷售合同成立的統一法公約》（ULF）-盡管在數十年間付出了極大的努力，也未能取得成功。僅僅被九個國家批準，而其中七個是西歐國家。1968年聯合國新設立的聯合國貿易法委員會（UNCITRAL）開始工作之時，基本的選擇是準備有拘束力的規范。當時，之所以堅持此立法方式，也有新的根據。因為隨著多個社會主義國家的誕生和第三世界的興起，法的統一化進程，已經不再局限于比較少數的具有單一經濟社會結構的國家，東歐的社會主義國家及所謂第三世界的新獨立國家也參與了進來。這些國家幾乎都具有的共同特征是嚴格的中央集權化的計劃經濟。如果這些國家打算參加國際商業交易的話，必須就對外的交易關系制定特別的規則。特別是，有必要認可本國的經濟主體，享有與來自市場經濟諸國的競爭對手基本相同的契約自由。這些特別的法律制度，無論由本國單方面制定，或者由國際層面就國際買賣契約的場合達成合意，都必須通過立法的方式。但是，聯合國貿易法委員會選擇統一的立法方式的結果，不可避免地縮小了起草者的行動范圍。由于參加交涉的各國法律傳統的差異及各國社會經濟構造的不同，導致了某個問題被從最初設想的規范對象中排除出去。關于其他許多事項，是就對立的意見作妥協處理的結果，只能將該問題以或多或少沒有解決的形態遺留下來。其結果，導致銷售合同公約中存在若干重要的漏洞，適用范圍狹窄，還有不少規定的意思含混不明。公約僅適用于國際貨物銷售合同，一些很重要的交易類型被排除在公約之外。公約的適用反映了國際貿易中有形貿易內容，而服務貿易被明顯排除于適用范圍之外，對于知識產權則更無涉及，甚至一些易于引起爭議的貨物也被排除于公約適用范圍之外。如銷售合同公約明示，關于契約的有效性、契約可能對所售貨物所有權的影響（見第4條）、 貨物造成買主及其他人死亡或人身傷害時出賣人的責任（見第5條），不適用該銷售合同公約。還有一些規定，使用了極端含混、不明確的詞語，掩蓋了實質上什么合意也未達成的事實（見涉及遵守誠實信用的第7條1款、根本違反合同的第25條、關于收取遲延的金錢的利息的權利的第78條）。

商事合同通則補充了銷售合同公約未涉及而實踐中迫切需要解決的問題，它反映的國際貿易的內容不僅包括有形貿易還包括無形貿易，它所適用的國際商事合同類型，既有國際貨物銷售合同，又有國際服務貿易合同和國際知識產權轉讓合同。促成國際統一私法協會制定統一法原則那樣雄心勃勃的方案的因素，可以說是既源于銷售合同公約的優點，也源于銷售合同公約的不足。之所以這樣說是因為，如果銷售合同公約這樣的國際買賣統一法在世界上未被采用的話，也就可能不會有制定關于國際商事契約一般規則的嘗試。同時，因為銷售合同公約表明了立法層面可能達到的最大限度，及達成該銷售合同公約制定過程的艱辛與障礙，國際統一私法協會就放棄了制定具有拘束力的規則的計劃，設計了獨自的方案和摸索別的途徑，構想在國際的層面上實現美國法律重述那樣的規則。1980年國際統一私法協會成立一個由來自不同法律文化和背景、具有實踐經驗的眾多合同法和國際貿易法方面的專家、學者、律師、法官組成的工作組，探求闡述國際商事合同的一般原則。這些成員均以個人資格參加，不代表自己的政府的見解。1994年5月，UNIDROIT理事會在羅馬召開的第73屆會議上，正式通過了《國際商事合同通則》（Principles of International Commercial Contracts，簡稱PICC）。這樣的努力獲得了非常滿意的結果，商事合同通則獲得了較高的評價，被稱為是“自《國際貿易術語解釋通則》以來國際貿易法領域最重要的業績”、“對商習慣法最具權威且最有價值的記述”。2004年國際統一私法協會在保有原來條款的基礎上對該通則進行了補充。使其更加完臻。

二：銷售合同公約與商事合同通則的適用關系

（一） 銷售合同公約和商事合同通則的適用范圍

原則上，大部分國際商業交易是適用維也納公約的。 《聯合國國際貨物銷售合同公約》第1（1）（a）規定公約適用于營業地在不同締約國的當事人之間所訂立的貨物銷售合同。本規定表明即使合同雙方并沒有認識到其營業地是公約締約國，公約仍可適用于該合同除非當事人明確排除公約的適用。也就是說如果合同當事人營業地在不同締約國內而且合同訂立于公約生效后，公約自動適用于合同。合同的國際性主要依賴于合同雙方當事人的營業地在不同締約國。即使合同當事人營業地不在公約締約國內，在國際私法規則導致適用某一締約國的法律時，公約也可以適用于合同。非締約國當事人是否可以明示選擇公約為合同的準據法，雖然公約在此方面沒有規定，但實踐表明是可以的，這也是合同意思自治原則的體現。公約對締約國來說雖然是有拘束力，但它的適用不是強制性的，而是具有一定的任意性。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第6條規定：“雙方當事人可以不適用本公約，或在第12條規定的條件下，減損本公約的任何規定或改變其效力。” 而商事合同通則主張對“國際”合同的概念作最為寬泛的解釋,僅排除那些根本不含國際因素的合同,即合同的主體、客體和內容僅與一國有關。即使是這樣的合同,如果當事人的本國法沒有強制性的相反規定,它們仍然可以約定適用商事合同通則， 另外只要雙方當事人約定其合同由本通則管轄時，則應當適用本通則；或者雙方當事人約定其合同由"法律的一般原則"，"商人法"（"lex　mercatoria"）或類似法律管轄；或雙方當事人未選擇任何法律管轄其合同時，該通則也可適用。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》有關規定，銷售合同公約是僅以有形貨物買賣合同為對象，而商事合同通則涵蓋更廣的范圍，即適用于國際商事合同的全部。

（二）：銷售合同公約與商事合同通則的適用關系

一般認為，銷售合同公約與商事合同通則之間在適用上不存在真正的競爭關系，因為銷售合同公約是僅以有形貨物買賣合同為對象，而通則的適用范圍則廣的多，所以在有形貨物買賣合同以外的合同，二者不發生適用上的重疊。盡管公約在世界范圍內得到廣泛接受，但仍有非公約締約國當事人訂立國際貨物買賣合同的情況發生的情況下，無疑為商事合同通則的作為國際統一法律原則的適用提供機會。所以商事合同通則能起到補充銷售合同公約的作用。但是，在有形貨物買賣合同領域，二者也并非不相容的，而是互補的關系。例如，由于銷售合同公約也并非強制性的規則，它的適用有一定的任意性，締約國的當事人間締結買賣合同同樣可以修改公約的條款在合同中加以適用或完全排除公約的適用。這樣的情形不少在這樣的情況下，商事合同通則就有適用的余地。在雙方當事人本身明示選擇作為合同的準據法，言及“法的一般原則”或“商習慣法”的情形，即可以將商事合同通則解釋為“法的一般原則”或“商習慣法”。目前，在國際商事合同領域適用商事合同通則的仲裁裁定已有十多件。另一方面，在公約的適用條件得到滿足時，在應適用銷售合同公約的案件中，鑒于它是有拘束力的國際公約，而商事合同通則目前尚不能稱之為國際慣例，充其量只能稱之為“示范法”，所以通常銷售合同公約的適用優先于商事合同通則。但由于銷售合同公約第6條明確規定：“雙方當事人可以不適用本公約或在第12條的條件下，減損本公約的任何規定或改變其效力。” 當事人也許會將銷售合同公約的個別條款，置換為更適當的商事合同通則中的對應條款，甚至于以商事合同通則替換整個銷售合同公約，至少在目前還難以考慮。所以商事合同通則能起到補充銷售合同公約的作用，具體體現在以下兩個方面：首先，它使銷售合同公約的解釋明確化，即使在國際買賣合同以銷售合同公約作為準據的場合，商事合同通則也可以起到重要的作用。銷售合同公約第7條第1款規定：“在解釋本公約時，應考慮到本公約的國際性質和促進其適用的統一以及在國際貿易上遵守誠信的需要”。作為國際貿易發展和合同法統一化進展的成果，商事合同通則無疑可以用于解釋銷售合同公約。《國際商事合同通則》第1章第2條（4）規定：“本通則可用于解釋或補充國際統一法的文件。”以前為了解釋銷售合同公約，裁判官或仲裁員每次都必須探求解釋的原則和基準。商事合同通則的出現使這種工作變得非常容易。例如，商事合同通則第7.3.1 條為判斷債務不履行是否達到根本違約所設定的若干基準，將有助于理解銷售合同公約關于這一重要概念有幾分含糊規定的第25條。同樣，規定受害方當事人解除契約的通知不能排除不履行方當事人補救的權利的第7.1.4條，可以用來解消與此相應的銷售合同公約第48條關于此點所生的疑問。其次，補充銷售合同公約的漏洞，除有使銷售合同公約不明確的詞語明確的作用之外，商事合同通則還可以用來填補銷售合同公約的漏洞。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第7條第2款規定：“凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，應按照本公約所依據的一般原則來解決。在沒有一般原則的情況下，則應按照國際私法規定適用的法律來解決。”由于商事合同通則包含的內容比銷售合同來的廣，在銷售合同未涉及的領域內（如欠款計息的利率、期限和確定方法），可以起到補充的作用。《國際商事合同通則》第1章第2條（3）規定：“當適用法對發生的問題不能提供解決問題的有關規則時，本通則可以提供解決問題的方法。”。商事合同通則產生以前，各裁判官或仲裁員在解決這類問題時是先確定該一般原則，再從該一般原則導出須解決的特定問題的答案。這種工作因可以援用商事合同通則而變得容易。

三：商事合同通則對貨物銷售合同公約的創新與發展

《通則》的制定過程不僅是一個借鑒和吸收各國合同法以及以往統一合同法精髓的過程，也是一個在多方面對傳統合同法有所突破的過程。正如《通則》在“引言”中所言:“《通則》試圖適應國際商事交易的需要而專門制定一種規則體系,這些規則使得那些被認為是最佳的解決辦法具體化,即使它們還未被普遍接受。”這一目的使得《通則》的許多規定更加精確與科學。 商事合同通則對貨物銷售公約未曾涉足的許多問題進行有益的嘗試，建立了下列幾項新的制度，體現了商事合同通則在貨物銷售合同公約基礎上的創新。

1、 有關合同的效力問題

篇7

    論文關鍵詞 承諾 電子商務合同 edi

    20世紀末至今,伴隨著計算機網絡的普及發展,人類生活方式發生了深刻變革,企業的國際貿易模式也隨之優化進步,利用計算機和網絡技術實現市場交換的全過程已成為現實。電子商務作為國際貿易不斷深化與科學技術飛速發展相結合的產物,隨著全球貿易競爭的日趨激烈,在國際貿易中所具有的重要地位將愈趨明顯。同時,電子商務的應用也為國際貿易中法律規制提出挑戰,電子數據交換(edi)利用計算機網絡進行自動、及時的信息交流、數據交換和處理,開創了“無紙貿易”的新時代,使傳統理論中要約承諾的形式、生效時間地點、安全性、能否撤銷等規定受到質疑,值得探究。

    一、傳統承諾理論的規定

    承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式,對要約的內容表示同意的一種意思表示,在國際貿易中,也稱“接受”或“收盤”。被要約人一旦表示承諾,則表明要約人、被要約人之間以達成協議,合同即宣告成立。《聯合國貨物買賣合同公約》第18條第2款規定:“接受發價于表示同意的通知送達發價人時生效。如果表示同意的通知在發價人所規定的時間內,如未規定時間,在一段合理的時間內,未曾送達發價人,接受就成為無效,但須當適地考慮到交易的情況,包括發價人所使用的通訊方法的迅速程度。對口頭發價必須立即接受,但情況有別者不在此限。”傳統理論中,關于承諾生效的時間,存在投郵主義和到達主義兩種不同理論。

    英美法系采用投郵主義,即在以書信、電報作出承諾時,承諾的通知一經交付郵局投郵立即生效,合同即告成立。即使是由于郵局的疏忽致使承諾的通知在作踐耽擱或丟失,風險仍由要約人承擔,而與受要約人無關,且不影響合同的成立。英美法系采用“投郵主義”的目的在于縮短要約人能夠撤銷要約的時間,從而改善受要約人在交易中的被動地位。但在要約人收不到受要約人承諾時,以“投郵主義”而強加給要約人的合同成立其不合理性也是顯而易見的。

    與之不同,大陸法系采用到達主義,如《德國民法典》第130條規定:“對于相對人所做的意思表示,于意思表示到達相對人發生效力。”我國亦采用到達主義,即遵循《合同法》第26條規定:“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”

    關于承諾的撤回,除當面表示承諾和采用投郵主義立法的國家不存在外,采用到達主義的國家規定了承諾撤回問題。根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》第22條,“接受得予撤回,如果撤回通知于接受原應生效之前或同時,送達發價人。”我國《合同法》規定與之相同。

    二、e時代國際貿易的新形勢及問題

    e時代,最初用來指電子(electronic)時代,電腦網絡出現后email以其快速、簡便、多功能等在很短的時間內顛覆了傳統的手寫郵寄信件。電子商務合同,是指以數據電文形式訂立的合同,當事人通過數據輸入進行要約、承諾,以網絡傳輸進行送達。

    傳統的書面合同要求雙方當事人在合同原件上手書簽名、蓋章或按指紋,以表明當事人對該書面合同內容正確性的確認。而在edi合同中,手書簽章被電子簽名所代替,即由符號及代碼組成,經由鍵盤輸入并存儲于計算機磁盤中。

    在電子商務合同的簽訂過程中,要約與承諾的意思表示由當事人通過計算機互聯網以電子方式實現瞬間傳遞的,因而由其所依賴的技術和其運作方式的獨特性,產生許多新問題。

    如:數字形式的電子簽名很容易被他人模仿、破譯或篡改,服務器故障導致延遲而產生生效時間爭議及撤銷爭議等問題,這些新形勢下的新問題亟待解決。

    三、新形勢下“承諾”的法律問題探究

    (一)“承諾”表達新形式問題

    在電子商務中,雖然采用edi取代了傳統口頭或書面的意思表示形式,但承諾仍具有在電子商務合同當事人間意思傳遞的重任,因而電子意思表示在形態上仍然可表現為要約、要約邀請或承諾。在edi環境下的承諾,因法律并未具體規定表達方式,又是當事人約定的結果,故以數據電文新形式表達的承諾也當具有法律效力。聯合國貿易和發展會議制定的《電子貿易示范法》第11條規定:“除非當事人另有協議,合同要約及承諾均可通過數據電文手段表示,并不得僅僅以使用了數據電文為理由否認該合同的有效性和可執行性。”

    (二)“承諾”的撤回與撤銷問題

    承諾的撤回,是指承諾人阻止承諾發生法律效力的一種意思表示。采取投郵主義作為承諾生效原則的英美法系國家,不承認承諾可以撤回,但大陸法系國家對承諾生效采取的是到達主義原則,認為承諾可以撤回。e時代隨著計算機網絡的應用,承諾開始以電子形式表達。從法律規定上,撤回需要在承諾尚未送達要約人之前追回并終止其效力,然而計算機一旦發出承諾,幾乎不可能再找到一種方式,將撤回的通知先于或同時于承諾送達。因而,此種意義上承諾撤回是不可能的。

    承諾的撤銷在傳統合同中并不多見,因為要約一經承諾,就標志著合同的成立。承諾的撤銷即意味著對已經成立的合同的撤銷,因此進入到違約制度規范的范疇。但是,鑒于網絡交易的快捷和特殊性,法律可以采用約定或法定寬限期限的辦法對電子承諾給與特殊的待遇:承諾到達相對人時暫不生效,在經過雙方約定的寬限期后承諾始生效。在雙方沒有約定的情況下,也可以由法律直接規定一個合理寬限期限。

    (三)“承諾”生效的時間、地點問題

    傳統意義上承諾的生效時間,英美法采取投郵生效原則,但需要的是,根據英美法學者的解釋,投郵主義的承諾只適用于郵寄承諾及以電報承諾兩種方式。倘雙方以電話、傳真等即時同步傳遞要約或承諾時,則承諾人之承諾必須清楚地傳到要約人的手中,否則不生承諾之效。 大陸法系對承諾的生效采用的是“到達主義”,承諾的通知必須于其到達相對人時才生效,合同亦于此時才成立。因而綜合兩種學派觀點,最為科學的電子承諾生效的時間點,應以“到達主義”為主。

    電子商務合同的訂立是在不同地點的計算機系統內完成的,但由于電子數據可在任何地點發出,如果采用英美法系的“郵箱規則”,會使合同成立的地點具有很大的不確定性,不利于發生訴訟時管轄法院與法律的選擇。大陸法系的“到達主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。

    (四)電子商務合同的締約過失責任問題

    隨著計算機網絡的普及應用,商務合同的締約過失責任也出現了新問題。傳統理論中規定了締約過失責任的損害賠償問題,如我國《合同法》第42、43條規定:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任。”

    但電子商務活動中的締約責任有其特殊性。這種特殊性表現在:一是由于合同訂立過程必須由第三人(網絡經營者)的介入,二是網絡安全與商業秘密的泄露問題。故合同締約無效或不成立,可能由當事人違背誠實信用原則、通訊失誤或網絡安全等問題造成。

    此外,在電子數據的傳輸過程中,當事人的有關信息也可能被竊取、泄露或者刪除、篡改等。但由于這些原因造成的合同無效或撤銷,尚無專門的網絡安全立法規定,故在加強技術手段保障的同時,也應當彌補這一領域的立法缺陷。

    四、相關立法比較及應對建議

    對于承諾的生效時間,我國采納的是大陸法系的做法。由于利用edi的方式仍然有一定間隔,如到達文件箱后的保存需要一定時間,因此必須設定“到達主義”的例外。 如韓國《貿易處理促進法》第15條第2項規定,受要約方的信息在服務提供者的電腦文件箱里記錄后,“度過通常運行時所需的時間后”,被推定已到達。此即規定在到達服務提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險,均由信息發送人負擔。

    對于承諾撤銷的規定,建議通過立法規定,在意思自治的基礎上,當事人約定對電子承諾給予特別期限的寬恕,或這直接由法律規定合理的寬限期限,但應注意此期限應當比較短暫,有利于保障交易的安全性。

    對于承諾表達新形式下的安全性問題,可賦予電子簽名與手書簽名同等的法律效力。如新加坡《電子交易法》規定:“如果一項法律規則要求簽名,或者規定某一文件未經簽名會產生特定的法律后果,則采用電子簽名的形式滿足該法律規則。”同時,也可借助指紋、聲紋、dna比對辨認等技術,加強電子簽名的安全性,確認當事人的身份。

    對于電子商務合同締結過程中數據泄漏、刪除、篡改等問題,一方面可采取技術措施,如防火墻保護、口令輸入、生物碼指紋輸入技術等進行監管,另一方面從法律角度,可借鑒國際商會制訂的《電傳交換貿易數據統一行為守則》的規定:“傳送電文的中介人保證,對中轉傳遞的電文不得作未經授權的改動,并保證不得將其內容透露給未經授權的任何人。”

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論文摘要：在國際貿易中，對商標顯著性的保護體現了國際貿易商標法律制度構建的基本價值。地域性保護制度差異是國際貿易中商標顯著性保護的障礙，國際社會為協調國際貿易中商標顯著性保護制度地域差異障礙進行了立法構建。目前，國際貿易商標顯著性立法構建中出現了以馳名商標為典型的擴張性保護與平行進口為典型的抑制性保護趨勢。

商標的顯著性是指商標自身具有獨特的識別特征，能夠區別商品或服務出處，它是商標的固有屬性，也是法律保護的重要目的。在國際貿易中，保護商標的顯著區別性是商標法律制度構建的基本價值。

商標對于國際貿易具有重要的促進功能，其功能的發揮是基于商標具有的顯著識別性。國際貿易中構建商標法律制度的基本目的就是讓商標的顯著性能夠得到超越地域限制的國際保護。在國際貿易中，具有顯著區別性是商標受到法律保護的前提，也是獲得保護的基本依據，同時還是商標權人權利利益的根本維系基礎，是國際貿易中商標所涉的各方利益予以立法平衡的焦點。

國際貿易中商標顯著性制度保護的地域

傳統上，國家通過國內立法構建商標取得及權利保護制度，以維護顯著性利益。商標顯著性保護具有鮮明的地域性特征。這種地域性的保護在一國之內市場對于維系商標顯著性尚可有效，但在國際市場，商標顯著性難以得到有效保護。原因在于：一國企業依本國法律標準（申請或使用）所取得的商標權利，只能在本國地域范圍內行使，超越國界將不再受到保護，除非在他國依照該國法律標準另行取得對原商標顯著性的壟斷使用權。此外，各國商標法律制度不盡相同，受到法律保護的顯著性區別要素構成要求及保護程度也存在差異。如有的國家所保護的具有區別性質的商標僅為圖形文字或其自組合商標，而有的國家則允許也保護立體商標，甚至具有區別性的氣標、聲音也可獲得保護。

國際貿易中商標顯著性保護制度的協調

（一）加強協調國際商標顯著性保護的立法

在國際貿易發展中，商標顯著性保護的地域障礙問題一直受到關注。國際社會很早就開始了立法協調活動。如19世紀早期制定的《保護工業產權巴黎公約》以及以后的《商標國際注冊馬德里協定》、《制止商品產地虛假或欺騙性標記馬德里協定》、《建立商標圖形要素國際分類維也納協定》和《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS協議）等一系列重要的國際立法對商標顯著性保護制度的協調不斷加強。

（二）確立平等的商標顯著性域外保護標準

商標顯著性保護具有地域特征，商標保護仍主要依賴于各國的商標保護制度。商標顯著性的協調首要方面是提供公平的保護標準，這體現于國民待遇標準與最惠國待遇標準的引入適用。

國民待遇是巴黎公約最先采用的公平保護標準。此待遇標準要求是在尊重商標地域獨立保護的前提下，為本國與國外的不同商業競爭者提供了相同的保護標準。該原則在之后的一系列的商標保護國際條約中延續適用。《與貿易有關的知識產權協議》還將國際貿易基本規則—最惠國待遇引入商標國際保護制度。最惠國待遇標準的確立，使得國際貿易中不同國家的競爭者對于商標顯著性具有平等的保護基礎。國民待遇及最惠國待遇標準的引入，確保了商標顯著性利益的保護平等，對于恢復被扭曲的國際貿易秩序具有重要作用。

（三）制定顯著性保護的具體認定適用規則

商標顯著性是商標法權利制度構建的基礎，在商標法律制度中也有專門針對顯著性問題的規定。在TRIPS協定中規定了商標需具有顯著識別性，應具有視覺可感知性。這一定義確認了商標應具有顯著性的基本要求，但就如何認定顯著區別性并明確規定，有待于立法與司法事件的進一步明確。同時，對于顯著性的強度認定標準問題。TRIPS協定中也規定了因使用可獲得商標顯著性，這是對商標顯著性的“第二含義”理論的承認。

國際貿易中商標顯著性保護的擴張與抑制

（一）國際貿易中商標顯著性的保護的擴張

1.馳名商標顯著性保護的擴張表現。馳名商標顯著性保護體現在兩個方面，一個方面是顯著性保護適用領域的擴張。在國際貿易中，在國際市場具有競爭優勢、占有主導地位的往往是一些大型跨國企業，這些企業所提供的產品服務品質優良，具有良好的商譽，所使用的商標也具有很高的知名度。一些競爭者會將這些馳名商標在其他不相同或類似的商品或服務領域上注冊使用，并利用使消費者對商標所指示的來源誤解，從而獲取經濟利益，并有可能對原馳名商標產生淡化效果，損害企業的商譽利益。本質上，這是一種搭便車的不正當競爭行為，對原有馳名商標的商譽會產生淡化效果。傳統的混淆理論與保護制度對制止搭便車的淡化行為難以發揮作用。針對這一問題，又基于反淡化的理論，在馳名商標顯著性的保護上，從保護領域擴展至了非相同及類似領域。

馳名商標顯著性保護擴張的另一個重要表現就是保護地域的擴張。傳統的商標顯著性保護是基于地域性保護，商標的顯著性也具有地域性，而馳名商標保護在一定條件下獲得超越地域的特殊保護。如根據TRIPS規定，成員方在對馳名商標提供特別保護方面，應當考慮到由于宣傳和信息的跨國界流動，而導致有關商標在被請求給予特別保護成員地域內馳名的結果，馳名商標一經認定，在他國未取得商標權之前的顯著區別性價值能夠得到確認保護。

2.馳名商標顯著性保護擴張的本質理解。在國際貿易中，對于馳名商標顯著性保護的擴張，其根本原因在于馳名商標所凝聚的巨大的利益價值。馳名商標不同于普通商標，不僅起著識別商品或服務的作用，而且更凝結著企業的商業信譽，體現著企業巨大的商業價值，同時馳名商標也代表著消費者的消費利益，對國家而言，馳名商標在某種意義上體現了一國的經濟實力，是一國民族工業的集中表現。保護馳名商標顯著性是保護馳名商標權利人，保護廣大消費者，維護國際貿易公平競爭秩序，提升國家競爭實力的需要。對于馳名商標顯著性保護的擴張正是體現了對上述幾者利益保護的重視。

（二）國際貿易中商標顯著性保護的抑制

在國際貿易中，也存在著對商標顯著區別性保護進行限制的問題。這種限制表現為多種形式，但最為突出的就是以權利用竭為理論解釋基礎的商標平行進口問題。商標平行進口的后果是在同一市場同時存在兩種來源不同的相同商標的商品。這些商品上的商標相同，導致消費者難以區分產品來源，這實際上是削弱了商標顯著區別，顯著性受到一定程度限制。

1.對于商標平行進口的爭議。對于商標平行進口問題，存在著一些爭議，最主要的是地域排他性保護與權利用竭理論之爭。反對者的理由主要是基于商標權具有地域壟斷特性，即同一市場上在相同及相近的商品上商標使用具有專有排他性，商標需要具有顯著區別性。商標平行進口則破壞了商標權的專有排他性，損害了商標的顯著區別功能。而商標商品平行進口的支持者理論依據主要是權利窮竭原則，認為附有某商標的商品一經商標權人或其授權人的同意第一次投入市場后，商標權人即喪失了對其控制，其權利即告窮竭。另外也有人主張，從商標區別性的功能看，國際貿易中對商標顯著性的保護主要目的禁止他人假冒，發揮商標的基本功能，但對于使用相同商標的真品已無能為力，而相同商標合法地用于相同或類似商品之上的真品平行進口就屬這種情形。

2.商標平行進口問題本質理解。商標平行進口問題爭論的實質是商標顯著性的利益之爭。這種利益表現為商標競爭者之間、商標權利人與消費者之間的利益競爭，也涉及到了國家貿易管理的利益。商標平行進口首先影響到了同一市場的相同商品、服務提供者的競爭利益，實際是商標權的壟斷與反壟斷斗爭。其次，商標平行進口也涉及商標權利人與消費者利益之爭。反對者認為同一商標授權各國不同使用人使用后，開發出的商品總是應考慮當地的國情、風俗、口味等因素而不同，因而在平行進口商品與國內商品質量、售后服務和擔保不一樣的情況下，平行進口將會混淆消費者，擾亂市場交易秩序，進而損害國內商標權人的良好商譽。而支持者認為平行進口實際上是為了平衡知識產權人專有權所產生的負效應而設置的，其主旨是對商標權利人加以必要的限制，以免產生過度壟斷，阻礙產品的自由流通，損害消費者的利益。平行進口制度可以成為國家貿易進行控制的一個手段，因而商標平行進口的爭論也反映了國際貿易的自由化與非關稅壁壘之間的沖突。

參考文獻：

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1 多式聯運單據的概念

《聯合運輸單證統一規則》中規定：“聯運是指至少使用兩種不同的運輸方式，將貨物從其一國被掌管的地方，運到另一國指定交付的目的地的運輸”。多式聯運不僅要涉及多程運輸，而且還必須是不同運輸方式構成的。從現行多式聯運業務看，運輸方式的組合基本上是圍繞著海上運輸方式形成的。而中國海商法對于國內多式聯運的規定是，必須有種方式是海運。

聯合國貿發會和國際商會在《1980年聯合國國際貨物多式聯運公約》中規定，國際貨物多式聯運單據是指“證明多式聯運合同以及證明多式聯運經營人接管貨物并負責按照合同條款交付貨物的單證”。《1991年國際商會關于多式聯運單據的規則》做了更詳細的定義：“‘多式聯運單據’是指證明多式聯運合同的單據，該單據可以在適用法律的允許下，以電子數據交換信息取代，而且可以（a）以可轉讓方式簽發，或者（b）表明記名收貨人，以不可轉讓方式簽發。”

我國1997年10月1日施行的《國際集裝箱多式聯運管理規則》中規定，多式聯運單據是指證明多式聯運合同以及多式聯運經營人接管貨物并負責按合同條款交付貨物的單據，該單據包括雙方確認的取代紙張單據的電子數據交換信息。

2 多式聯運單據與海運提單的異同點

2.1 多式聯運單據與海運提單的相似之處

（1）都具有貨物運輸合同成立的證明功能。單據條款上都印有承運人、托運人的權利與義務，而且也是法律承認的處理有關貨物運輸的依據。

（2）對于將貨物交給承運人運輸的托運人，海運提單和多式聯運單據都具有貨物收據的功能。作為貨物收據，不僅證明收到貨物的種類、數量、標志、外表狀況，而且還證明收到貨物的時間。

（3）都可以在跟單信用證項下發揮結匯的功能。根據《UCP600》將運輸單據分成了七大類：提單、不可轉讓海運單、空運單據、租船合約單、多式聯運單據、公路鐵路或內陸水運運輸單據、快遞收據郵政收據或投遞證明都可以憑以結匯（除非信用證另有規定）。

（4）多式聯運單據和海運提單表面上相仿，實質性內容上非常相似。

（5）多式聯運單據和海運提單都可分為可轉讓與不可轉讓。作為可轉讓的多式聯運單據，具有流通性，可以像海運提單那樣在國際貨物買賣中扮演重要角色。

2.2 多式聯運單據與海運提單的不同之處

（1）適用的國際運輸公約不同。海運提單適用于海牙規則、維斯比規則、漢堡規則三大國際公約；聯合國貿發會和國際商會頒布的《1991年國際商會關于多式聯運單據的規則》對多式聯運單據最具約束力，除此之外，多式聯運在各段運輸過程中還要受到各種運輸方式的運輸法規以及相關國際公約的約束。

（2）適用的運輸方式不同。海運提單適用于單一海上運輸方式；而多式聯運單據適用于兩種或兩種以上的運輸方式，涉及多程運輸。

（3）簽發人、簽發形式不同。海運提單的簽發人往往由實際承運人船公司簽發，在貨物裝船港口，一般在貨物實際裝船后簽發，須以“已裝船”形式簽發，銀行一般只接受“已裝船”的提單；多式聯運單據的簽發人資格上沒有限制，可以是全部運輸或其中一部分運輸的實際提供者，也可以是貨運人，都可以作為聯運經營人簽發聯運單據。一般在多式聯運經營人接收貨物后即可簽發，接收地點可能在港口，可能在遠離港口的集裝箱站或集裝箱堆場、也可能在內陸地區發貨人的工廠，又由于聯運經營人的責任是接管貨物時便開始，因此，多式聯運單據是以“收訖備運”或“貨物已接管”的形式簽發，銀行不要求多式聯運單據表明貨物已裝上指定船只。

（4）責任形式、責任期間不同。海運提單采用單一的責任制度，對應的責任期間為“鉤對鉤”；多式聯運單據采用網狀責任制的形式，即多式聯運經營人對全程運輸負責，其責任根據適用于貨物損害發生區段的法律來確定。多式聯運單據中有一項聯運經營人對貨物的全程運輸向貨主單獨負責的條款，賠償責任制度方面普遍采用網狀責任制。對應的責任期間一般是從接收貨物時起到交付貨物時結束。

（5）運輸條款和貿易術語不同。海運提單對應的運輸條款是港到港條款，適用的國際貿易術語是 FOB、CIF、CFR 等；多式聯運單據對應的運輸條款包括場到場，門到門，站到站或站到門等，除了適用以上幾種貿易術語外，還可以是 FCA、CPT、CIP 等。

3 多式聯運單據與海運提單的功能比較

海運提單之所以在國際貿易實務交付過程中充當著重要的角色，在很大程度上是依賴它所具備三大功能，尤其是物權憑證功能。多式聯運單據是否具有提單的這些功能呢？

3.1 海運提單的功能

（1）提單是承運人（人）向托運人出具的收到或接管貨物的收據。承運人簽發的提單表明承運人已將貨物裝上船舶或已確認接管。因為國際貿易交付的特點，將貨物裝船象征賣方將貨物交付給買方，裝船時間即是賣方的交貨時間的象征。那么“已裝船”提單，不僅證明收到貨物的狀況，還證明貨物裝船的時間，按時交貨是履行合同的必要條件，提單的裝船時間證明具有重要的作用，提單作為收據具有法律上的證據效力。

（2）提單是運輸合同成立的證明文件。提單條款規定了承運人與托運人之間的權利、義務，而且法律承認提單是處理有關貨物運輸的依據，所以常被認為提單本身就是運輸合同。但是，提單上印刷的條款是承運人單方制定的，并不是承托雙方商討簽訂的。而且在提單簽發之前，承運人就開始進行托運貨物并將貨物裝船的等工作。另外由于海洋運輸的特點，托運人并沒在提單上簽字，只有承運人的簽名。所以大多數人傾向于提單是運輸合同證明的說法。

（3）提單是承運人交付貨物，并可轉讓（除記名提單）的提貨憑證。提單的合法持有人有權在目的港以提單提取貨物，而承運人（無惡意）憑提單發貨，即使持有人不是真正貨主，承運人也無責任。提單的轉移就意味著物權的轉移，連續背書可以連續轉讓。

3.2 多式聯運單據具有運輸合同證明和貨物收據的功能

從多式聯運單據的定義中可以看出，多式聯運單據具有作為多式聯運運輸合同證明和貨物收據的功能。

進一步分析，在國貿實務中，提單持有人在提貨之前是無法檢查貨物狀態的，而貨物的基本信息和狀態是通過提單來了解的，為了保護提單持有人的利益，提單從表面證據成為最終證據，具有運輸合同證明和貨物收據的功能。在國際多式聯運中，主要進行集裝箱運輸，多種運輸方式，多種運輸手段，更加難以了解運輸過程中貨物的狀態。所以，在聯運經營人和單據持有人之間多式聯運單據也必須具有運輸合同證明和貨物收據的功能，決定性的證據。

3.3 多式聯運單據具有物權憑證功能

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關鍵詞：跨文化溝通；經濟貿易；文化差異

隨著經濟全球化和信息化的到來，國際之間的貿易往來也越來越頻繁，頻繁的貿易不可避免需要溝通。隨著經濟貿易往來的頻繁，以及經濟格局發生的變化，跨文化溝通所表現出來的社會現象和經濟影響也逐漸受到經濟研究學者的重視。跨文化溝通最主要的影響因素是文化差異，而文化差異又包含了許多方面，如文字語言、文化背景、歷史內涵、地域差異等，這些也都是影響國際貿易之間的關鍵因素。中國在國際貿易中扮演著越來越重要的角色，尤其是中國加入WTO以及成立亞投行，不僅提高了中國在國際經貿之間的地位也使得中國在國際經貿中更加具有話語權，近年來，中國的經貿業務迅猛增加，對外經濟總額也逐年上升，新的對外經貿結構格局逐步形成，已經逐步從過去的中國制造向現在的中國創造轉變，對外貿易結構多樣化趨勢更加明顯，這些新的國際貿易特點也使得跨文化溝通有了新的變化趨勢。

一、跨文化溝通與國際貿易之間的辯證關系

（一）文化差異給國際貿易造成了一定的阻礙

以中國對外經濟為例，由于中國文化與西方文化的不同差異，使得在對外貿易初期，跨文化溝通一直是制約國際貿易的主要因素。一是中國文化與西方經濟文化的文化沖突給國際貿易造成了一定的障礙，甚至在一定程度上制約著國際貿易往來，如中國人在經商過程中講究綜合思維和中庸態度，往往是“先談原則，后談細節”，這和英美的務實文化有著比較明顯的差異，西方國家更加注重的是服務的質量和商品的細節，而對于原則性的東西，西方人往往沒有太大的意愿。尤其是西方國家中的德國，一向是以細節著稱，嚴謹的態度使得他們在經濟談判中更加注重對細節的處理，而中國文化的綜合思維和中庸思維則可能成為妨礙其中經貿環節的障礙；辯證來看，文化沖突和文化差異促使貿易不斷發展，技術不斷革新，如中國提出的創新觀念就是在文化差異的基礎上對技術和經貿形式進行創新，從而避免一些不必要的經濟損失。

（二）語言溝通是影響國際貿易的另一重要因素

國際貿易往來不可避免的是語言的溝通，由于中國思維方式和語言特點與西方語言有所不同，因此在語言溝通方面也會存在一定的差異。如果語言溝通不暢，或者翻譯過程中出現與交易國家語言文化偏差，就會導致在商業談判中造成一定的誤會或形成暈輪效應，從而使得經濟貿易談判談判破裂，造成不可估量的損失。

（三）跨文化溝通中的價值觀念對國際貿易的影響

價值觀念是人類主觀評判的標準之一，也是決定善惡的標尺。價值觀念和一個國家的道德文化、歷史背景等都有著緊密的聯系，也容易受到宗教、利益等不同因素的影響。如當今國際貿易中伊斯蘭教國家與其他宗教的價值觀念差異，決定著伊斯蘭教國家和其他非伊斯蘭教國家經濟貿易的成敗。因此，價值觀念對于一個國家對外貿易的取舍有著緊密的聯系。再如，西方資本主義國家的價值觀念都是以利益為前提，經濟貿易就是為了獲得最大化的利益，因此這直接決定著他們的貿易形式、談判風格和貿易種類；而中國一直講究利益共存和平等協商，因此在商業談判中一直講究的是和平談判和協議為主，以互惠互利為基本出發點，兼顧協調可持續發展，這些決定了中美兩國在經濟貿易過程中，跨文化溝通時需要綜合考慮兩國的價值觀念。

（四）法律法規對經濟貿易的影響

法律法規具有一定的強制力，它不僅僅是一種行為規范，更是一種經濟貿易的行為準則。任何經濟貿易形式都必須考慮到經濟交往國家的法律法規，都必須得到被交易國家的法律法規的認可，才能實施下一步正常貿易，除此之外貿易過程中還要考慮到國家與國家法律法規不兼容的情況。相比較西方而言，中國的法律法規還處于不斷健全和完善的階段，而西方國家已經基本構建起比較成熟的法律體系，這就使得在國際經濟貿易過程中，在西方國家有法可依的貿易條款，可能在中國并不存在；或者在西方國家通用的經濟貿易準則在中國并不適用等情況。跨文化溝通中的法律法規既可能給經濟貿易造成一定的阻礙，同時也是保證貿易正常有序進行的保證，在法制化的今天，任何經貿形式都需要相關法律法規進行強制約束，這樣才能保證貿易的正常化，避免經濟貿易矛盾、經濟貿易沖突和不正當的競爭。因此對待跨文化溝通的法律法規，需要辯證看待，充分認識中國在法律體系建設中的不足，不斷健全和完善相關法律法規建設。

二、新形勢下跨文化溝通對國際貿易的影響

跨文化溝通在經濟貿易前期可能是阻礙經濟貿易的主要障礙，但隨著文化的融合、文化趨同、溝通的頻繁以及法律法規的健全和完善，跨文化溝通在經濟貿易后期會扮演的角色也越來越重要。

（一）文化的融合和文化的趨同是經濟全球化的助推劑

文化的融合和文化趨同使得各國際貿易國家在談判準則、價值觀念等方面找到共同點，從而促進商業談判的成功和提高國際貿易業務量，提高國際貿易的成功率。此外，文化的融合和文化的趨同也是經濟全球化的助推劑，隨著經濟全球化的發展，也會促使經濟貿易文化呈現多樣性，更能從貿易雙方中找到利益共同點。

（二）信息全球化為跨文化溝通和國際貿易插上了騰飛的翅膀

隨著信息化的發展和普及，各個貿易國家溝通也越來越頻繁，國際貿易形式也更加方便快捷；信息化也為各個貿易國家互信提供了良好的開端，使得各個貿易國家能夠借助互聯網獲取有價值的信息和情報，從而更能通過了解一個國家的背景、歷史、價值觀念、法律法規等來降低交易的失敗率，提高交易的可靠性和交易的效率。可以說信息全球化為跨文化溝通和國際貿易插上了騰飛的翅膀。總而言之，隨著經濟全球化和信息全球化的推進，跨文化溝通對于國際貿易的副作用會逐步減小，取而代之的是業務量的增加和交易額的上升，但就目前趨勢來看，跨文化溝通對國際貿易還有著比較重要的影響，因此必須強化對跨文化溝通和國際經貿之間的動態研究，進一步探索他們之間的辯證關系，從而讓跨文化溝通成為國際貿易的橋梁。

作者:張春玲 單位:廣東金融學院

參考文獻：